国际经济法课件(sale-of-goods)3

第三章国际货物买卖法第一节国际贸易术语一、国际贸易术语的概念国际贸易术语是一种重要的国际贸易惯例，表现为一个简短的专门性概念或英文缩写。具体讲，即在国际货物买卖中普遍适用的，确定买卖双方在交货方面的责任、费用、风险的一种专门术语，又称为交货条件。又因不同的责任、风险和费用最终都要在货价上反映出来，故此，也被称为价格术语或价格条件。二、国际贸易术语的分类—《In-coterms2000》

（一）E组——EXW（ExWorks）

1、待运合同（DepartureContract）

2、卖方的义务、风险和费用最小不负责将货物装上买方运输车辆和办理运输、保险、出口结关手续。——若买方不能直接或委托代理人办理出口手续，不应使用该术语。

3、实际交货（physicaldelivery）卖方除实际交付货物外，无须向买方提供交货凭证、运输单据或有同等作用的电子信息；相反地，买方必须在受领货物后向卖方提供已受领货物的适当凭证。——不宜采用信用证方式付款。（二）F组

FCA——FreeCarrier：货交承运人FAS——FreeAlongsideShip：船边交货

FOB——FreeOnBoard：船上交货

1、相同（1）装运合同（shipmentcontract）/

象征交货（symbolicdelivery）（2）买方负责：订立运输合同、投保、进口手续/运费、投保费、进关费用卖方负责：出口手续及相关费用

2、区别（1）运输方式不同

FCA可适用于任何运输方式，而FAS和FOB均只适用于海洋和内河运输方式。（2）交货地点与风险划分的界限不同

FCA自卖方将货物交给买方指定的

承运人或其代理人处置时起，风险即由卖方转移至买方。因此，风险转移的界限取决于买方指定的交货地点。若买方指定的地点是卖方所在地，则当货物被装上买方指定的承运人提供的运输工具时，风险转移至买方；若交货地点是在卖方所在地以外的其他任何地点，则当货物在卖方的运输工具上尚未卸货但已交给买方指定的承运人处置时，风险开始转移至买方。FAS的风险转移地点则是在买方指定的装运港装货的船边

FOB从货物越过装运港的船舷时起，风险移转至买方。

案例：英印汽车修理案（三）C组

CPT——Carriagepaidto：运费付至

CIP——CarriageandInsurancepaidto：运费加保险费付至

CFR——CostandFreight：成本加运费

CIF——Cost、InsuranceandFreight：成本加保险费加运费付至

1、相同（1）装运合同

/象征交货

（2）卖方负责：订立运输合同、出口手续/运费及相关费用买方负责：进口手续及相关费用

2、区别（1）交货地点与风险转移界限不同CPT、CIP与FCA相同；

CFR、CIF与FOB相同

美英淀粉糖浆案

（2）投保不同

CPT、CFR由买方负责；

CIP、CIF由卖方负责（3）运输方式不同

CPT、CIP适用于任何运输方式；CFR、CIF只适用于水上运输方式（四）D组

DAF——DeliveredatFrontier：边境交货DES——DeliveredexShip：目的港船上交货DEQ——DeliveredexQuay：目的港码头交货

DDU——Delivereddutyunpaid：未完税交货DDP——Delivereddutypaid：完税后交货

1、相同（1）到货合同（DestinationContract）/实际交货（2）卖方负责：订立运输合同、投保、出口手续

/运费、投保费及相关费用

2、区别（1）交货地点与风险转移界限不同（2）进口手续及税费不同DDP由卖方负责；其余的由买方负责（3）运输方式不同

DAF、DDU、DDP适用于任何运输方式；DES、DEQ只适用于水上运输方式三、常用的几种贸易术语（一）FOB1、只能适用于海运与内河运输。在船舷无实际意义时，即在集装箱或滚装船运输情况下，更宜使用FCA。

2、FOB装运港名称

3、美国、加拿大为FOBVessel4、FOB的变形（1）FOB班轮条件：装船费+运费+卸船费买方（2）FOB吊钩下交货：装船费+运费买方（3）FOB并理仓：装船费+理仓费卖方；运费买方（4）FOB并平仓：装船费+平仓费卖方；运费买方（二）CIF1、船舷无实际意义时，使用CIP。

2、CIF目的港名称

3、CIF的变形（1）CIF班轮条件：装船费+运费+卸船费卖方（2）CIF舱底交货：

运费卖方；卸船费买方（3）CIF并着陆条件：

运费+卸船费卖方（三）CFR1、船舷无实际意义时，使用CPT。

2、

CFR目的港

3、装船通知与投保衔接（四）FCA、CPT、CIP与FOB、CFR、CIF区别

1、运输方式不同

2、风险界限不同

3、运输单据出单日期不同

思考：

1、2000年5月，美国某贸易公司（进口方）与我国某公司（出口方）签定购买瓷具的合同，价格条件为CIFLOSANGELES，支付条件为不可撤销的跟单信用证，出口方需要提供已装船提单等有效单证。出口方随后与承运人签定运输合同。8月初，出口方将货物备妥，装上承运人派来的货车。途中由于驾驶员的过失发生了车祸，耽误了时间，错过了信用证规定的装船日期。得知发生车祸后，出口方即刻与进口方洽商要求将信用证的有效期和装船期延展半个月，并本着诚信原则告知进口方两箱瓷具可能受损。美国进口方回电称同意延期，但要求货价应降5%。出口方回电据理力争，同意受震荡的两箱瓷具降价1%，但认为其余货物并未损坏，不能降价。但进口方坚持要求全部降价。最终出口方还是作出让步，受震荡的陶箱降价2.5%，其余降价1.5%，为此受到货价、利息等有关损失共计达15万美圆。事后，出口方作为托运人又向承运人就有关损失提出索赔。据此，承运人同意承担有关仓储费用和两箱震荡货物的损失；利息损失只赔50%，理由是自己只承担一部分责任，主要是由于出口方修改单证耽误时间；但对于货价损失不予以理赔，认为这是由于出口方单方面与进口方的协定所致，与己无关。出口方却认为货物降价及利息损失的根本原因都在于承运人的过失，坚持要求其全部赔偿。

3个月后经多方协商，承运人最终赔偿各方面损失共计5.5万美圆。出口方实际损失9.5万美圆。

法律问题：本案涉及内陆地区的出口业务选择CIF术语是否合适？

2、Kumarsold700televisionsetstooneofitslargestcustomers,Nava,inVenezuela.ThecontractwasonCIFterms,Maracaibo.However,theyagreedthatNavawouldnotpayKumaruntilNavaactuallysoldthemerchandise.Kumarobtainedthetelevisionsfromitssupplier,receivedtheminaMiamiwarehouse,loadedthemonatrailer,deliveredthetrailertoitsfreightforwarder,Maduro,inFlorida,andobtainedtheshippingdocuments.ThetrailerwasstolenfromtheMadurolotandfoundabandonedandempty.Kumarhadfailedtoobtainmarineinsuranceonthecargo.KumarsuedMaduroandthecarrier.Thedefendantsarguedthat,sincetheriskoflosshadpassedfromKumartoNava,Kumardidnothavestandingtosue.ThetrialcourtagreedwithdefendantsanddismissedKumar’scase.Kumarappealed.Issue:

Doesthesellerhavethestandingtosuethecarrierforthecargoloss?第二节国际货物买卖合同及

《1980年公约》概述一、国际货物买卖合同

（一）营业地处于不同国家（二）有形的动产二、《1980年公约》的内容共101条，分为四个部分（一）适用范围（二）合同的成立（三）双方的义务（四）最后条款三、不适用于《1980年公约》的买卖（一）仅供私人、家庭使用的货物买卖（二）股票、债券、票据、货币、其他投资证券的交易（三）船舶、飞机、气垫船的买卖（四）电力的买卖（五）由拍卖方式进行的销售（六）根据法律执行令状或其他令状的销售（七）卖方的主要义务在于提供劳务或其他服务的买卖四、我国对公约的保留（一）书面形式的保留（二）适用范围的保留

1、未提出保留营业地在不同的国家的缔约国间公约2、提出保留营业地在不同国家的非缔约国间依据国际私法规则→缔约国法→公约

但对非缔约国的当事人自愿选择适用公约的不提出保留——意思自治原则第三节国际货物买卖合同的成立一、要约（offer）

（一）有效条件

1、应向一个或一个以上的特定人发出（1）我国《合同法》未有要求（2）目的在于将其与普通的商业广告、商品目录（catalogues）、价目表（pricelist）区分

大陆法：商业广告要约邀请（invitationforoffer）英美法：商业广告（内容明确、肯定；且有受约束之意）要

约案例：蓝色酚制感冒药案公约：凡不是向一个或一个以上的特定的人提出的订约建议，仅应视为要约邀请→大陆法但是，如果此项建议符合作为要约的其他要求，而且提出该建议的人明确表示有相反的意向，则这项建议亦可视为要约

→英美法中国合同法：商业广告内容符合要约规定的，视为要约。

2、内容足够确定（sufficientlydefinite）并不要求具备所有条款，只要达到足以确定合同内容的程度即可。

（1）美国法：leavenothingopennegotiation（2）法国法：《法国民法典》第1583条规定，双方当事人就标的物及其价金相互同意时……买卖合同即告成立。（3）公约：货物的名称、货物的数量或确定数量的方法、货物的价格或确定价格的方法

3、有受约束之意（1）实盘：要约（2）虚盘：要约邀请——附保留条件subjecttopriorsalesubjecttoourfinalconfirmationforreferenceonly（二）要约生效的时间：到达生效（三）要约的撤回（withdrawal）与撤销（revocability）

1、撤回（1）允许（2）条件：撤回通知先于要约或至少与要约同时到达

2、撤销（1）大陆法：要约人在承诺期内不能撤销（2）英美法：一是，允许撤销，即使规定有承诺期的；除非支付了对价二是，对于这一传统规则作了某些变通英国《1948年公司法》：撤销认购股票或债券的要约受到一定的限制美国《统一商法典》第2—205条：关于成立货物买卖的要约，如果由一个商人发出，并且是书面的和经要约人签

字的，在要约规定的承诺期内，不得以无对价为理由撤销。不过，该不可撤销的期限在任何情况下不得超过3个月。（3）公约：一是，在合同成立以前，要约可撤销，但撤销通知须于受约人发出承诺之前送达受约人。——英美法二是，在下列两种情况下，要约一旦生效，即不得撤销。——大陆法在要约中已载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的；

案例：中英咖啡豆案

受约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着信赖行事。（4）国际商事合同通则：与公约相同（5）中国合同法：与公约相同（四）要约的终止或失效1、被拒绝而终止（1）明示拒绝（2）暗示拒绝2、被撤销而终止3、期限届满而终止（1）规定期限

案例：纽曼诉斯奇夫案（2）合理期限：通常考虑通讯手段、交易的性质、交易的习惯二、承诺（acceptance）（一）有效条件

1、由受约人或其代理人作出

2、与要约内容一致（1）不能对下列实质内容添加、限制或变更：一是，价格；二是，付款；三是，质量与数量；四是，交货的时间与地点；五是，当事人的赔偿责任范围；六是，解决争议的方（2）对非实质内容的变更，除非发约人及时提出异议

3、在要约有效期内作出

（1）逾期的承诺（lateacceptance）——新要约（2）公约一是，由于原受约人原因逾期，依原发约人的意思表示处理；若原发约人无表示，则合同不成立。二是，由于其他原因逾期，依原发约人的意思表示处理；若原发约人无表示，则合同成立。（二）承诺的方式1、声明（statement）方式：口头、书面

2、行为（conduct）3、缄默：例外情况下可以（三）承诺生效的时间1、英美法：投邮生效（mail—boxrule）

理由如下：（1）发约人通过邮局而作出要约时，邮局成了接受承诺的代理人。（2）承诺的投递使承诺脱离了受约人的控制，再不能由该方撤回。（3）要约人在发出要约之后仍有权通过撤销要约阻止合同的订立。如果这一权力直到该方收到承诺时方告终止，则对受约人会过分不利。

案例：Paul认购股份案2、大陆法（德国法）：到达生效（receivedtheletterofacceptancerule）3、公约：（1）到达生效——大陆法（2）行为作出时生效——英美法4、中国合同法：与公约相同5、国际商事合同通则：与公约相同（四）承诺的撤回：与要约撤回相同小结：

（1）合同成立须有要约和承诺两个法定过程；注意与交叉要约（crossoffer）区别（2）而且仅仅有这两个过程足已第四节买方和卖方的义务

一、卖方的义务（一）交货的时间和地点

1、交货的地点（1）未规定具体地点，又涉及运输，则交给第一承运人（2）未规定具体地点，又不涉及运输，而且是特定物，则在特定物所在地。（3）其他情况下，订立合同时卖方的营业地。

2、交货的时间（1）一段交货期间——任何一天交货（2）其他情况下——合理时间内（二）提交有关货物的单据

1、与买方付款成对流条件（concurrentcondition）

2、时间届满前可对单据不符点修改，但不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支

（三）品质担保义务

1、适用于同一规格货物通常使用的用途——商销性（merchantablequality）

案例：中英冷冻食品案

2、适合于买方的特定用途（particualpurpose），除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方是不合理的。

3、与样品相符（salebysample）

4、按同类货物通用的方式包装，如无此种通用方式，则按足以保全和保护货物的方式包装

案例：医用缝合针案

5、承担品质担保义务的时间：（1）原则上以风险转移为限

（2）两个例外一是，货物的瑕疵在风险转移买方前尚未显露出来；二是，货物尚在保证期内。（四）权利担保义务——法定义务

1、内容（1）保证对其出售的货物享有合法的权利（2）保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权（3）保证所出售的货物没有侵犯他人的知识产权

2、公约（1）卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利（right）或请求（claim)的货物（2）卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权，但有所限制：

一是，卖方已知第三方会提出权利或请求时——对买方承担责任：卖方已知买方打算转售到某一个国家，对于第三方依据该国法律提出权利请求时；第三方根据买方营业地所在国法律提出权利请求时。二是，买方已知第三方会提出权利或请求——卖方不承担责任。三是，第三方提出的权利或请求，是由于卖方按照买方提供的技术图纸、图案或其他规格制造产品而引起的——买方对此负责。二、买方的义务（一）支付货款

1、履行必要的付款手续：申请信用证、外汇许可

2、确定货物的价格：订立合同时的价格

3、付款地点：（1）卖方营业地；（2）交货或单的地点

4、付款时间：（1）交货或单时；（2）未有机会检验货物以前无义务付款，除非与约定相触。（二）收取货物1、采取理应行动，以便卖方交货

2、接收货物

第五节违约的救济方法一、国内法（一）解除合同

1、英国法（1）违反条件（condition）——实质性条款（essential）可解除合同

（2）违反担保（warranty）——附属性的（subsidiary）或第二位的(collateral)

不可解除合同，只能要求赔偿（3）违反中间性条款（inter—mediateterms）——有争议的合同条款

能否解除取决于违约的性质和后果，例如：是否影响到了合同最实质的方面（theverysubstanceofthecontract）；

是否导致了风险投资的商业目的的受挫（frustratethecommercialpurposeoftheventure）等。

2、美国法（1）重大违约（materialbreach)

后果严重,可解除合同（2）轻微违约后果并非严重,不可解除合同，只能要求赔偿。

3、法国法违约是否具有充分的严重性，以致应立即解除合同

4、德国（1）履行不能在解除合同与损害赔偿中选择一种。

（2）履行迟延须经催告且已过宽限期仍不履行的，债权人可在解除合同与损害赔偿间选择。

5、中国有下列情形之一的可以解除合同：

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（2）在履行期届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表示不能履行主要债务（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形

（二）预期违约（anticipatorybreach）1、英国和美国如果一方在合同规定的履约期到来之前，毁弃（repudiate）了合同，另一方可以立即解除合同，并要求得到赔偿，而不必等到履约期已到。非违约方有两种选择：（1）接受违约方违约的请求，并解除合同要求赔偿；（2）坚持合同效力，要求违约方继续履行，待其构成事实违约时，在进行补救。2、法国和德国法国不存在预期违约制度。因受损害方只有经法院判决才能解除合同。德国将一方预期违约视为积极违约，民法典对此未规定。3、中国已采纳预期违约制度。（三）实际履行（specificper—formance）和损害赔偿（damages)

1、英国和美国（1）两种救济手段的关系损害赔偿是普通法上的救济方法，而衡平法的救济是实际履行。当普通法的救济是“适宜的”救济时，衡平法的救济就不得采用。在决定是否作出实际履行的判决时，法官经常考虑的因素包括：

1）交易的标的物是否具有独一无二、不可替代的性质。2）作出实际履行的判决是否会与公平、公正和诚信等道德准则相背离3）对涉及人身性质的服务合同，不作实际履行的判决。4）实际履行的判决在执行上的可能性和难度是应予考虑的重要因素。（2）确定损害赔偿范围的一般规则1）使受损害方在经济上处于合同得到履行时本应处的地位

2）损害赔偿仅限于违约方在合同订立时有理由预见到的违约的后果3）受损害方有义务减轻损失4）对损失的计算应具有合理的确定性。英美法院在审判实践中发展了“期待利益”（expectationinterests）和“依赖利益”（relianceinterest）的概念。2、法国（1）实际履行当债务人不履约时，债权人有权拒绝接受作为实际履约的替代的赔偿金。但实际履行的要求受到限制：1）债务的履行在实际操作上已变得不可能，或者，在法律上已变得不可能；2）对于人身性质的债务，不得强制其实际履行。（2）损害赔偿1）债务人没有故意或重大过失，只对可预见的直接损失承担责任；2）债务人存在故意或重大过失，则不论是否可预见，债务人对全部直接损失承担责任。3）损失的直接性，即违约行为与损失之间存在一定的因果关系。例如：一个人在明知自己的牛有病的情况下把这头牛卖给一农民。日后，这头牛的病传染给了这个农民的其他的牛，引起了这些牛的死亡，并使他租赁的土地的耕作被延误。这一延误引起了粮食歉收，并使他无力支付土地租金。结果该土地被出租方收回，土地上的附属物也被出租方低价出售。由此提出的问题是：①卖方是否应就这些死去的牛的价值作出赔偿？②卖方是否应就粮食的歉收作出赔偿？

③卖方是否应就该土地被收回及其与之相关的损失作出赔偿？3、德国（1）实际履行实际履行是主要的救济方法。但如合同的履行已变得不可能，则不能提出实际履行的请求。（2）损害赔偿没有采纳为英、美、法等国的“可预见原则”，而以“相当因果关系”（AdequateCausation）理论。4、中国（1）实际履行受损害方有权要求违约方实际履行合同义务，除非：1）在法律上和事实上不能履行2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高

3）债权人在合理期限内未要求履行（2）损害赔偿1）赔偿应相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可获得的利益。2）可预见原则3）减轻损失的义务（四）违约金（liquidateddamages）

1、英国和美国

惩罚性违约金条款无效，应具有补偿性（有利于举证）。

2、法国（1）不论是基于补偿的目的还是防范目的而约定（2）法院可增加或减少其数额3、德国（1）违约金既具有补偿性又有惩罚性（可与赔偿金并用）

（2）可增减4、中国（1）强调补偿性（2）可增加或减少

二、公约

前提：根本违约（fundamentalbreachofcontract）

构成根本违约，受损害的一方就有权撤销合同，并要求赔偿；反之，仅能要求赔偿或采取其他救济方法。（一）买卖双方都可采取的救济方法1、损害赔偿2、预期违约（1）救济方法是中止履行合同（2）条件：一方当事人只有在对方显然将不会履行其大部分重要义务的情况下，方可中止履行自己的合同义务。一是当事人的履约能力或信用严重下降；

二是当事人在准备履行合同或履行合同中的行为已显然显示出他将不履行其大部分重要义务。（3）援用中止履行合同时必须采取通知程序。如对方提供了充分的履约担保，则应继续履行。3、对分批交货合同发生违约的救济方法

（1）如一方不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批构成根本违约，则对方可宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。

（2）如一方不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方有充分理由断定今后各批亦将发生根本违约，则另一方可在一段合理时间内宣告合同今后无效，但对在此以前已履行的各批不能予以撤销。

（3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如合同项下的各批货物是互相依存、不可分割的，买方可同时宣告合同对已经交付或今后将交付的各批货物均为无效，即可宣告撤销整个合同。（二）卖方违反合同时买方的救济方法

1、要求卖方实际履行当一方当事人要求另一方履行某项义务时，法院没有义务作出判决要求具体履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不属于公约范围的类似销售合同愿意这样做。2、要求卖方交付替代物卖方所交付的货物与合同不符已构成根本违约，否则，只能要求赔偿和修补。3、要求修补

适用于卖方尚未构成根本违约时。但如要求卖方修补是不合理的，则买方自行修补。4、给卖方一段合理的额外时间（1）针对卖方延迟交货时

（2）为买方日后宣告撤销合同提供依据（3）如卖方已构成根本违约，则可立即宣告撤销合同5、撤销合同（1）卖方已构成根本违约（2）卖方在买方规定的合理的额外时间内仍不交货。或卖方声明他将不在买方规定的合理的额外时间内交货。6、要求减价7、当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法买方只能对漏交的或与合同不符的货物，要求退货、减价及赔偿等。但不能宣告撤销整个合同或拒收全部货物，除非卖方已构成根本违约。8、当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法对于提前交货，买方可收也可拒。对于超量交货，买方可收取全部货物，也可拒收多交部分。如不能拒收多交部分，而且超量交货已构成根本违约，买方可宣告撤销整个合同；如果未构成根本违约，或者按商业上的习惯买方不得不收下整批货物，则买方可要求赔偿因此遭受的损失。

9、请求赔偿