加班管理公益讲座

加班管理公益讲座主讲：专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made加班管理(一)加班争议概述专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made

1.劳动报酬争议2/3涉及加班费。2.在劳动关系存续期间无争议。3.加班争议具有普遍性、群体性。加班管理（一）加班争议加班管理（一）中华人民共和国劳动法第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，加班的概念：用人单位依据法律的规定，安排劳动者在标准工作时间以延长工作时间的情形。依据法律的规定标准的工作时间以外延长工作的时间有效工作时间、休闲时间和加班时间的确定休息及用餐时间与中断工作休息的区别——12小时或24小时工作加班管理（一）1.法律依据不同（加班-法律：值班-制度）2.提供工作的内容不同（加班-工作的延续：值班-职务的附属义务）3.法律后果不同（加班-限时、法定支付：值班-双方约定）加班与值班的差异加班管理（一）加班与值班的混同：

值班之中的加班值班的管理：1.值班的界定及申请、审批流程2.值班的职责3.值班的补偿加班管理(二)加班费的分类时数的确定专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made加班管理（二）加班的分类：公司主动安排：固定加班随机加班

公司被动安排：员工因自己的工作需要而向公司提出申请加班。1、明确规定员工加班的，应当向公司提交申请，否则不应当视为加班。对象细化；时间细化（预见性加班提前申请，临时性加班及时申请）；加班类型不同，申请时间程序不同，审批层次不同2、要求申请加班的理由是正当的。3、要求确定拟加班的时间。4、对实际加班时间进行确认。员工基于本职工作加班应提前填写《加班申请单》，说明加班的理由及时数，经主管领导批准签字后，认定为加班，并由人力资源部根据实际出勤小时核定加班时数，未经核准在工作场所，工作以外的逗留时间不认定加班平时工作日延长工作时间的：加班工资=小时工资标准×加班小时数×150%休息日安排职工加班而不能补休的加班工资=日工资标准×加班天数×200%法定节假日安排职工工作的：加班工资=日工资标准×加班天数×300%加班管理（二）加班管理（二）加班时间的限制中华人民共和国劳动法第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。加班条件的限制日最高气温达到35℃以上、37℃以下时，用人单位应当采取换班轮休等方式，缩短劳动者连续作业时间，不得安排室外露天作业劳动者加班。教育部等五部门关于印发《职业学校学生实习管理规定》的通知第十六条实习单位应遵守国家关于工作时间和休息休假的规定，并不得有以下情形：（三）安排学生加班和夜班。妊娠女职工不应加班加点，妊娠7个月以上（含7个月）一般不得上夜班。有未满1周岁婴儿的女职工，一般不得安排上夜班及加班、加点。加班管理（二）工资结构的确定法定支付、约定支付基本工资+岗位工资+绩效奖金+业绩提成+法定福利+加班费

加班管理（二）加班工资的核算加班时数＊小时工资加班时数的确定加班时数的确定建立统一打卡制度月度、季度、年度确认制度被动加班的审批日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资折算为：小时工资：月工资性收入÷月计薪天数÷8小时月计薪天数=（365天-104天休息日）÷12月=21.75天日工资：月工资收入÷月计薪天数加班管理（二）加班基数的确定加班费支付的计算基数确定原则

双方协商确定为原则（最低工资以上）员工应发工资（不含公司福利、非工资性补贴）工资性收入的70%奖金、提成：（固定与非固定）加班管理（二）江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南

（1）用人单位与劳动者约定了加班工资的计算基数的，从其约定；（４）在用人单位与劳动者无任何工资约定的情形下，应根据劳动者主张权利或劳动关系结束前12个月工资计算月平均工资作为计算该劳动者加班工资的基数。2、劳动者月平均工资的认定月平均工资是指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入，不包括用人单位可自行决定给付的福利以及非工资性补贴（如上下班交通补贴、洗理卫生费福利、托儿补助费、计划生育补贴、冬季取暖补贴、防暑降温费等）。关于提成或奖金是否纳入加班工资的基数，需要审查双方约定的提成或奖金是否建立在固定时间内，如果没有明确在固定工作时间内，应当不纳入加班工资的计算基数；如果是建立在固定时间内的，则应纳入加班工资的计算基数，以避免用人单位以提成或奖金的名义来减少加班工资的给付数额。深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引六十一、劳动者的加班工资计算基数应为正常工作时间工资；用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。加班管理（二）上海市企业工资支付办法（2016修订）加班工资和假期工资的计算基数为劳动者所在岗位相对应的正常出勤月工资，不包括年终奖，上下班交通补贴、工作餐补贴、住房补贴，中夜班津贴、夏季高温津贴、加班工资等特殊情况下支付的工资。加班工资和假期工资的计算基数按以下原则确定：（一）劳动合同对劳动者月工资有明确约定的，按劳动合同约定的劳动者所在岗位相对应的月工资确定；实际履行与劳动合同约定不一致的，按实际履行的劳动者所在岗位相对应的月工资确定。（二）劳动合同对劳动者月工资未明确约定，集体合同（工资专项集体合同）对岗位相对应的月工资有约定的，按集体合同（工资专项集体合同）约定的与劳动者岗位相对应的月工资确定。（三）劳动合同、集体合同（工资专项集体合同）对劳动者月工资均无约定的，按劳动者正常出勤月依照本办法第二条规定的工资（不包括加班工资）的70%确定。加班管理（二）天津市贯彻落实《劳动合同法》若干问题规定的通知第八条用人单位应当与劳动者在劳动合同中对劳动报酬进行明确约定，并以约定的劳动报酬作为计算加班工资基数；劳动者应得工资高于约定的劳动报酬的，以应得工资作为计算加班工资基数。四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》的通知35.用人单位与劳动者在劳动合同中约定了加班费计算基数的，从其约定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数确定；

湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要25、关于加班工资的计算基数，实践中，区分情况处理：（1）用人单位与劳动者已在劳动合同中明确约定了加班工资计算基数，且该计算基数并不低于当地最低工资标准的，可按照双方约定计算加班工资；加班管理(三)加班费基数的确定专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made①绩效工资与加班 ②外勤津贴、出差补贴、岗位补贴、加班补贴③列明为加班费或制度明确解释 ④固定加班费与浮动加班费⑤工资结构的确认 ⑥变更工资单的时机性⑦加班费是否在最低工资中剔除工资单结构及科目的设计加班灵活运用工时制度，特殊工时对加班管理的要求①标准工时制下加班的适用②不定时工时制下加班的适用③综合工时制下加班的适用①标准工时A倒休B延时、休息日、法定日加班②不定时工作制法定休假日③综合计算工时制超过核定工时部分A延时B法定休息日关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见发文机关：安徽省高级人民法院发布日期： 2015.01.20生效日期：2015.01.20时效性：现行有效第八条对下列实行不定时工作制的劳动者主张加班费的，人民法院原则上不予支持：（一）与单位约定年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员，以及其他难以用标准工时衡量工作时间、劳动报酬而与用人单位实行较高年薪制的劳动者。（二）出租车司机、销售人员等特殊岗位的劳动者。计件工作制概念：以工人完成一定数量的合格产品或一定的作业量来确定劳动报酬的一种劳动形式。是计时工资的转化形式。合理确定劳动定额超定额的加班处理加班管理的风险控制方案加班管理的风险控制方案：加班费计算时数、基数的控制有效运用特殊工时制有效运用非全日制工时制运用调休取代加班费建立健全加班审批管理制度建立加班与绩效考核相挂钩的薪酬机制运用标准工时下的工作量控制时效与举证责任的控制风险高的业务外包高管加班的限制不定时工作制设立审批（重新界定“加班”的概念）调整工资结构(考勤表与工资单一致.按月确认)加班管理(四)加班费举证责任与时效专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made加班费的举证责任：中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。加班费举证责任与时效加班争议的举证责任最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。加班费举证责任与时效江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南对用人单位提供考勤记录等证据的审查认定用人单位提供的电子考勤记录、手工考勤记录、工资发放表等证据未经劳动者签字确认，但用人单位有证据证明根据规章制度规定或劳动合同约定，考勤记录、工资发放表等已通过一定方式向劳动者公示而劳动者在合理期限内没有提出异议的，应予采信。劳动者提供电子考勤记录主张加班工资，但用人单位有证据证明劳动者未加班的，对劳动者的主张不予支持。用人单位有明确的加班审批制度，劳动者仅以电子考勤记录主张存在加班事实的，不予支持。加班费举证责任与时效江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)第八条高级管理人员与用人单位发生加班工资争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，对其请求支付加班工资的主张不予支持。加班费举证责任与时效中山市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的参考意见（五）用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。（六）劳动者与用人单位就工资、加班工资等劳动报酬的计算、支付达成结算协议，不违反法律、行政法规的强制性规定的，应认定有效，但有证据证明在协议签订时存在欺诈、胁迫、重大误解、显失公平或乘人之危等违背当事人真实意思表示的情形除外。加班费举证责任与时效时效加班费举证责任与时效中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。

因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。

劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。时效加班费举证责任与时效劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引⑹劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，劳动者应就其存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在证据承担举证责任；劳动者已举证证明其存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在证据的，用人单位应就劳动者申请劳动仲裁之日前两年内的工作时间承担举证责任；加班管理(五)加班费争议分析报告专注·细分·时效·定制Devotion·Subdivision·Effectiveness·Custom-made用人单位在关于加班费的诉讼中近56%的概率会败诉，主要原因在于：1、不能举证证明已经支付加班费。（2016）湘01民终76682、劳动者完成初步举证，用人单位未提供证据反驳。（2016）粤2071民初14036号3、用人单位约定或规定不视为加班的情形未得到法院支持。（2016）沪01民终8033号一、休息日加班更易引发劳动争议，用人单位加班费败诉率为56%加班费争议分析报告二、哪些情形可在规章制度中规定为“不属于加班”？①值班；(2017)苏08民终436号②非强制性的提前到岗；(2017)陕01民终2553号③上下班乘坐班车的时间；(2015)太民初字第00061号④休息及就餐时间；（2014）佛城法湾民初字第172号⑤因自身未能正常完成工作任务而延长工作时间的；（2011）沪一中民三(民)终字第134号⑥公司依法组织安排的安全培训会议；（2015）珠中法民一终字第120号⑦非强制性的培训；(2014)新民一初字第2138号⑧特殊工作岗位的待命或备岗期间；(2015)锦民二终字第00085号⑨每日下班后的例会；（2016）辽1282民初2941号⑩因正常的收尾工作推迟离岗的。(2014)川民提字第329号加班费争议分析报告三、基层员工主张加班费的人数是管理层员工的3倍多原因分析：基层员工基数大基层员工工资水平较低，更容易去争取加班费大部分管理层因适用不定时工时制度而不需要支付延时和休息日加班费加班费争议分析报告需要支付

《深圳市员工工资支付条例》

第二十条用人单位安排实行不定时工作制的员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付员工加班工资。

《上海市企业工资支付办法》

十三、经人力资源社会保障行政部门批准实行不定时工时制的劳动者，在法定休假节日由企业安排工作的，按本条第（三）项的规定支付加班工资。【第（三）项：安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付】

四、不定时工时制是否还需支付法定节假日加班工资？加班费争议分析报告无需支付

《关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见（安徽省）》

第八条对下列实行不定时工作制的劳动者主张加班费的，人民法院原则上不予支持：

（一）与单位约定年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员，以及其他难以用标准工时衡量工作时间、劳动报酬而与用人单位实行较高年薪制的劳动者。

（二）出租车司机、销售人员等特殊岗位的劳动者。

《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）》

44、出租车司机主张休息日和法定节假日加班费如何处理？

出租车行业实行不定时工作制，休息、休假由出租车司机自行安排，故对出租车司机主张休息日和法定节假日加班费的不予支持。

《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》

2、不定时工时制度下加班工资适用问题

根据原劳动部《工资支付暂行规定》和《江苏工资支付条例》的规定，经劳动保障行政部门批准实行不定时工作制度的劳动者，不执行标准工时制度和综合计算工时工作制度有关加班及加班工资支付的规定，即不定时工时制度下劳动者在休息日和法定节假日工作的，也不支付加班工资。

《关于进一步落实企业加班加点有关规定的通知（温州市）》

经批准实行不定时工作制的用人单位，在法定节假日安排劳动者工作的，不执行加班加点工资制度。四、不定时工时制是否还需支付法定节假日加班工资？加班费争议分析报告五、劳动者主张加班，用人单位平均需要承担近2万元加班费

劳动者主张加班费的数额每人平均在6.5万元左右，而用人单位需承担的约为1.9万元左右，占劳动者主张的29%。如不能有效进行加班争议的风险防范，加班费将成为用人单位的隐形成本，且向主张权利的劳动者支付的费用将高达2万元。加班费争议分析报告六、劳动者哪些工资项目可以不计入加班工资计算基数？①提成不作为基数的比例超过5成

（2017）苏01民终2416号②社保补贴往往被认定应当计入基数(2016)湘01民终4274号③防暑降温费和取暖补贴可不计入基数(2017)津0112民初2215号④节日奖金属于福利，不作为基数(2017)渝01民终1954号⑤各项固定补贴应作为基数

（2015）合民一终字第02915号加班费争议分析报告加班费的计算基数列举：根据劳动者主张权利或劳动关系结束前12个月工资计算（江苏）根据正常工作时间工资计算（深圳、安徽、新疆、青岛）参照当地同行业工资收入水平和双方当事人劳动惯例确定（惠州）以当地最低工资标准计算（佛山）以实际收入的70%计算（上海、温州）以实际发放的工资作为计算基数（北京）以应得工资作为基数（天津）以加班加点发生前或休假前12个月的平均工资确定（重庆）以相同岗位人员同期平均工资确定（重庆）根据劳动者前12个月正常工作时间的平均工资计算（湖北、郑州）按照当地上年度城镇单位在岗职工平均工资计算（郑州）参照统筹地区上一年度相近行业职工平均工资计算（泸州）按照劳动者上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定（山东）。六、劳动者哪些工资项目可以不计入加班工资计算基数？加班费争议分析报告七、劳动仲裁部门和法院对加班争议的裁判尺度分歧较大加班费争议分析报告八、加班费主张的时效是1年？2年？1年时效(2016)渝0107民初19394号重庆市九龙坡区“劳动者于201