工程类法律基础知识.ppt

1、建筑工程类法律基础知识,行政及人力资源部 徐锦洲,常用的建设工程类法律法规及司法解释,一、中华人民共和国合同法； 二、中华人民共和国建筑法； 三、中华人民共和国招标投标法； 四、建设工程安全生产管理条例； 五、建设工程质量管理条例； 六、建设工程价款结算暂行办法 七、房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法； 八、房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法； 九、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释等。,建设工程招投标,根据招标投标法和国家计委工程建设项目招标范围和规模标准规定的规定，（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或部

2、分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。包括项目的勘察、设计、施工、监理以及工程建设有关的设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标： 一、施工单项合同估算价在万元人民币以上的； 二、重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在万元人民币以上的； 三、勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在万元人民币以上的； 四、单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在万元人民币以上的。 建设项目的勘察、设计，采用特定专利或者专有技术的，或者其建筑艺术造型有特殊要求的，经项目主管部门批准，可以不进行招标。 工程招

3、标的条件： 一、按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，已经履行审批手续； 二、工程资金或者资金来源已经落实； 三、施工招标的，应满足需要的设计文件及其他技术资料； 四、法律、法规、规章规定的其他条件。,建筑工程施工许可,根据建筑法第7条及建筑工程施工许可管理办法第2条，除工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程外，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证； 申请领取施工许可证，应当具备下列条件： （一）已经办理该建筑工程用地批准手续； （二）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证； （三）需要拆迁的

4、，其拆迁进度符合施工要求； （四）已经确定建筑施工企业； （五）有满足施工需要的施工图纸及技术资料； （六）有保证工程质量和安全的具体措施； （七）建设资金已经落实； （八）法律、行政法规规定的其他条件。 建设行政主管部门应当自收到申请之日起十五日内，对符合条件的申请颁发施工许可证。 建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。,建设工程监理,下列建设工程必须实行监理： (一)国家重点建设工程；依据国家重点建设项目管理办法所确定的对国民经济和社会发展有重

5、大影响的骨干项目。 (二)大中型公用事业工程；指项目总投资额在3000万元以上的下列工程项目：1、供水、供电、供气、供热等市政工程项目；2、科技、教育、文化等项目；3、体育、旅游、商业等项目；4、卫生、社会福利等项目；5、其他公用事业项目。 (三)成片开发建设的住宅小区工程；建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程必须实行监理；5万平方米以下的住宅建设工程，可以实行监理，具体范围和规模标准，由省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门规定。为了保证住宅质量，对高层住宅及地基、结构复杂的多层住宅应当实行监理。 (四)利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程； (五)国家规定必须实行监理的其他工

6、程。1、项目总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众安全的下列基础设施项目： (1)煤炭、石油、化工、天然气、电力、新能源等项目；(2)铁路、公路、管道、水运、民航以及其他交通运输业等项目；(3)邮政、电信枢纽、通信、信息网络等项目；(4)防洪、灌溉、排涝、发电、引(供)水、滩涂治理、水资源保护、水土保持等水利建设项目；(5)道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市基础设施项目；(6)生态环境保护项目；(7)其他基础设施项目。2、学校、影剧院、体育场馆项目。 建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单

7、位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。 工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。,建筑安全生产,建筑施工企业在编制施工组织设计时，应当根据建筑工程的特点制定相应的安全技术措施；对专业性较强的工程项目，应当编制专项安全施工组织设计，并采取安全技术措施。 施工现场对毗邻的建筑物、构筑物和特殊作业环境可能造成损害的，建筑施工企业应当采取安全防护措施。 建设单位应当向建筑施工企业提供与施工现场相关的地下管线资料，建

8、筑施工企业应当采取措施加以保护。 有下列情形之一的，建设单位应当按照国家有关规定办理申请批准手续： （一）需要临时占用规划批准范围以外场地的； （二）可能损坏道路、管线、电力、邮电通讯等公共设施的； （三）需要临时停水、停电、中断道路交通的； （四）需要进行爆破作业的； （五）法律、法规规定需要办理报批手续的其他情形。 建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。 涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案；没有设计方案的，不得施工。 施工中发生事故时，建筑施工企业应当采取紧急措施减少人员伤亡和事故损

9、失，并按照国家有关规定及时向有关部门报告。,建筑工程质量,建筑工程勘察、设计、施工的质量必须符合国家有关建筑工程安全标准的要求，有关建筑工程安全的国家标准不能适应确保建筑安全的要求时，应当及时修订。 建设单位不得以任何理由，要求建筑设计单位或者建筑施工企业在工程设计或者施工作业中，违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准，降低工程质量。 建筑设计单位对设计文件选用的建筑材料、建筑构配件和设备，不得指定生产厂、供应商。 建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不得使用。 交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有

10、完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目；保修的期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限； （二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年； （三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期； （四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。 其它项目的保

11、修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。,建设工程合同,建设工程合同包括勘察、设计、施工合同，中华人民共和国合同法第二百六十九条至第二百八十七条对此进行了专章规定。 勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。 施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权

12、要求赔偿停工、窝工等损失。 发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜

13、折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。（注：此处的优先受偿权优于抵押权和其他债权，行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日起计）,施工合同相关文件,保函 在建筑施工合同中，业主为了避免承包商违约失控而蒙受损失，通常要求承包商提供经济担保，这是买方市场的特点之一，也是国际通行的业主采取的防范措施。 保函在法律性质上属于保证合同。建筑合同中常见的保函通常业主是受益人，承包商是委托人，有关银行是保证人。银行为了保证自身的权益，通常要求委托人提供保证金或财产担保。 保函的类别 一、投标保函。 投标

14、保函是指在投标中，招标人为防止中标者不签定合同而使其遭受损失，要求投标人提供的银行保函，以保证投标人履行招标文件所规定的义务； 二、履约保函。 应劳务方和承包方（申请人）的请求，向工程的业主方（受益人）做出的一种履约保证承诺。如果劳务方和承包方日后未能按时、按质、按量完成其所承建的工程，则银行将向业主方支付一笔约占合约金额5%10%的款项。 三、预付款保函。 为防止出现承包商拿到预付款后携款逃走，保证承包商按照合同约定偿还业主垫付的全部预付款，业主要求承包商向业主呈交预付款保函。 四、付款保函。 付款保函一般是业主申请银行开具的，用于保护为工程提供劳务、材料和服务的当事人取得付款的权利，也用于

15、总承包商为分包商的利益二申请开具这类保函。,建设工程法律实务,建设工程施工合同无效的情形： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，合同有效。 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 建设工程施工合同无效的工程价款支付： 一、建设

16、工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 二、建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： （一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； （二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。,建设工程法律实务,关于垫资 当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利

17、息的，不予支持。（注：此利息不同于工程价款的利息） 关于工程价款利息 当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明确的，下列时间视为应付款时间： 1、建设工程已实际交付的，为交付日； 2、建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； 3、建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。,建设工程法律实务,工程量争议 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当

18、事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。主要涉及以下几方面的内容： 1、对于工程量的种类、范围和计算方法，建设工程施工合同中有明确约定的，按照合同约定进行计算和确认； 2、在合同履行过程中，发生工程设计变更的，以双方当事人之间达成的补充协议、会议纪要、工程变更单、工程对账签证等书面文件形式作为载体的证据，都可以作为结算工程量并进而作为当事人结算工程款的依据； 3、如果当事人对工程量的多少存在争议，又没有签证等书面文件，在承包人能够证明发包人同意其施工是，其他非书面的试图证明工程量的证据，在经过举证、质证等程序后足以证明该证据所证明的实际工程量事实的真实性、合法性和关联性的情况下，在一定条件下也

19、可以作为计算工程量的依据。 工程价款结算 当事人对建设工程的计价标准或计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。（注：如果当事人仅仅约定了竣工结算的期限，而没有约定承包商提交决算报告后，发包人“在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”的，视为没有约定） 当事人就同

20、一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。,建设工程法律实务,专业工程分包 专业工程分包，是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。专业工程分包除合同有约定外，必须经发包人认可。专业工程分包承包人必须自行完成所承包的工程。 专业工程分包包括：地基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程、消防设施工程、建筑防水工程、送变电工程等60余种方式的专业承包。 劳务分包 劳务分包，是指施工总承包

21、企业或专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。对于劳务分包，承包人应通过劳务合同约定 ，劳务分包承包人必须自行完成所承包的任务。 劳务分包包括如下十三种：木工作业、砌筑作业、抹灰作业、石制作、油漆作业、钢筋作业、混凝土作业、脚手架作业、模板作业、焊接作业、水暖电安装作业、钣金作业、架线作业。 劳务分包无须发包方同意，工程分包需发包方同意，司法实践中，许多发包方根据工程分包须经发包方同意的规定，发现承包方存在劳务做出分包，主张分包合同无效或追究承包方违约责任。最高院司法解释对此进一步作了明确、劳务分包与工程发包方无关。 劳务分包与工程分包的界限： 1、合同标的是劳务，即提供一定的劳务，而不是工程； 2、费用支取是劳动报酬，而不是工程款； 3、计量标准是计件或计时，而不是工程量；,建设工程法律实务,关于竣工验收 根据合同法第279条规定，工程竣工建设单位应组织竣工验收，建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程经验收合格的，方可交付使用。 竣工验收报告应包括下列内容：工程概况、竣工验收组织形式、质量验收情况、竣工验收程序、竣