国际商事交易规则与操作技巧

国际商事交易规那么与操作技巧〔一〕

Rules&TechniquesofInternationalBusinessTransaction(I)教学目的课程指定教材和参考用书?国际商战规那么与操作技巧?，王追林编著，武汉大学出版社2006年7月第１版，WTO教育丛书。?国际法、国际私法、国际经济法学教学配套法规?，法律教育研究中心编著，法律出版社2005年3月第１版，21世纪法学核心课程教辅系列。课程涉及的主要国际条约和国际惯例课程结构CourseStructure第一章国际商事交易规那么导论国际商事交易要考虑的因素二、国际商事交易中引起争议的常见因素

〔一〕对合同是否达成看法不一致〔二〕对合同中的某些条款解释不一致〔三〕合同的一方全部或局部未能履行合同义务〔一〕对合同的效力看法不一致1、xx公司与外商经过讨价还价，就一笔交易的主要条件达成了一致意见。我方制作合同并签字后将正本一起寄给对方，然而外商却迟迟不予签退，几经电催，仍无回音。显然，外商由于市场情况变化或其他原因，不打算做这笔交易了。面对这种情况，我方经办人员不知如何是好，是继续保存货源而耐心等待呢？还是可以另寻买主成交？对外商给我方所造成的损失，可否提出索赔？答复这些问题的核心在于须首先确定该项合同是否有效成立。2、xx公司一位负责组织货源的工作人员私下与x外商签订了一份价格极其优惠的大宗货物销售合同，之后外商开出信用证，公司经查核无此合同，退回信用证并电告对方，直到外商寄来合同影印本，真相方才大白。这一合同是否有效？双方产生严重分歧。外商主张，合同为该公司的格式合同，xxx为公司的一员，货已转卖至xx地，因此要求严格履行合同，否那么须赔偿损失。(二)对合同中的某些条款解释不一致〔三〕合同的一方全部或局部未能履行合同义务这一类争议是大量普遍存在的。例如卖方拒不交货或未按合同所规定的时间、品质、数量、包装交货、单证不符等；买方不开出信用证或延迟开出信用证、不付款赎单、无理拒收货物等。合同签订后一方未能全部或局部履行合同的义务，即发生违约行为，必然会引起争议，导致索赔、仲裁、诉讼等情况的发生。〔一〕买方提出争议索赔的主要方面索赔：由受害方提出赔偿要求的行为；理赔：违约的一方受理遭受损害一方所提赔偿要求的行为。1.卖方交货品质不符合合同的规定；2．原装数量缺少、配件短缺、规格混装等；3.卖方全部或局部未按期交货；4.包装不良或不符合合同的规定；5.其他原因。1.卖方交货品质不符合合同的规定2．原装数量缺少、配件短缺、规格混装等争议索赔案最多的经常是没有严格按合同办事，合同规定只要黑白色，偏偏给红黄色；明明说好要缝边，偏偏敞开口；外商要求30、60码一捆，偏偏是50码、110码，大小不等，甚至合同上写着，“用集装箱运输，否那么自愿受罚〞，可经办时照样用麻袋散包装船。再举一例，更能说明问题。xx公司与伊朗客户签订一份15瓦彩色灯泡20万只的合同，可到货与合同的规定严重不符：一是合同规定为15瓦，而到货为10瓦；二是看样成交是螺旋口，到货那么是卡口。最后经双方协商，由我方赔偿13000多美元而结案〔货价的80％〕。3.卖方全部或局部未按期交货全部或局部未按期交货，一方面是由于卖方自身的原因，如货源紧张、运输困难、收购价格大幅度上涨等；另一方面是由于国际市场行情发生变化，客户不守信用，买方不按期开证或不予开证所致。由于交货迟延，畅销货变成滞销货，客户拒绝收货，或以逾期为由主张减低价格并提出索赔的事件亦常有发生。4.包装不良或不符合合同的规定由于包装不符合合同规定致使货物变质损坏，或者由于双方对具体包装的方法理解不一，造成货物不适商销，或者由于包装不符合某些国家对进口货物的包装刷唛、标记等严格规定致使货物无法人关等所引起的争议索赔案是较为普遍的。5.其他原因〔三〕卖方提出争议索赔的主要方面本章思考题：第二章商务谈判与合同订立争议第一节概述一、国际商事交易的主体二、国际商事交易的客体第二节国际交易洽商一般规那么第三节国际商事交易合同的主要内容第四节案例讨论一、国际商事交易的主体〔一〕国际商事交易的主体1、自然人2、法人3、国际组织4、国家5、跨国公司〔TransnationalCorporation)、多国公司(MultinationalCorporation)、国际公司(InternationalCorporation)、世界公司(WorldCorporation)1、自然人〔１〕权利能力和行为能力〔２〕国籍〔一个人属于某个国家的公民或国民的法律资格〕:因出生取得〔血统主义、出生地主义、混合制〕；因参加取得〔申请、因某种法定事实〕2、法人〔１〕权利能力和行为能力〔２〕国籍：Ａ、成立地说；Ｂ、住所地说；Ｃ、控制地说；Ｄ、复合标准说3、国家〔身份的特殊性〕国家作为合同当事人一方，与另一方私人当事人处于平等的地位；作为主权者具有独立的参加国际关系的能力和直接承担国际法权利和义务的能力。国家在国际贸易活动中享有特殊的地位。例如，国家具有财产豁免权。4、国际经济组织：如欧盟、WTO、东盟等〔一〕国际商事交易的主体5、跨国公司〔transnationalcorporation〕〔２〕跨国公司的特征经营活动具有跨国性；具有全球性经营战略;内部实体之间具有相互联系性;跨国公司利益与跨国公司营业地所在国利益之间的冲突性。(二〕我国国内法对外贸易经营者的要求１、对外贸易经营者概念：以贸易为常业，依照外贸法和中国其他法律从事活动的法人、其他组织或者个人。?对外贸易法?第八条规定：本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。具体包括:个体经营者外贸公司生产企业科研机关三资企业其他经特批经营专项业务的公司和企业二、国际商事交易的客体〔二〕效劳国际效劳贸易是指各类效劳的跨国交易，它们既可以在不同国家国民之间，也可以发生在不同的国土之间。1、根据GATS第1条的规定，国际效劳贸易包括四种形式：(1)跨境交付(cross-bordersupply)(2)境外消费〔consumptionabroad〕(3)商业存在〔commercialpresence〕(4)自然人流动〔movementofpersonnel)〔1〕跨境交付Cross-borderSupply从一成员方境内向任何其他成员方境内提供效劳。这是典型的跨国界效劳贸易，其特点是效劳提供者和消费者分别处于不同的国家。其中的“过境〞是指“效劳〞的过境,如通过国际电讯、信息咨询、计算机网络或卫星电视等为对方提供信息的效劳，又如一成员方律师在其国内以信件或其他通讯方式向其他国家的当事人提供法律咨询等。〔2〕境外消费ConsumptionAbroad在一成员方境内向任何其他成员方消费者提供效劳。如旅游者到境外旅游、境外教育培训、为外国病人提供医疗效劳等。这类效劳是效劳消费者移动。〔3〕商业存在CommercialPresence〔4〕自然人流动

MovementofPersonnel一成员方的自然人在其他任何成员方境内提供效劳。这类效劳贸易规模较小，时间有限，其中最传统最典型的便是跨国劳务输出，如一国的律师赴他国提供法律效劳；一国银行派遣其高级职员赴国外分行管理业务等。

第二节国际商事交易洽商的一般规那么〔2学时〕一、发价〔要约、发盘〕〔一〕概念〔二〕构成要件〔三〕发价的撤回〔四〕发价的撤销〔五〕发价的有效期二、还盘三、接受〔承诺〕〔一〕概念〔二〕构成要件〔三〕接受的类型〔四〕接受的生效时间四、国际货物销售合同的签订与形式一、发价〔要约〕〔Offer)〔一〕概念Concept向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议，如果十分确定并且说明发价人在得到接受时承受约束的意旨，构成发价。〔二〕构成要件requirementsofaneffectoffer〔三〕发价的撤回(Withdrawal)发价在生效前的收回称为撤回；发价在发出后只要发价未送达被发价人就可以撤回。〔四〕发价的撤销(Revocation)〔五〕发价的有效期1、明确表示；2、合理期限内〔二〕构成要件１、发价必须向一个或一个以上特定的人提出。２、发价人〔Offeror)必须清楚明白地说明愿意按发价内容订立合同的意思。３、发价的内容必须十清楚确和肯定(sufficientlydefinite)：货物名称、数量和价格为发价的必不可少的内容。４、发价必须送达被发价人〔Offeree),交错的要约。３、发价的内容必须十清楚确和肯定：〔１〕写明货物的名称。〔２〕明示或默示地订明货物的数量，如规定如何确定数量的方法〔３〕明示或默示地订明价格，或规定如何确定价格的方法。交错的要约甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,主动去信表示愿意以1万美金购置其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约〞双方没有成立合同关系〔四〕发价的撤销(Revocation)１、发价在生效后的收回称为撤销。依?公约?的规定，在合同未订立前，只要收回发价的通知在被发价人发出接受之前送达被发价人，发价就可以撤销。但在发价中说明或以其他方式表示发价是不可撤销的，那么该发价不能撤销。如被发价人有理由信赖发价是不可撤销的，且基于这种信赖行事，那么该发价也是不可撤销的。2.发价的终止〔terminationofanoffer)：(1)接受期限届满；(2)发价因发价人的撤销而终止；(3)发价因被发价人的拒绝而终止。二、还价〔还盘〕〔一〕概念：指被发价人对一项发价不能同意或者不能完全同意，提出变更、添加或修改发价的内容和条件的一种口头的或书面的意思表示。〔二〕还价技巧：1、坚持原发价的条件，酌情延长有效期；2、稍作让步，促使被发价人接受；3、邀请对方递价〔bid)；4、拒绝还价，结束洽商。三、接受〔承诺〕〔Acceptance〕〔一〕概念Concept被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发价，即是接受。〔二〕有效接受的要件１、接受必须由被发价人做出２、接受必须与发价所提出的交易条件保持一致３、接受必须在发价规定的有效期内做出４、接受的传递方式必须符合发价的要求〔三〕接受的类型〔四〕接受生效的时间对发价的变更接受发价的同时变更发价：如“接受你的条件，但需立即装船〞１、实质性变更的回复：无效的接受，新的发价CISG第19条第3款：有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。２、非实质性的变更：视为有效的接受，但发价人反对的除外。CISG：对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如果所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对期间的差异外，仍构成接受。如果发价人不作出这种，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。〔三〕接受类型1、有效接受(effectiveacceptance)2、有条件的接受〔conditionalacceptance)-还价〔counter-offer)3、附带非实质性条件的修改和附加接受-可构成有效接受，但发价人须对上述添加或更改未及时提出反对，完全同意或默认此种变更。4、迟到的接受〔lateacceptance)4、迟到的接受及效力alateofferanditseffect指接受的通知到达发价人的时间，已经超过了发价新规定的有效期。效力：〔１〕发出迟延，不能正常到达的使其接受：无效接受，新发价；发价人及时通知有效除外。〔２〕发出及时，被通讯耽误未按时到达的逾期接受：有效接受，发价人及时通知无效除外。〔四〕接受生效的时间投邮生效原那么：英美普通法国家到达生效：德国等大陆法系国家了解生效原那么：意大利、比利时口头接受oralacceptance：通知时生效；行为接受behavioracceptance：行为作出时生效；书面接受writtenacceptance：书面通知到达时生效〔到达生效原那么receipttheory〕对外贸易合同的订立

〔一〕询盘〔inquiry,invitationofanoffer)：也称询价，指交易一方向另一方询买或卖某项商品的交易条件，可口头或书面。买方询盘也称“邀请发盘〞，卖方询盘也称“邀请递盘〞。如“请对飞鸽牌自行车报盘〞，不具法律效力，只作为对对方试探性的接触，询盘人可同时向假设干交易对象发出询盘。〔二〕发盘(offer)：交易一方向另一方提出买入或卖出某种商品的各项交易条件，并愿意按这些交易条件达成交易、订立合同的肯定表示。１、实盘〔１〕内容必须十分清楚，不能有模棱两可