国家统一法律职业资格考试主观题真题2022年

国家统一法律职业资格考试主观题真题2022年(精编)一、1.

理论法

材料一：改革开放以后，党坚持依法治国，不断推进社（江南博哥）会主义法治建设……党领导深化以司法责任制为重点的司法体制改革，推进政法领域全面深化改革，加强对执法司法活动的监督制约，开展政法队伍教育整顿，依法纠正冤错案件，严厉惩治执法司法腐败，确保执法司法公正廉洁高效权威。

摘自：《中共中央关于党的百年奋斗重大成就和历史经验的决议》，2021年11月11日中国共产党第十九届中央委员会第六次全体会议通过

材料二：当前，法治领域存在的一些突出矛盾和问题，原因在于改革还没有完全到位。要围绕让人民群众在每一项法律制度、每一个执法决定、每一宗司法案件中都感受到公平正义这个目标，深化司法体制综合配套改革，加快建设公正高效权威的社会主义司法制度。

摘自习近平：《坚持走中国特色社会主义法治道路更好推进中国特色社会主义法治体系建设》，载《求是》2022年第4期

材料三：习近平总书记指出，权力是一把双刃剑，在法治轨道上行使可以造福人民，在法律之外行使则必然祸害国家和人民。执法司法权力专业性强、自由裁量度大、受干扰诱惑多，权力的多重属性表现得尤为明显。

摘自钟政声：《深化执法司法权力运行机制改革，归根结底就是要规范用权》

问题：

请根据以上材料，结合你对习近平法治思想的理解，谈谈党的十八大以来改革重构司法权力配置和运行机制的重大成就和意义。

答题要求：

1．无观点或论述、直接照搬材料原文的不得分。

2．观点正确，表达完整、准确。

3．总字数不少于600字。正确答案：[范文]

【谈现状】十八大以来，在习近平法治思想的指引下，党在改革重构司法权力配置和运行机制方面取得重大成就，为确保司法公正廉洁高效权威提供了扎实的制度保障。

【谈进展】习近平法治思想深刻回答了新时代为什么全面依法治国、怎样全面依法治国等一系列重大问题，为深入推进全面依法治国，实现国家长治久安提供了科学指南。习近平法治思想的核心要义是“十一个坚持”，具有以下重大意义：首先，习近平法治思想坚持马克思主义法治理论的基本立场、观点和方法，是马克思主义法治理论中国化的最新成果。其次，习近平法治思想赋予中国特色社会主义法治建设事业以新的时代内涵，是对党领导法治建设丰富实践和宝贵经验的科学总结。再次，习近平法治思想贯穿经济、政治、文化、社会、生态文明建设的各个领域，是在法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化的根本遵循。最后，习近平法治思想从全面建设社会主义现代化国家的目标要求出发，提出了当前和今后一个时期全面依法治国的目标任务，是引领法治中国建设实现高质量发展的思想旗帜。

【谈成就】十八大以来，在习近平法治思想的指引下，党坚持全面依法治国，改革重构司法权力配置和运行机制，取得如下重大成就：第一，深化以司法责任制为重点的司法体制改革，完善确保依法独立公正行使审判权和检察权的制度，坚持谁办案谁负责，中国特色社会主义司法权力运行体系基本形成。第二，加强对司法活动的监督制约，健全公安机关、检察机关、审判机关、司法行政机关各司其职，侦查权、检察权、审判权、执行权相互配合、相互制约的体制机制，做到有权必有责，用权受监督，违法必追究，中国特色司法权力制约和监督体系基本形成。第三，开展政法队伍教育整顿，依法纠正冤错案件，严厉惩治司法腐败，确保了司法公正廉洁高效权威。

【谈意义】十八大以来，在习近平法治思想的指引下，党中央坚持全面依法治国，在改革重构司法权力配置和运行机制方面取得的巨大成就，具有以下重要意义：第一，司法权力具有专业性强、自由裁量度大、受干扰诱惑多的特点，改革重构司法权力配置和运行机制，能更好控制司法权力，让司法权力在法治轨道上运行。第二，解决了法治领域存在的一些突出矛盾和问题，避免了司法权力在法律之外行使，祸害国家和人民，有助于加快建设公正高效权威的社会主义司法制度。第三，加强对司法权力的监督制约，依法纠正冤错案件，严厉惩治司法腐败，有助于实现习近平总书记提出的“让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”这个目标。

【谈未来】总之，为了让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义，我们必须在习近平法治思想的指引下，进一步改革重构司法权力配置和运行机制，加快建设公正高效权威的社会主义司法制度。

二、刑法

王某与郑某成立了一家公司，但经营不善，一直亏损。某日，二人合谋骗取银行贷款，王某让郑某伪造各种贷款材料，郑某伪造了部分材料，同时欺骗某保险公司的工作人员，让保险公司对其贷款提供保险，保险公司未能识破骗局而同意。王某与郑某从银行取得600万元贷款后逃匿。贷款到期后银行向保险公司追偿，保险公司对银行贷款本息进行了赔付。事后查明，王某对郑某欺骗保险公司的事情完全不知情。(事实一)

王某与郑某逃往外地后，侵入陈某所有的长期无人居住的住宅内，在该住宅生活多日。(事实二)

某日，王某趁郑某熟睡时打开郑某的手机支付宝，发现支付宝余额有3000元，而且支付宝绑定了一张银行卡。王某将郑某银行卡中的2万元转入郑某的支付宝余额，然后从支付宝余额中将2万元转入自己的支付宝，并删除了郑某手机上的相关短信和信息。(事实三)

次日，郑某发现银行卡里少了2万元，就问王某，王某矢口否认。郑某将王某反锁在一个房间内近50个小时，不让王某吃喝。待王某无力反抗后，郑某逼迫王某承认未果，遂将王某从二楼推下，致使王某重伤，郑某随后逃走。(事实四)

问题：1.

就事实一中郑某行为的认定，主要有两种观点：第一种观点认为，郑某仅对保险公司成立保险诈骗罪；第二种观点认为，郑某既对银行成立贷款诈骗罪，又对保险公司成立保险诈骗罪，二者为牵连犯，应当从一重罪处罚。请说明两种观点的理由与不足(如果认为有)；你持什么观点(可以是两种观点之外的观点)?理由是什么?正确答案：(1)观点一：事实一中郑某的行为仅构成保险诈骗罪。

理由：郑某欺骗保险公司为其提供担保，使得保险公司产生了消极的财产利益，构成保险诈骗罪；郑某虽然诈骗了银行贷款，但银行向保险公司追偿了贷款本息，不存在财产损失，故不构成贷款诈骗罪。这种观点的不足之处在于无视郑某贷款诈骗的事实，对案件事实的评价不完整、不全面。

(2)观点二：事实一中郑某的行为构成保险诈骗罪与贷款诈骗罪的牵连犯。

理由：郑某欺骗保险公司为其提供担保，使得保险公司产生了消极的财产利益，构成保险诈骗罪，犯罪数额为600万元；郑某以非法占有为目的，欺骗银行，骗取了银行贷款，构成贷款诈骗罪既遂，犯罪数额为600万元。二者之间具有明显的手段与目的的关系，属于牵连犯，从一重罪论处。这种观点的不足之处在于：认为郑某成立两个独立犯罪，其犯罪数额均为600万元，但又以牵连犯从一重罪论处，因此，评价数额时存在瑕疵。

(3)合理的观点：郑某的行为构成保险诈骗罪与贷款诈骗罪，属于狭义的包括一罪，从重处罚。

理由：从案件事实来看，郑某欺骗银行贷款的行为构成贷款诈骗罪，犯罪数额为600万元；郑某欺骗保险公司提供担保的行为属于骗取财产性利益的行为，构成保险诈骗罪，犯罪数额为600万元，由于郑某的行为实际只造成了一个财产损失，即只侵犯了一个法益，不能数罪并罚，而是属于狭义的包括一罪，应当从一重罪处罚。这种观点既评价了郑某的行为构成两个犯罪的事实，也尊重了只造成一个财产损失的事实，具有合理性。

2.

就事实一中王某行为的定性(包括犯罪形态)，可能存在哪些观点?各种观点的理由是什么?正确答案：事实一中王某的行为不构成保险诈骗罪的共犯，因为王某对郑某的保险诈骗行为缺乏共犯意思，也并未参与其保险诈骗行为。关于王某指使郑某贷款诈骗的行为，存在不同的处理意见：

(1)观点一：王某构成贷款诈骗罪未遂。

理由：保险公司通过事后追偿的方式收回了贷款本息，不存在财产损失。从实质上看，王某以为自己的行为骗取了银行贷款，但实际上是获得了保险公司的赔偿款，故王某属于因意志以外的原因未骗得银行贷款，构成贷款诈骗罪未遂；对于获得保险公司的赔偿款，王某没有保险诈骗的故意，不构成保险诈骗罪。

(2)观点二：王某构成贷款诈骗罪既遂。

理由：王某、郑某共谋后欺骗银行，银行负责人因被骗而处分了银行贷款，王某、郑某已经构成贷款诈骗罪既遂的共犯。至于银行事后追偿的事实，不影响对王某行为性质的认定，因为任何财产犯罪的被害人都可能事后通过向犯罪人追偿或者向其他人追偿的方式，挽回财产损失。

3.

关于事实二，王某与郑某的行为是否构成非法侵入住宅罪?理由分别是什么?正确答案：关于事实二，王某与郑某的行为是否构成非法侵入住宅罪，存在不同观点：

(1)观点一：王某与郑某的行为构成非法侵入住宅罪。

理由：非法侵入住宅罪属于抽象危险犯，只要行为人未经权利人允许而非法进入他人住宅的，就构成非法侵入住宅罪。按照这种观点，无人居住的住宅依然属于他人住宅。王某与郑某未经权利人允许，擅自进入其住宅居住的，符合非法侵入住宅罪的犯罪构成，构成非法侵入住宅罪。

(2)观点二：王某与郑某的行为不构成非法侵入住宅罪。

理由：非法侵入住宅罪属于侵害犯，要求非法侵入他人住宅的行为实际侵犯到他人生活的安宁和平稳。虽然无人居住的住宅属于他人住宅，但因无人居住，王某与郑某未经权利人允许而非法进入他人住宅的行为，不可能侵犯他人生活住宅的安宁和平稳，不构成非法侵入住宅罪。

4.

就事实三的认定，主要存在两种观点：第一种观点认为，王某的行为构成盗窃罪；第二种观点认为，王某的行为构成信用卡诈骗罪。请说明两种观点的理由与不足(如果认为有)；你持什么观点(可以是两种观点之外的观点)?理由是什么?正确答案：事实三中，对王某行为的认定及其理由如下：

(1)观点一：王某构成盗窃罪。

理由：王某将郑某银行卡中的2万元转入郑某的支付宝余额，未造成郑某财产损失，不构成犯罪。王某从支付宝余额中将2万元转入自己的支付宝，属于违反权利人郑某的意志，而转移郑某占有的支付宝余额，进而取得其钱财的行为，构成针对财产性利益的盗窃罪。

王某的行为不构成信用卡诈骗罪，理由是：①支付宝账户不属于信用卡；②信用卡诈骗罪要求行为人使用信用卡作为诈骗的工具和手段，但王某并没有利用郑某的信用卡账号、密码等信息转移财产占有，不属于“冒用他人信用卡”的情形，也不属于其他信用卡诈骗的方式，故不成立信用卡诈骗罪。

(2)观点二：王某构成信用卡诈骗罪。

理由：综合全案事实，王某非法取得郑某信用卡信息资料，通过支付宝账户将信用卡中的财产转移至支付宝账户中，进而将余额转走。支付宝仅是信用卡使用过程中的一种识别方式，冒用他人信用卡才是该行为的本质，故成立信用卡诈骗罪，属于“冒用他人信用卡”骗取财物方式的信用卡诈骗罪。

5.

就事实四的认定，一种观点认为，对郑某的行为只能认定为故意伤害(重伤)罪。请问这种观点的理由与不足是什么?正确答案：(1)对于事实四中郑某的行为，有观点认为只构成故意伤害罪，其理由如下：

《刑法》第238条第2款后半段规定的非法拘禁“使用暴力致人伤残、死亡的”，是指非法拘禁后，故意伤害、杀害被害人，致使被害人伤残死亡的，即刑法将非法拘禁后故意伤害(重伤)、故意杀人(既遂)的情形结合为故意伤害罪、故意杀人罪一罪。按照该观点，郑某非法拘禁王某后，故意重伤害王某的，仅以故意伤害罪一罪论处。

(2)该观点明显不合理。理由如下：

①从立法目的看，《刑法》238条第2款后半段的规定是为了预防行为人非法拘禁后对被害人使用暴力行为，为了防止更严重的危害结果的发生，因此非法拘禁后的暴力行为过失致人伤残、死亡的，刑法将其拟制为更严重的故意伤害罪、故意杀人罪。所以，非法拘禁后故意重伤害被害人，不适用该规定。

②从刑法用语来看，刑法规定“致使伤亡”结果的，通常是对于过失的规定。

③从刑法体系来看，刑法将两个独立犯罪行为结合为一个犯罪的，都是规定为其中一个犯罪的加重情节，法定刑较高，这样能做到罪刑相适应。但《刑法》第238条第2款后半段规定，没有任何加重情节的规定，仅以故意伤害罪一罪论处，没有评价非法拘禁罪的行为，明显不合理。

④从法律效果来看，非法拘禁后故意伤害、故意杀人的，其后行为本来就成立故意伤害罪、故意杀人罪；倘若这时候全案仅成立故意伤害罪、故意杀人罪，则无法评价非法拘禁的行为，这样对案件事实做不到完整、全面的评价，做不到罪刑相适应，不利于预防犯罪。

三、刑事诉讼法

甲系A市网约车司机。某日晚，甲独自在家中饮酒后心存侥幸，主动接单搭载乘客至市内某地。返程途中，因甲超速行驶，车辆转弯不及冲至人行横道，撞倒路人丙。丙当场昏迷、血流不止。甲害怕酒驾被查，打电话让恰好在附近购物的妻子乙尽快赶到现场。同时，甲将丙紧急送医救治后便返回家中。乙到达事故现场后，主动报警，并告知警方自己系肇事车主且伤者已被送医。当日，丙因伤重不治身亡。经交警部门认定，乙负事故全部责任。公安机关予以刑事立案，并传唤乙接受询问。乙在压力之下承认自己是为甲顶罪。公安机关随即拘传甲。甲到案后，主动承认自己的交通肇事行为。公安机关遂以甲涉嫌交通肇事罪、乙涉嫌包庇罪并案侦查。

后侦查人员带甲到案发现场进行指认。其间，侦查人员丁问甲当时是否饮酒了，甲回答“是的”。这一过程被丁携带的执法记录仪拍摄下来，但未记入笔录。此后，在侦查人员的历次询问中，甲均承认自己系酒后驾车。案件移送审查起诉后，甲与乙在审查起诉阶段均签署了认罪认罚具结书。

检察院提起公诉后，丙的近亲属对甲提起附带民事诉讼，法院决定按照“先刑后民”原则以简易程序进行审理。庭审期间，被告人甲当庭否认自己存在酒驾及肇事逃逸行为。法院休庭研究后，决定将甲与乙分案处理。其中，对甲涉嫌交通肇事罪适用普通程序审理并作如下安排：(1)由公诉机关补充提供指认现场的执法记录仪视频，作为视听资料予以认定；(2)通知丁出庭作证，证实甲在指认现场时自认酒驾；(3)通知乙作为证人出庭，证实甲案发后逃逸。在上述证据出示并质证后，甲再次表示认罪认罚。最终，法院判处甲有期徒刑5年，并对附带民事诉讼原告人作相应赔偿；判决乙免予刑事处罚。

问题：1.

请结合本案中公安机关对传唤与拘传的适用，阐述传唤与拘传的区别。正确答案：传唤与拘传的区别如下：

(1)强制力不同(是否属于强制措施不同)。传唤是自动到案，不属于强制措施；拘传则是强制到案，属于强制措施。

(2)适用对象不同。传唤适用于所有当事人；拘传仅适用于犯罪嫌疑人、被告人。

(3)法律文书不同。传唤需要传唤证或者传票，但在现场讯问时经侦查人员出示工作证件可口头传唤；拘传需要拘传票或者拘传证。

2.

法院将甲一案由简易程序转至普通程序审理是否妥当?普通程序与简易程序审理有什么区别?正确答案：(1)法院将甲一案由简易程序转变为普通程序审理妥当。

理由：本案中，被告人甲不认罪，故对该案不能继续适用简易程序，应转为普通程序审理。

(2)普通程序与简易程序在审理方面的区别如下：

①审判组织不同。普通程序应适用合议庭审理。在简易程序中，可能判有期徒刑3年以下的，可适用合议庭或独任庭审理；可能判处有期徒刑超过3年的，应适用合议庭审理。

②简化程度不同。简易程序中传唤、送达方式简便，公诉人可摘要宣读起诉书，法庭调查和法庭辩论可简化，一般应当庭宣判，裁判文书可以简化。

③审理期限不同。人民法院适用普通程序审理公诉案件，应当在受理后2个月以内宣判，至迟不得超过3个月。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件，以及有《刑事诉讼法》第158条规定情形之一的，经上一级人民法院批准，可以延长3个月；因特殊情况还需要延长的，报请最高人民法院批准。适用简易程序审理案件，人民法院应当在受理后20日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过3年的，可以延长至一个半月。

3.

本案遵循“先刑后民”原则审理应当注意哪些事项?正确答案：根据“先刑后民”的基本原则，审理需要注意的事项有：

附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只是为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼；同一审判组织的成员确实不能继续参与审判的，可以更换。

4.

法院分案审理甲与乙的决定是否妥当?为什么?正确答案：本题为开放性问题，任选下列两种观点中的一种作答即可：

(1)第一种观点：分案审理妥当。

理由：甲和乙的犯罪虽然是关联犯罪，但二人涉嫌的罪名不同，甲不认罪而乙认罪认罚，在保证当事人质证权等诉讼权利的行使的前提下，将二人分案审理，有助于保障庭审质量和效率的，防止因并案审理导致被告人长期的羁押。

(2)第二种观点：分案审理不妥当。

理由：甲和乙的犯罪是关联犯罪，乙犯罪事实的查明建立在甲的犯罪事实查明的基础之上，若分案审理，则不利于查明案件事实；且分案审理会导致对同一证据、事实进行重复审查，从而降低诉讼效率、浪费司法资源；最后，分案审理不利于当事人、辩护人质证权等诉讼权利的行使。

5.

法院对于执法记录仪视频的性质认定是否正确?为什么?正确答案：(1)法院对于执法记录仪视频的性质认定不正确。

(2)理由：丁的携带执法记录仪中的内容是侦查人员带甲到案发现场进行指认时询问甲当时是否饮酒，甲回答“是的”。该记录仪的内容并非形成于案发过程中，是甲对案件事实的陈述以及甲辨认案发现场的过程，若用于证明甲涉嫌的犯罪事实，分别属于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辨认笔录，而不是视听资料。

6.

丁的证言是否属于传闻证据?为什么?正确答案：(1)丁的证言属于传闻证据。

(2)理由：传闻证据是指证人在庭外的陈述通过他人转述或者书面转载的方式进行出示的证据。侦查人员丁在法庭上陈述甲“指认现场时自认酒驾”，其陈述属于传闻证据。因为该陈述并非侦查人员就自己亲身感知的事实作证，而是向法庭转述他从别人那里听到的情况。

四、民法综合

案情：2021年1月，南峰市鹿台区的甲公司因扩大经营需要，拟发行公司债券融资。平远市凤凰区乙公司的大股东兼法定代表人李某也是甲公司股东。为帮助甲公司销售债券，李某找到平远市金龙区丙公司的总经理吴某，要求丙公司帮忙购买甲公司债券。

2021年4月，甲公司债券(三年期，年利率8%)正式发行。4月5日，甲公司与丙公司在南峰市鹿台区签订《债券认购及回购协议》，约定丙公司认购甲公司5000万元债券；甲公司允诺1年后以5500万元进行回购，如逾期未回购，甲公司向丙公司支付1000万元的违约金。合同还载明，因本合同产生的一切纠纷，均应提交甲公司所在地的南峰市鹿台区法院解决。

4月8日，李某代表乙公司与丙公司在平远市金龙区签订《担保合同》，约定乙公司为甲公司的回购义务及违约责任等提供“充分且完全的担保”。该担保合同载明：“因本合同发生的纠纷，双方应友好协商，协商无法解决的，应提交平远仲裁委员会解决。”在签约前，丙公司询问李某是否获得了股东会的同意，李某向丙公司提供了一份微信群聊天记录，记录显示李某曾就担保一事征求乙公司其他两位股东张某、孙某意见，二人均微信回复“无异议”。

同日，李某个人应丙公司请求就甲公司回购义务向丙公司提供担保，并明确约定担保方式为：丙公司曾向李某个人借款3000万元。将于2021年7月31日到期；到期后，丙公司可以暂不返还该借款，以此作为李某为甲公司回购义务的担保。

2021年7月31日，丙公司未向李某支付该笔借款。

2022年4月，回购日期届至，甲公司未履行回购义务。丙公司沟通无果，向鹿台区法院起诉甲公司、乙公司，提出诉讼请求一：甲公司履行回购义务并支付违约金1000万元；诉讼请求二：乙公司对甲公司上述义务承担连带责任。甲公司在答辩期间提交答辩状，认为违约金过高，请求法院予以减少。乙公司在答辩期间也提交了答辩状，未提出管辖权异议，但在开庭中提出，担保合同中存在仲裁协议，鹿台区法院对案件无管辖权。乙公司其他两位股东张某、孙某知悉该诉讼的消息后，向法院表示，依照公司章程，公司对外担保应经过股东会决议，乙公司为甲公司提供的保证，仅为李某个人的意思，未经公司股东会决议，李某代表乙公司签订的担保合同应为无效。李某则表示，虽没有召开股东会，但李某通过微信聊天征求过张某和孙某的意见，他们均未表示反对，并提供了一份三人微信聊天记录截图的纸质打印件，并表示因为手机更换，只能提供当时聊天记录截图的纸质打印版。丙公司另行向平远市金龙区法院起诉李某，请求确认李某对其的3000万元债权已因承担担保责任而消灭。

后丙公司发现，乙公司本身已无有价值的财产，但其全资控股了主营建筑业务的丁公司。丙公司认为，丁公司长期与乙公司混用财务人员、其他工作人员和工作场所，账目不清，其财产无法与乙公司财产相区分，应与乙公司承担连带责任。丁公司承揽的戊公司的建设工程已竣工验收，但戊公司尚未依照合同约定的时间支付价款1000万元，因此丙公司希望丁、戊两公司一并承担责任。

问题：

根据以上事实，请回答下列问题：(对于有不同观点的问题，请说明各种观点以及理由)1.

根据丙公司的诉讼请求一，甲公司是否应当履行回购义务?请说明理由。如甲公司主张该回购安排违反了债权人平等受偿的原则，应为无效，甲公司的主张是否成立?请说明理由。正确答案：(1)甲公司应当履行回购义务。

理由：甲公司与丙公司间的协议的内容是，甲公司将债券债权移转至丙公司名下，1年后，甲公司以交易本金5000万元加上溢价款500万元回购，该协议虽名为《债券认购及回购协议》，根据《民法典担保制度解释》第68条第3款的规定，应当认定，甲公司与丙公司因该协议成立两方面的法律关系：①甲公司向丙公司借款5000万元的借款合同，借期1年，按年利率10%支付借期利息；②甲公司以相应的债券债权为标的物为丙公司设立让与担保。因此，约定的1年借期届满时，甲公司应当履行还款义务。

(2)若甲公司主张该回购安排违反了债权人平等受偿的原则，应为无效，甲公司的主张不成立。

理由：甲公司与乙公司的《债券认购及回购协议》合法有效。甲公司应当按协议履行回购，但是应按照票面利率支付利息，所以甲公司的主张不成立。甲公司履行回购义务也未违反债权人平等受偿原则，亦不影响其他债权人受偿。因为持有债券的债权人在债券到期后，均有权要求发行债券的发行人主张债券的票面金额及票面利息。

2.

根据丙公司的诉讼请求一，甲公司是否应当支付违约金?请说明理由。关于甲公司请求法院予以减少违约金的主张能否得到法院支持?请说明理由。正确答案：(1)甲公司应当支付违约金。

理由：一年借期届满，甲公司未还款的，成立违约，丙公司有权请求甲公司按照约定支付补偿性违约金。

(2)甲公司请求法院减少违约金的主张应当得到法院支持。

理由：根据《民法典》第585条第2款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。即使假设甲公司迟延偿还5500万元本息长达1年，按照年利率4%的存款利率(或者理财利率)计算，因此给丙公司造成的损失(利息损失)为220万元左右，而约定的补偿性违约金为1000万元，属于约定的补偿性违约金过分高于因违约造成的损失。甲公司请求法院予以减少违约金的主张可以得到法院支持。

3.

张某和孙某提出乙公司担保合同无效的主张是否成立?请说明理由。正确答案：(1)张某和孙某提出乙公司担保合同无效的主张不成立。

(2)理由：乙公司为甲公司对丙公司负担的还款义务提供担保，虽未依照《公司法》第16条的规定形成同意乙公司作为担保人提供担保的有效乙公司决议，但张某和孙某作为乙公司股东在微信聊天记录中作出“无异议”的意思表示，说明担保合同已经乙公司2/3以上对担保事项有表决权的股东同意。根据《民法典担保制度解释》第8条规定，乙公司的法定代表人李某享有相应的代表权限；李某代表乙公司与丙公司订立的担保合同，根据《民法典》第61条第2款规定，应当归属于乙公司承受，对乙公司发生效力。

4.

根据丙公司的诉讼请求二，乙公司应当承担合同何种担保责任?请说明理由。正确答案：乙公司应当承担保证责任，且保证方式为一般保证。理由有三：

(1)乙公司与丙公司没有约定乙公司以其特定财产的交换价值担保甲公司债务的履行，仅约定乙公司以其信用担保甲公司债务的履行。

(2)“充分且完全的担保”系对乙公司担保债务范围的约定，含义是乙公司对全部债务提供担保。

(3)没有约定保证方式。根据《民法典》第686条第2款的规定，按一般保证承担保证责任，即乙公司享有先诉抗辩权。

5.

请具体分析李某向丙公司提供的担保的性质。正确答案：李某向丙公司提供的担保属于让与担保。具体分析如下：

李某对丙公司的借款债权属于现有的应收账款债权，双方协议的实质内容为：“李某将该债权转让给丙公司，用于担保甲公司债务的履行；若甲公司履行了到期债务，丙公司将该债权返还给李某；若甲公司未履行到期债务，丙公司终局确定取得该债权，抵偿甲公司的到期债务，无须履行清偿义务。”这一约定属于让与担保。其担保效力，分两种情形而不同：

(1)情形一：已经在法定登记机关为丙公司办理了让与担保登记，根据《民法典担保制度解释》第68条第1款与第2款，成立让与担保。丙公司对担保财产(李某对丙公司的借款债权)享有作为非典担保物权的让与担保物权；甲公司到期未还款的，丙公司可对担保财产行使优先受偿权。

(2)情形二：尚未在法定登记机关为丙公司办理了让与担保登记的，根据《民法典担保制度解释》第68条第1款、第2款与《民间借贷规定》第23条的规定，成立后让与担保。甲公司到期未还款的，丙公司应当依照借款合同对甲公司起诉；丙获得胜诉生效判决后，甲公司仍未还款的，丙公司有权申请法院拍卖担保财产(李某对丙公司的借款债权)，并以变卖所得的价款清偿甲公司的借款债务，但丙公司不享有优先受偿权。

6.

关于乙公司在开庭过程中提出的管辖权异议，法院应当如何处理?正确答案：(1)法院应当驳回异议，对案件继续审理。

(2)理由：依据《仲裁法》第26条规定，在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本案中，保证人在庭审中以存在仲裁协议为由提出异议，此时法院已经获得了“应诉管辖”，视为放弃了仲裁协议，应当根据主合同中的管辖协议确定管辖法院。

7.

在丙公司提起的诉讼中，张某和孙某是否有权提出乙公司保证合同无效的主张和证据?请说明理由。正确答案：针对张某和孙某是否有权提出乙公司保证合同无效的主张和证据，存在两种观点：

(1)观点一：张某和孙某无权提出乙公司保证合同无效的主张和证据。

理由：在丙公司提起的诉讼中，甲公司和乙公司是被告，而张某和孙某作为乙公司的股东，与案件没有利害关系，不能作为无独立请求权的第三人，因此不具备当事人的诉讼地位，就无权在诉讼中提出合同无效的主张和证据，只能通过乙公司进行相关行为。

(2)观点二：张某和孙某有权提出乙公司保证合同无效的主张和证据。

理由：张某和孙某作为公司股东，与本案的处理结果有法律上的利害关系，可以作为无独立请求权的第三人申请参加诉讼。一旦获得了第三人的诉讼地位即获得了当事人的诉讼权利，因此有权提出保证合同无效的主张和证据。

8.

请分析打印的微信聊天记录截图的证据能力和证明力，并说明理由。正确答案：(1)在证据能力方面，微信聊天记录属于电子数据，具备证据能力。

理由：依据《民事诉讼证据规定》第15条第2款规定，当事人以电子数据作为证据的，应当提供原件。电子数据的制作者制作的与原件一致的副本，或者直接来源于电子数据的打印件或其他可以显示、识别的输出介质，视为电子数据的原件。因此本案中，李某提供的聊天记录截图的打印件属于电子数据，符合客观性、合法性和关联性的要求，因此具备证据能力。

(2)在证明力方面，如果该打印件直接来源于电子数据，则视为原件，证明力不受影响。如果无法与原件核对，则证明力较低，需要补强，即不能单独作为定案依据。

9.

关于丙公司对李某提出的诉讼，请结合受理条件，法院应当如何处理?正确答案：针对法院的处理方式，存在两种观点：

(1)观点一：法院不应受理丙公司对李某提出的诉讼。

理由：丙公司对李某提出的是消极确认之诉，只有当丙公司在起诉时证明李某已经发出了索债要求，但没有在合理期限内放弃索债主张或提起诉讼后，才可能提起确认债务消灭之诉。而本案中并不存在上述情况，因此没有诉的利益，丙可以并且已经通过自行方式行使抵销权。

(2)观点二：法院应当受理丙公司对李某提出的诉讼。

理由：按照起诉条件的要求，须同时满足以下条件：①原告与案件有直接利害关系；②有明确的被告；③有具体的诉讼请求和事实理由；④属于法院主管和管辖的范围。本案中，丙公司的起诉满足法院受理的其他条件，且丙公司是适格原告。

10.

丙公司是否有权要求丁公司承担连带责任?请说明理由。正确答案：(1)丙公司有权要求丁公司承担连带责任。

(2)理由：根据《公司法》规定，公司股东滥用股东权利，对公司债权人造成损害的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，丁公司长期与乙公司混用财务人员。其他工作人员和工作场所，账目不清，其财产无法与乙公司财产相区分，属于法人人格混同，应当对乙公司债务承担连带责任。

11.

如法院判决支持了丙公司对乙公司的诉讼请求，丙公司在执行过程中，申请法院追加丁、戊两公司作为被执行人，法院应当如何处理?如法院裁定追加，丁、戊两公司不同意追加，有何救济措施?正确答案：(1)法院应当驳回追加丁、戊两公司的请求。

①不能追加丁公司。追加案外人(公司股东)为被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第20条规定，除对可以申请追加符合条件的一人有限责任公司股东为被执行人外，执行程序中原则上不能以公司和其股东之间出现财产混同或人格混同为由追加其股东为被执行人。本题中，未明确丁公司为一人公司，则在执行程序中不宜以人格混同为由直接追加被执行人，应当通过诉讼的方式解决。

②不能追加戊公司。戊公司是丁公司的债务人，乙公司对戊公司没有直接法律关系，对丁公司也没有直接权利。

(2)如法院裁定追加，丁、戊两公司不同意追加，其救济措施如下：

①对丁公司：丙公司在对乙公司的执行终结后，另行起诉乙公司的股东丁公司，要求丁公司在未出资范围内对丙公司的债务承担补充责任。

根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的除外。本案中，丙公司如无财产可供执行，且不申请破产的，丁公司对乙公司的认缴出资加速到期。故丙公司在对乙公司的执行终结后，另行起诉乙公司的股东丁公司，要求丁公司在未出资范围内对丙公司的债务承担补充责任。

②对戊公司：丙公司可以提起代位权诉讼起诉戊公司，丁公司列为第三人，要求戊公司承担丁公司对乙公司的债务。

《民法典》第535条规定，因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。本案中，丁公司承揽的戊公司的建设工程已竣工验收。但戊公司尚未依照合同约定的时间支付价款1000万元，如丁公司怠于行使对戊公司1000万元的债权，那么丙公司可以行使代位权诉讼，起诉戊公司，要求戊公司承担丁公司应当承担丙公司债务的债务。

五、以下两题，选一题作答即可。行政法与行政诉讼法

2018年7月15日，经某市下辖的县政府授权，县住建局(甲方)与A公司(乙方)协商签订天然气利用合作协议，主要内容如下：

一、甲方同意乙方在本县从事城市天然气特许经营，范围包括本县县城城区、工业区，期限为20年。

二、甲方充分考虑天然气项目具有公共事业的特点，在法律允许范围内对项目建设和经营提供支持和帮助。

三、乙方应保证取得足够的天然气指标。如果乙方不能保证实际用气需求，甲方有权依照相关法律法规进行处理。

四、本协议签署后，乙方应对项目积极开展工作，签订协议12个月内如因乙方原因工程不能开工建设，则本协议废止。协议签署后，A公司先后获得市天然气综合利用项目的立项批复、管线路由规划意见、建设用地规划设计条件通知书、国有土地使用证、环评意见书等手续，对项目进行了部分开工建设。

2019年7月10日，县住建局向A公司发出催告：“你公司的管道天然气经营许可手续至今未能办理，影响了经营区域内居民、工业、商业用户及时用气，现通知你公司抓紧办理管道天然气经营许可手续，若收到本通知2个月内经营许可手续尚未批准，我市将收回你公司的管道天然气区域经营权，由此造成的一切损失由你公司自行承担。”

2020年6月25日，A公司参加了县燃气工作会议，会议明确要求：“关于天然气镇村通工程建设。各燃气企业要明确管网铺设计划，加快推进工程建设，今年9月底前未完成燃气配套设施建设的，一律收回区域经营权。”

2020年6月29日，A公司向县政府出具项目保证书承诺：“在办理完成项目开工手续三个月内完成以上工作，如不能按时完成，将自动退出政府所授予经营区域。”

2021年3月6日，县政府在未进行听证的情况下，向A公司作出收回决定，决定按照合作协议中有关违约责任，收回A公司在县城城区、工业区的特许经营授权，授权给B公司代表县政府经营管理。A公司不服收回决定向市政府申请行政复议。

2021年8月20日，市政府作出维持决定，但决定未告知起诉期限。

2021年12月30日，A公司才得知可以提起行政诉讼及起诉期限。

2022年1月10日，A公司提起行政诉讼，请求法院撤销收回决定。诉讼中，法院查明B公司已开工建设并在部分地区试运行。

附：

《城镇燃气管理条例》

第五条国务院建设主管部门负责全国的燃气管理工作。

县级以上地方人民政府燃气管理部门负责本行政区域内的燃气管理工作。

县级以上人民政府其他有关部门依照本条例和其他有关法律、法规的规定，在各自职责范围内负责有关燃气管理工作。

第十五条国家对燃气经营实行许可证制度。从事燃气经营活动的企业，应当具备下列条件：

(一)符合燃气发展规划要求；

(二)有符合国家标准的燃气气源和燃气设施；

(三)有固定的经营场所、完善的安全管理制度和健全的经营方案；

(四)企业的主要负责人、安全生产管理人员以及运行、维护和抢修人员经专业培训并考核合格；

(五)法律、法规规定的其他条件。

符合前款规定条件的，由县级以上地方人民政府燃气管理部门核发燃气经营许可证。

《市政公用事业特许经营管理办法》

第二条本办法所称市政公用事业特许经营，是指政府按照有关法律、法规规定，通过市场竞争机制选择市政公用事业投资者或者经营者，明确其在一定期限和范围内经营某项市政公用事业产品或者提供某项服务的制度。

城市供水、供气、供热、公共交通、污水处理、垃圾处理等行业，依法实施特许经营的，适用本办法。

第十八条获得特许经营权的企业在特许经营期间有下列行为之一的，主管部门应当依法终止特许经营协议，取消其特许经营权，并可以实施临时接管：

(一)擅自转让、出租特许经营权的；

(二)擅自将所经营的财产进行处置或者抵押的；

(三)因管理不善，发生重大质量、生产安全事故的；

(四)擅自停业、歇业，严重影响到社会公共利益和安全的；

(五)法律、法规禁止的其他行为。

第十九条特许经营权发生变更或者终止时，主管部门必须采取有效措施保证市政公用产品供应和服务的连续性与稳定性。

第二十条主管部门应当在特许经营协议签订后30日内，将协议报上一级市政公用事业主管部门备案。

第二十五条主管部门应当建立特许经营项目的临时接管应急预案。

对获得特许经营权的企业取消特许经营权并实施临时接管的，必须按照有关法律、法规的规定进行，并召开听证会。

问题：

请根据案情和材料，运用行政法原理和规定回答下列问题：1.

本行政诉讼案件的当事人具体有哪些?请说明理由。正确答案：本行政诉讼案件的当事人包括原告、被告和第三人，具体如下：

(1)原告：A公司

理由：县政府收回对A公司的天然气特许经营许可，A公司属于行政相对人，与行政行为之间有利害关系，A公司具有原告资格。

(2)被告：县政府和市政府，为共同被告。

理由：本案《收回天然气特许经营许可》是由县政府作出的，本案原机关是县政府，复议机关是市政府。复议机关市政府维持原机关县政府的原行为，属于复议维持。根据《行政诉讼法》第26条第2、3款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。因此，应当由原机关县政府和复议机关市政府为共同被告。

(3)第三人：B公司

理由：县政府收回A公司的许可，授予B公司该许可，A公司请求撤销《收回天然气特许经营许可》，B公司是与被诉行政行为以及案件处理结果有利害关系的主体，是本案的第三人。根据《行政诉讼法》第29条的规定，B公司作为第三人参加本案诉讼。

2.

如何确定本案的管辖法院?请说明理由。正确答案：本案的管辖法院为市中级人民法院。理由如下：

(1)从级别管辖看，本案是复议维持案件。根据《最高人民法院关于适用行政诉讼法的解释》第134条第3款规定，复议机关作共同被告的案件，以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。《行政诉讼法》第18条第1款规定，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地法院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地法院管辖。则原机关县政府和复议机关市政府为共同被告，以原机关县政府确定级别管辖，由中院管辖。

(2)从地域管辖看，本案是经过复议的案件，原机关县政府所在地法院和复议机关市政府所在地的法院都有管辖权。

综上所述，对本案有管辖权的法院是原机关县政府所在地的中院和复议机关所在地的中院，即市中院。

3.

A公司起诉是否超过起诉期限?请说明理由。正确答案：(1)A公司起诉没有超过起诉期限。

(2)理由：本案是经过复议的案件，根据《行政诉讼法》第45条规定，当事人应当自收到复议决定书之日起15日内提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用行政诉讼法的解释》第64条规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过1年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。本案中，2021年8月20日作出行政复议决定，当事人2022年1月10日起诉，未超过最长保护期，2021年12月30日A公司知道行政诉讼起诉期限，2022年1月10日起诉，亦未超过起诉期限。

4.

请分析县政府作出的收回决定的性质。正确答案：参考答案一：《收回天然气特许经营许可》属于行政许可的监督管理(属于行政许可的撤回)。

理由：行政许可是全程性的，行政机关作出行政许可之后，会进行相应的监督，被许可人有没有合法地进行相应经营活动，如果被许可人在经营活动中存在违法情形，行政机关应当作出相应处理。根据《行政许可法》第8条第2款规定，行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。

本题中，特许经营协议在履行过程中，由于A公司未能及时全部建成天然气设施，影响到了经营区域内用户的用气，出现损害社会公共利益的情形，行政机关可以单方解除特许经营协议并收回特许经营权，给相对方造成损失的，应当依法补偿。县政府收回A公司特许经营权的性质属于行政许可的撤回，是行政许可的一种监督管理措施。

参考答案二：《收回天然气特许经营许可》属于行政处罚。

理由：行政处罚是指行政机关针对违反行政管理秩序的公民、法人、其他组织，对其作出的减损其权益，增加其义务的惩戒性的行政行为。

本题中，A公司在获得天然气特许经营权之后，怠于项目的审批和投资建设，严重阻碍了本县天然气“镇村通”工作的顺利推进，违反了《市政公用事业特许经营管理办法》的规定，县政府对其作出《收回天然气特许经营许可》减损了A公司的权益，造成了不利的负担，具有惩戒性，属于行政处罚。

5.

县政府的收回决定是否合法?请说明理由。正确答案：(1)县政府的收回决定不合法。

(2)理由：该行政行为违反了法定程序。根据相关规定，对获得特许经营权的企业取消特许经营权并实施临时接管的，必须按照有关法律、法规的规定进行，并召开听证会。本案中，在未进行听证的情况下，直接收回天然气特许经营许可，构成程序违法。

6.

法院对本案应如何作出裁判?请说明理由。正确答案：(1)法院应当对原行为作出确认违法判决，对复议决定作出撤销判决。

(2)理由：本案中，收回燃气特许经营权的行为，违反了《市政公用事业特许经营管理办法》第25条关于取消特许经营权的行政处理程序中应召开听证会的规定。因收回燃气特许经营权的行为涉及社会公共利益，行为一旦撤销，最终会影响居民供气需求及区域发展规划。根据《行政诉讼法》第74条规定，故该行政行为应予确认程序违法，但不撤销。复议机关作出错误的维持决定，法院应当一并撤销。

商法

甲有限责任公司成立于2015年6月，主要从事软件开发，股东分别为A、B、C、D、E，各股东的持股比例依次为55%、26%、11%、5%、3%，公司董事长兼法定代表人为A。公司运行良好，产品开发也很成功。公司成立后一直未对股东分红。对此，E一直很有意见，遂打算将其股权转让给经营相同业务的乙公司，并与乙公司进行了初步洽谈。为便于其股权估价，2019年5月，E向A提出查账要求，要求查阅甲公司成立后所有的会计账簿。A得知E转让股权意图后，认为E的目的不正当，拒绝其查阅要求。

2019年12月，A为担保其对丙公司所负2年期借款债务的履行，将其所持甲公司27%的股权，转让给丙公司，并约定在A到期不偿还借款本息时，丙公司有权以该股权优先受偿。但在双方达成约定后，A并未为丙公司在甲公司登记中办理相应的股东登记。

2020年3月，A在甲公司股东会上提议：第一，A、B、C、D、E五人在甲公司之外，再行设