浅议特殊情形下有限责任公司股东资格的法律确认

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 浅议特殊情形下有限责任公司股东 资格的法律确认 摘 要：对特殊情形下有限责任 公司股东资格如何确认，我国公司法没 有明确规定。在实际操作中，对于此类 股东资格的确认标准p 规则和程序也 存在争议。本文主要探讨了在特殊情形 下对有限责任公司股东资格的法律确认 标准和如何确认问题。 中国论文网 /4/view-12748679.htm 关键词：特殊情形；股东资格； 认定标准；法律确认 我国公司法正式施行已有二 十余年，虽经几次修订，但对有限责任 公司股东资格确认，特别是对特殊情形 下股东资格的确认没有作出明确规定。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 给实际工作带来了一些混乱，也产生了 一些难以认定和无法解决的问题。现根 据我国公司法及其他相关法律法规 规定，结合理论界观点，对几种特殊情 形下的有限公司股东资格的法律确认问 题作以探讨。 1 关于冒名股东股东资格的确认 冒名股东是指以根本不存在的人 的名义（如死人或者虚构者）出资登记 或者盗用真实人的名义出资登记的出资 者。从微观上讲，冒名情形可分为三类： 被冒名者为已故之人或根本不 存在的人即虚构者； 被冒名者为现实中存在的人但 却是限制民事行为能力人或无民事行为 能力人； 被冒名者为现实中存在的完全 民事行为能力人但其对自己被冒名根本 不知情。 由于冒名的目的就在于规避法律 规定，本质是违反诚实信用的基本原则， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 因此，在冒名情形下，一般应主张当事 人行为无效，对被冒名者确认其不具有 股东资格，但对冒名者应否确认其股东 资格，学者们有不同的理解。有人认为， 对冒名者，冒用根本不存在的人的名义 （死人或者虚构者）出资登记的应确认 冒名者的股东资格，这样能防止因股东 缺位导致股东权利、义务无人承受，有 利于维护公司团体法律关系的稳定。也 有人认为，对冒名者和被冒名者均不予 确认其股东资格。笔者认为：对被冒名 者，无论何种情况均不应确认其股东资 格。对冒名者应否确认其股东资格应视 具体情况而定。 第一，冒名的目的在于虚构股东 人数，公司实为冒名者的一人有限公司， 不予确认冒名者的股东资格，对于其出 资设立的企业应该认定为一人有限公司， 冒名者对外承担无限责任； 第二，冒名者因为法律限制其投 资身份而借他人身份投资，冒名的目的 在于规避法律以达到其非法投资之目的， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 对其股东资格当然不予确认。这时冒名 者所承担的责任不仅仅是公司法上的责 任，还应按其他相应的法律、法规承担 责任； 第三，冒名者如因上述两种情形 之外的其他原因（如出于正当投资策略 考虑或因为对有关政策不了解等）而冒 用他人的名义出资，这种情形下，冒名 者主观上不具有规避法律的故意，应确 认其股东资格。理由如下： 首先，虽然这种冒名行为也违背 诚实信用的原则，但在客观上没有产生 规避法律的后果； 其次，因为冒名者作为股东的权 利、义务不可能由他人行使，只能由其 本人或其代表来行使； 最后，善意第三人，尤其是公司 债权人完全有理由相信冒名者为公司股 东。为保护善意第三人的权益，应确认 冒名者的股东资格。 2 关于名义股东与实际股东股东 资格的确认 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 名义股东又称为控股股东，挂名 股东，指具有股东的形式特征，但基于 与他人的约定，其名下出资实由他人投 入并由他人享受股东权利的人。与名义 股东相对应，实际出资者通常被称为隐 名股东或实际股东。名义股东与被冒名 者的区别在于名义股东一般为完全民事 行为能力人，并且知道自己被他人挂名， 而被冒名者是不知情的，冒名者和被冒 名者缺少主观上的合意。根据名义股东 是否行使权利、承担义务，名义股东可 分为受实际股东委托代为行使股东权利， 承担股东义务的名义股东与实际上不享 有股东权利，也不承担股东义务，权利 义务由实际股东行使的名义股东这样两 种情况，对于名义股东与实际股东的股 东资格确认也因上述两种情况有所不同。 2.1 在名义股东受实际股东委托 履行权利，承担义务的情况下，名义股 东具有作为公司股东的一切形式特征， 构成对公司、公司其他善意股东和第三 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 人的信赖利益。为了保护这种信赖利益， 保护因此而形成的各类法律关系的稳定， 应确认名义股东具有股东资格，实际股 东不具有股东资格。至于名义股东与实 际股东之间的关系，可依他们之间的协 议或按其他法律规定予以处理。 2.2 在名义股东不履行权利也不 承担义务而由实际股东履行股东权利、 承担股东义务的情况下，此时又可分为 两种具体情形： 该实际股东为公司以外的第三 人时，应确认实际股东的股东资格。理 由： 第一，此时没有以名义股东的名 义所形成的法律关系，不涉及名义股东 行使权利的问题； 第二，此时也不存在其他善意股 东、善意债权人的问题，因为实际出资 者以股东名义实际享有权利、承担义务， 证明公司其他股东知晓或者应当知晓其 为实际股东，如前所言，实际股东以自 己的行为已经否定了各类形式证据的效 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 力，而公司和其他股东也放弃了对形式 证据效力的追究； 第三，如果此时否定实际股东的 股东资格，那么以实际股东名义所形成 的法律关系效力将全部被否定，公司法 律关系的稳定将因此受到影响。 该实际股东为公司的其他股东 时，应确认名义股东的股东资格，实际 股东不具有股东资格。表面上看，此时 好像是名义股东委托实际股东行使股东 权利，但这首先是一种违反诚实信用原 则的行为，是违背股东之间关于股份转 让限制规定的规避法律行为，认定实际 股东的股东资格将损害公司其他善意股 东的利益，损害公司债权人对名义股东 的责任追究。另外这样的确认将使名义 股东和实际股东都会为自己不诚实的行 为付出代价，有利于防止这一类挂名行 为的发生。 2.3 在公司只有名义股东和实际 股东两人时，应确认公司为一人有限公 司，名义股东不具有股东资格，名义股 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 东和实际股东之间的关系可依他们之间 的协议或按其他法律的规定予以处理。 2.4 设置名义股东的目的在于规 避法律对投资主体的限制，这种情形对 实际股东的股东资格不予确认。而对名 义股东的股东资格予以确认。名义股东 的风险是不能免除其作为股东应承担的 责任，实际股东的风险时不仅不能从中 获利，而且因其违法行为，在要求名义 股东返还投资时也不能获得法律上的支 持。双方的投资风险、权利、义务与各 自在串通规避法律行为中的责任是相协 调的。 3 关于“干股” 股东资格 的确认 “干股 ”股东是指具备股东的形式 特征并实际享有股东权利，但未实际出 资的股东。 “干股 ”股东与挂名股东的不 同之处在于后者不享有公司股东的权利。 “干股”多是基于公司奖励或公司其他股 东的赠与而形成，其出资可能由其他股 东代缴，也可能未实际缴纳。对于干股 股东，不论其名下出资有无实际缴纳， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 原则上都应确认其具有股东资格，如其 名下出资由他人代为缴纳，其与实际出 资人之间的关系按垫资或赠与关系处理， 如其名下出资为实际缴纳，应负补足出 资义务。实践中，也有将接受贿赂等违 法行为取得股份称为“ 干股 ”的，此种情 况对确认受贿者的股东资格存在着争议。 笔者认为，如“ 干股” 为接受贿赂的违法 行为取得，对于受贿者应给予刑事处罚， 将其受贿份额作为非法所得予以没收， 进行拍卖转让该股权以确定新股东，但 不影响从民事法律关系上对其股东资格 的确认。 4 关于瑕疵出资者股东资格的确 认 瑕疵出资是指出资者没有严格按 照公司章程规定的数额、时间等出资 （不包括根本未出资这一情形。根本未 出资者能否确认其股东资格，本文前面 已有阐述，不再重复） 。关于瑕疵出资 者是否享有股东资格问题实践中原本争 议很大。但随着我国公司法实行了 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 授权资本制度，允许出资人分期出资， 司法实践中的分歧意见逐渐统一：除国 务院行政法规规定的少数几类公司外， 对大部分公司，只要出资人按照出资协 议或公司章程按时足额缴纳了首次出资， 就应确认其股东资格。当然，如果因瑕 疵出资导致公司设立失败，因为公司没 有成立，出资者自然也不享有股东资格， 瑕疵出资者也不例外。 5 关于股权转让与股东资格的确 认 可分为两种情况：一是因股东自 愿转让股权而形成的股权转让中股东资 格的确认；二是因继承、遗赠而形成的 股权转让中股东资格的确认。 5.1 因股东自愿转让股权而形成 的股权转让中股东资格的确认。通过与 公司股东签订股权转让合同并办理股权 交付和登记手续，也是当事人取得股东 资格的一种方式。对于因股权转让而引 起转让人与受让人的股东资格的争议， 应坚持以股东变更登记为基本标准，并 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 尊重股权实际转让的原则。 公司对股权转让有审核是否合 乎公司法及公司章程规定的权利，而公 司办理变更登记可视为公司对股权转让 这一事实及受让人股东资格的确认，对 公司及股东均有约束力； 若受让人已实际支付股权转让 款，实际已参与了公司的经营管理，行 使股东权利并承担相应的义务，但公司 未办理股东变更登记手续，应该尊重事 实，尊重实际已存在的法律关系，确认 受让人具有股东资格，并责令公司将受 让人记载于股东名册； 在公司登记机关办理登记手续， 属于行政管理行为，仅是对当事人已经 发生的股权转让事实的确认，是否办理 登记手续，不影响受让人股东资格的取 得。但公司以外的第三人，根据公司登 记机关登记文件确定股东的，公司以及 股权转让人和受让人不能对抗第三人， 若股权转让合同约定以办理完毕公司登 记或（和）股东名册变更登记为股权转 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 让发生效力的条件的，未办理完毕公司 登记或（和）股东名册变更登记手续之 前，股权转让不发生法律效力，仍应确 认转让人为公司股东，受让人不具有股 东资格。 5.2 因继承、受遗赠而形成的股 权转让中股东资格的确认。除股东自愿 转让出资而形成的股权转让之外，股权 还可能因为继承、遗赠而发生转让。这 种转让并非基于转让人和受让人的协议， 而是由某种事实或法律行为导致的。对 于因继承形成的股权转让， 公司法 第 75 条明确规定：自然人股东死亡后， 其合法继承人可以继承股东资格，但是 公司章程另有规定的除外。可见， 公 司法对合法继承人享有股东资格是普 遍肯定的，采用但书的形式确认公司章 程另有规定的除外。但对受遗赠人是否 享有股东资格， 公司法没有规定。 笔者认为，可按照公司法第 75 条