合同基础培训

合同基础知识及签订、履行过程中的风险防范部门名称/汇报人2019年3月25号了解合同法，增强法律意识，防范法律风险目的内容合同法概述合同主体合同形式合同内容合同效力合同的订立合同的效力争议解决方式01.合同法概述合同及合同法试用范围合同：调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的协议合同法：调整合同关系的法律规范的总称本质：利益交换合同分类案例有名&无名（法律是否设有规范并赋予特定名称）双务&单务（以给付义务是否由双方当事人互负）有偿&无偿（当事人取得权益是否须付相应代价）诺成&实践（成立是否须付标的物或完成其他给付）甲乙达成收养协议，由乙收养甲6岁孩子丙，甲向乙一次性支付生活补助6万元，同时还约定任何一方违约需承担违约责任。后因丙太顽皮，乙主张解除收养协议。甲要求乙承担违约责任。问：甲是否可以要求乙承担违约责任？以财产调整为对象，不涉及人身关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用《婚姻法》、《收养法》等特别法律劳动关系也试用特别法《劳动合同法》单独规定和调整，如员工与企业之间的劳动合同02.合同的主体自然人可能产生的法律风险年龄智力法人、其他组织如何规避依法成立必要的财产或者经费有自己的名称、组织机构和场所能独立承担民事责任自然人——年龄——审查身份证明——确定其是否具备相应的民事权利能力和行为能力法人——经营范围等——审查工商证件、业绩、信誉情况、资质等信息其他组织——审查其是否取得营业执照或其从属的法人单位的资格及其授权等相应资质特殊行业——还需审查特殊许可证合同相对人不具备相应资信、能力合同相对人是法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力合同相对人无代理权，超越代理权或代理权过期我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约企业法人营业执照营业执照颁发给非法人组织的，如：分公司、个人独资企业、合伙企业等。对应表述：负责人正本&副本，具有想通过法律效力颁发给法人组织的，如：有限责任公司和股份有限公司。对应表述：法定代表人正本&副本，具有想通过法律效力解读企业法人营业执照信息正本副本为折叠式，企业根据需要可以向登记机关申请核发多个。副本一般在外出办理业务等时使用，如：办理银行开户、企业代码证、签订合同、参加诉讼等等。复印件盖上企业行政公章就可以当原件用。悬挂式，每个企业只核发一个，应当置于住所或营业场所的醒目位置，否则可能会受到行政处罚。解读企业法人营业执照信息与法人签约注意要点如果对方是法人的，应注意审查营业执照等基本文件，确定其是否具有独立订立合同的主体资格，是否通过年检，合法存在。对合同向对方需要具备相关资质或经营许可方可进行的经营活动，应注意审查是否具有合法有效的相关资质或经营许可，必要时应当批准部门验证资质证书等的真实性。A B关于分公司签约问题第一：分公司介绍分公司由总公司依法设立，不是独立的法人。分公司是法人的拍出机构，不能独立地享有权利和承担义务。分公司没有独立的财产，其财产属于总公司所有。分公司经营所得属于总公司，而不属于分公司自有。分公司对外所欠债务和法律责任也归属于总公司，不能自行独立承担责任，所发生的债权债务风险应当有总公司承担。分公司可以在总公司的授权范围内以自己的名义开展业务活动，或代表公司进行诉讼。12345C关于分公司签约问题第二：分公司与总公司关系C在形式上，分公司是总公司的派出机构。但实质上，分公司就是总公司的代理人，双方之间是一种代理关系，分公司是代理人，总公司是被代理人，应当适用《合同法》中关于代理的规定。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。在分公司没有总公司的授权或超出总公司的授权的情况下，分公司对外签订的合同是效力待定的合同，而不是无效合同。如果总公司追认的，则为有效，否则无效。12*关于分公司签约问题第三：如何与分公司签署合同C分公司可以自己的名义对外签订合同，但必须在总公司授权范围内，所签订的合同才是有效的。对于与分公司开展业务的公司，需要审查总公司对分公司的授权委托书，以及其登记的营业执照，了解总公司授予了分公司哪些业务范围，是否授权其对外签订合同，以及授权的额度。12注意要点：最好采用书面形式；选择对自己有利的形式；慎用传真方式签订合同口头形式优点：方便快捷，广泛用于生活，主要以双方即时结清款项的交易请在这里输入您的内容文字请在这里输入您的内容文字请在这里输入您的内容文字请在这里输入您的内容文字如视听资料形式缺点：发生纠纷时难以取证，不易分清责任书面形式一般书面形式特殊书面形式合同书、信件、数据电文（电报、电邮、传真、电子数据）等可以有形地表现所载内容的形式。建议合同应该采用书面形式优点：因有书面合同作为交易凭证，有利于交易安全缺点：签约时间成本较高。核准登记、批准缺点：签约时间较长、程序较复杂。特殊交易，必须书面形式，否则合同无效书面形式作为的默示：行为推定不作为的默示：沉默形式其他形式法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。3.合同形式签订书面合同的重要性体现在以下方面：1、它是双方存在合同关系的重要证据，有利于保护双方的权益；2、避免双方履行过程中产生争议；再次，预防合作方对业务员的职务行为不予认可。合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：4.合同内容内容性质说明无约定或者约定不明的风险注意必备条款当事人的名称或者姓名和住所合同主体资格自然人法人其他组织合同不成立1、主体名称或姓名须写全称，与营业执照、公章或身份证一致2、法人或自然人的住所地须填写准确，保证能够正常递送信件3、其他联系方式包括电话、传真、邮箱、法定代表人或代理人应准确填写标的合同目的物（如衣服、商砼）智力成果（如商标）行为（如讲课、演奏）权利（如股票、债权）合同不成立不明确--争议1、应使用标的物的正式名称，首次要全称2、标的物的表述须明确、具体、详尽，能够给付3、明确标的物的合法性、权属状态数量数量必须清楚、准确、勿用大约、左右等含糊概念缺失--合同不成立不明确--争议1、以产品给付为标的的，数量应用国家标准的计量单位，没有的，双方约定；以劳务给付为标的的，明确劳务的范围约定条款质量质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行无约定或约定不明--争议1、明确产品或服务的质量标准并应写明标准的名称及编号，并做明确描述2、明确约定质量验收的时间、地点、方式、异议期限、委托检验费的承担价款或者报酬价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行无约定或约定不明--争议1、明确计算方法、货币种类、结算方式/程序、支付时间/方式2、其他费用谁承担；所有数额分别大小写履行期限、地点和方式合同目的实现方式履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。无约定或约定不明--履行困难，无法追究乙方违约责任1、写明具体的履行起止日期2、明确履行的具体地点3、明确履行方式，履行方式不明确的，按照有利于己方、有利于实现合同目的的方式履行违约责任无法实现合同目的时解决方式违约金、定金、继续履行、采取补救措施、赔偿损失......免责事由适用法定违约责任，可能无法弥补守约方实际损失1、所有合同都应规定违约责任条款及承担方式，并且与义务相适应2、明确约定违约致损的赔偿范围、方法、数额3、约定违约金时，数额不宜过高解决争议的方法协商、仲裁、诉讼法定管辖，可能会增大诉讼成本1、诉讼或仲裁只能选一种，或仲或审的仲裁无效2、约定仲裁的，仲裁机构的名称、地点要准确，否则无效3、约定诉讼的，选择对己方有利的管辖地主体标的、数量质量、价款、履行期限......明确、具体、可操作....总金额、保证金、预付款....协商仲裁诉讼自然人？法人？非法人？第三人（善意、恶意）明确、具体、可操作......按质、按量、保质期......违约金、定金、继续履行、采取补救措施、赔偿损失......免责事由1、必须有章有签名、章与单位名称一致，签名与身份证上一致2、签约人须有授权且在权限内明确签约时间、合同生效时间、地点以便确权合同权利业务条款合同义务争议解决违约责任签字盖章时间地点合同条款基本内容5.合同订立要约承诺概念希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方称为要约人，受领要约的一方称为受要约人。条件特定要约人的意思表示向特定受要约人发出（商业广告可为不特定）订立合同为目的内容具体明确经受要约人承诺即受约束撤回未生效的要约，早于要约或同时到达撤销已生效但未获承诺之要约，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之日前到达受要约人不可撤销要约人明定了承诺期限的要约人以其他形式明示要约不可撤销的受要约人有理由认为该要约不可撤销的，并且已经为履约作了准备工作失效被通知拒绝被依法撤销承诺期满未作出承诺受约人变更实质内容拍卖中有更高应价概念受要约人同意要约的意思表示。即受要约人同意接受要约的全部条件而与要约人成立合同条件受要约人向要约人作出承诺必须是在有效期内作出承诺必须与要约内容完全一致撤回已发出但未生效的承诺早于承诺或同时到达撤销承诺只可撤回不可撤销承诺生效时合同成立完全一致思考A公司业务经理甲长期在B餐厅签单请客户吃饭，A公司月结餐费。后甲离职B餐厅不知情，甲仍在B餐厅签单就餐。就甲离职后的就餐费用A公司可否拒绝支付？6.合同效力合同履行7.合同的履行履行原则履行规则履行方式履行地点履行期限履行费用抗辩同时抗辩权（一手交钱一手交货）先履行抗辩权（你不先交钱我不先交货）不安抗辩权（你亏损严重或丧失商业信誉我不付款）1.双务合同2.没有先后履行顺序3.双方可向对方提出1.双务合同2.没有先后履行顺序3.先履行方未履行义务4.后履行方行使此抗辩权1.双务合同2.有先后履行顺序3.有证据证明后履行方不能履行义务4.先履行方中止履行，并及时通知对方5.合理期限内，后履行方仍无法履约或提供担保时，先履行方方可行使此抗辩权履行中的保全代位权撤销权全面履行、适当履行、诚实履行方式说明举例协商意思自治原则，除法律法规限制规定的外，当事人可自由协商、谈判在合同期间或合同期满双方发生分歧，应协商解决*约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。约定仲裁也应争取在我方所在地。仲裁1.须有明确的仲裁意思，仲裁机构、地点准确，否则仲裁无效2.仲裁机构不按行政区