二建法规知识点归纳总结

第一章第一节法律体系

一、法律部门：哪一部法属于哪一个法律部门

二、法的形式

……法------法律

...条例法规行政法规地方法规（带地

名）

……规定/方法规章部委规章（部门规章）地方政府

规章（带地名）

三、法的制定机关

宪法全国人大

法律全国人大与常委会

行政法规国务院

地方法规省、直辖市、较大市人大与常委会、民族自治地方人大

部门规章国务院各部委（建设部、国家发改委）

地方政府规章省、自治区、直辖市、较大市政府

四、法的纵向冲突（上位法高于下位法）

宪法一法律f行政法规f节B门裁L

地方性法规一地方政府规章

五、法的横向冲突

统一新的与旧的冲突按新的

机关特别的与一般的冲突按特别的

制定新的一般与旧的特别冲突不按新的也不按特别，谁制定谁裁决

国务院认为应适用地方法规，国务院裁决

不同地方法规与部门规章冲突国务院认为应适用部门规章，提请全国人大

机关常委会裁决

制定A部门规章与B部门规章冲突

国务院裁决

部门规章与地方政府规章冲突

第一章第二节法人制度

一、法人应当具备的条件

1.依法成立2.有必要的财产或者经费

3.有自己的名称、组织机构和场所4.能够独立承当民事责任

二、法人的地位与作用和法律关系

（基本主体）具有民事权利能力和民事行为能力

建设单位也有可能是没有法人资格的其他组织

项目经理部行为的法律后果由企业法人承当

第一章第三节代理制度

一、代理：代理人在被授予的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三方实施法律行为。

被代理人对代理人的代理行为，承当民事责任。（被代理人独立承当）

代理人（不是当事人，是工具、跑腿的，没独立人格）

二、法律特征

1.代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。

2.代理人应该以被代理人的名义实施代理行为。

3.代理行为必须是具有法律意义的行为。

4.代理行为的法律后果归属于被代理人。

三、代理的分类

（一）委托代理：按照被代理人的委托行使代理权。又称“意见代理”或“任意代理”

（二）法定代理：根据法律的规定而产生的代理。

（三）指定代理：根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理。

四、代理的终止

（一）代理期间届满或代理事项完成。

（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托。

（三）作为被代理人或者代理人的法人终止。

五、无权代理：行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为。

三种表现形式：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权已终止

被代理人对无权代理人实施的行为追认，无权代理人不赔偿；不追认，则赔偿。（不是

无效而是效力待定）

六、表见代理：行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相

信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承当法律后果的代理行为。有效。

第一章第四节物权制度

一、物权的种类

（-）所有权：1.占有权2.使用权3.收益权4.处分权

（二）用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权

（三）担保物权

抵押权不转移占有约定（需对方同意）

担保

质押转移占有欠A扣B约定（需对方同意）

物权

留置权留置权欠A扣A法定（无需对方同意）

地役权约定可以不

相邻权法定不得不

二、物权效力与合同效力的区分

物权效力，由《物权法》评价；合同效力，由《合同法》评价

物权效力与合同效力无关，一般情况下：

（1）不动产物权：自登记时生效（未办理物权登记的，不产生物权效力）

（2）不动产合同：自成立时生效（未办理物权登记的，不影响合同效力）

三、物权效力

自登记时生效，不登记不发生物

不动产物权（例外：地役权）登记生效主义权效力。可以不登记也生效，未

物权

经登记不得对抗善意第三人。

效力

动产物权（例外：机动车、自交付时生效，未经登记不得对

交付主义

船舶、航空器、企业动产）抗善意第三人。

第一章第五节债权制度

一、债：按照合同的约定或者按照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。

二、建设工程债产生的根据

（一）合同

（二）侵权

（三）无因管理：（损己利人）管理人员和服务人员没有法律上的特定义务，也没有受

他人委托，自觉为他人管理事务或提供服务。

（四）不当得利：（损人利己）没有法律上或者合同上的依据，有损于他人利益而自身

取得利益的行为。

三、建设工程债的分类

（一）施工合同债（二）买卖合同债（三）侵权之债

第一章第六节知识产权

一、知识产权的法律特征［1、财产权和人身权的双重属性2、专有性3、地域性4、期限性］

二、知识产权的类型比较

期限起点展期

著作权自然人：作者死后50年单位：首次发表后50年作品完成日不予展期

专利权发明20年，实用新型、外观设计10年申请日不予展期

商标权10年核准注册日可以展期

三、著作权类型

类别著作权归属示例

单位作品完全归单位招标文件、投标文件

第一类职归作者（作者所在单位有1.主要利用了单位的

著

务作品优先使用权）物质技术条件

作

第二类职作者有署名权，其他权利2.由单位承当责任的，

权

务作品归作者所在单位是第二类职务作品

通过合同约定，无约定时

委托作品勘察设计文件

推定为归受托人

四、知识产权侵权赔偿

实际损失一非法获利一许可使用费的倍数一法院酌情（著作权、商标权50万元以下，

专利权100万元以下）+制止侵权行为所支付的合理开支

第一章第七节担保制度

一、担保合同的从属性

主合同无效，担保合同也无效，但法律另有规定的除外。

被担保的合同有三种形式：主债权转让、主债务转移、主合同内容发生变动。主债权转

让无需同意。

二、担保方式比较:

人的担保保证第三人提供

抵押可能是债务人本人，也不转移占有动产、不动产

物的担保质押可能是第三人提供转移占有动产、权利

留置转移占有动产

债务人本人提供

金钱担保定金转移占有

三、保证

保证人

保证合耿公合同）

主合同

债权人-------------------►债务人

四、保证人资格（不能作为保证人）

1.国家机关（经批准的除外）

2.公益单位、社会团体

3.企业法人的分支机构、职能部门

五、保证方式和保证期间

［一般保证］［连带责任保证］

保证人（通过司法途径）保证人

---------

债权人16个月A［债务人强诉并执行一—►I债务人I债权

人

一般保证：必须要在债务人拿不出任何东西后才可以找保证人。

连带责任保证：可以直接找债务人或者保证人，也可以一起找。6个月内不找保证人，

保证人脱身。

六、保证合同约定不明

有约定的无约定或约定不明的

保证方式按照连带责任保证

保证期间按照主合同履行期限届满起6个月

按约定

按照全部债务（主债权+利息+违约金、

保证范围

损害赔偿金+实现债权的费用）

抵押、质押担保的范围同保证。七、可以抵押和不得抵押的财产范围

可以转让=可以抵押不可以转让;不得抵押

不得抵押的财产：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的

土地使用权；（3）公益单位、社会团体；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）

依法被查封、抵押、监管的财产；（6）依法不得抵押的其他财产。

八、抵押权的设立

不动产抵押权登记设立主义自登记时设立，不登记不设立

动产抵押权合同设立主义自抵押合同生效时设立，无需登记

例外:机动车、船舶、航自抵押合同生效时设立，可以不登记。

登记对抗主义

空器、企业动产的抵押权但未经登记不得对抗善意第三人。

九、重复抵押

同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：

（1）抵押合同以登记生效的（不动产），按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按

照债权比例清偿。（2）抵押合同自签订之日生效的（动产），如果抵押物未登记的，按照合

同生效的先后顺序；顺序相同的按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

十、抵押、质押、留置权的竞合

同一财产上多个担保物权相冲突时，按照以下顺序优先受偿：

留置权＞经法定登记的抵押权〉质权》未经登记的抵押权

十一、抵押权与建设工程价款优先受偿权的竞合

建设工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

十二、质押

质押分为动产质押和权利质押。不动产只能抵押，不能质押。

十三、定金

定金合同应当书面约定，自定金交付时生效。定金数额不得超过主合同标的额的20%,

否则超过的部分无效。20%以内双倍返还定金。

第一章第八节保险制度（新增）

一、赔偿金额：保险期限内，保险人经济赔偿的最高赔偿责任不得超过本保险单明细表中列

明的累积赔偿限额。

二、保险期限：任何情况下，保险期限的起始或终止不得超出保险单明细表中列明的保险生

效日或终止日。

三、建筑工程一切险：各类工程在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失（仅

指“物质损失”）的险种。

（一）保风险，必然发生的损失不保。

（二）专保极端事件。（设计错误、施工方法不当、材料不合格、停电断电，不保）

（三）只保财产不保人身。

第一章第九节法律责任制度

一、法律责任

（一）民事责任（民〜民）

（二）行政责任（行政处罚：官〜民、行政处分：官〜官）

（三）刑事责任（国家〜罪犯）

二、行政处罚与刑罚种类的区分

行政处置刑用

拘留拘役

罚款罚金

没收违法所得没收（合法）财产

三、三种工程事故犯罪

在生产、作业中违反有关安全管理规

重大责任事故罪自然人犯罪

定（违章操作或违章指挥、强令冒险）

重大劳动安全事故罪单位犯罪（处罚设施或条件

直接责任人员和

工程重大安全事故罪结构

直接主管人员）

第二章第一节施工许可制度

一、不适用建筑法的工程

1.抢险救灾2.临时建筑3.农民自建底层住宅

二、适用建筑法但不需要领取施工许可证的工程

1.投资额＜30万元，或建筑面积＜300rtf小型工程。

2.按规定应办理开工报告的工程。

3.军用房租建筑是否实行施工许可，授权国务院和中央军委另行规定。

三、申请领取施工许可证的条件（建设单位负责申请领取）

（一）已经办理该建筑工程用地批准手续；

（二）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；

（三）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；

（四）已经确定建筑施工企业；

（五）有满足施工需要的施工图纸与技术资料；

（六）有保证工程质量和安全的具体措施；（安全措施需要报备）

（七）建设资金已经落实；

（A）法律、行政法规规定的其他条件。

（八）其他条件详解：

［建设工程质量管理条例规定］建设单位申请领取施工许可证，只有5类强制监理的工程

需要委托监理。

［消防法规定］只有两类（大型人员密集场所+其他特殊）工程，领取施工许可证前需要

先通过公安消防机构审查

四、资金落实的标准

工期超过1年N施工合同价30%

工期不到1年》施工合同价50%

五、未能开工的工程

施工许可证3个月（内动工）两次延期

开工报告6个月（内动工）不予延期

六、在建工程项目的停工和复工

停工不到1年可以直接复工，但复工时应报告

停工超过1年核验后方可复工

第二章第二节施工企业从业资格制度

一、资质条件

有符合规定的①注册资本②专业技术人员③技术装备④已完成工程业绩

二、资质序列、类别和等级

三个序列：施工总承包、专业承包、劳务分包

三、资质申请类别（新增）

适用

新建企业首次申请、增项申请资质（不考核工程业绩，

首次申请资质

按最低资质等级核定）

资质续期资质有效期满

资质变更企业名称、地址、注册资本、法定代表人变更

资质升级符合相应资质条件、扩大承接业务范围（有12种法定

资质增项的信用不良行为之一的，1年内不予批准）

四、资质变更

联合体：按较低合并：按较高分立：按实际达到

五、不予批准资质升级、增项申请

有12种法定的信用不良行为之一的，1年内不予批准

六、资质的撤回、撤销、吊销、注销（新增）

撤回

合法取得后，不再具备相应资质条件

（并重新核定）

撤销原本不具备相应资质条件而非法取得

吊销合法取得后，因违法而受到吊销处罚（行政处罚）

注销被撤销、吊销、关闭后，为确保证书失效而办理注销手续

七、实际施工人主张权利

实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本

案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承当责任。

八、认定挂靠与视同挂靠

甲借用乙的营业执照、资质证书

九、法律责任

（单项选择题）处以……处罚，选最轻的处罚；不包括……处罚，选最重的处罚

（多项选择题）应该处以……处罚或正确的处罚方式，从轻到重，依次选2〜3个

第二章第三节建造师注册执业制度

一、注册管理机关

省建设厅发证（审批）报建设部备案

二、注册类别

适用

初始注册书签发后首次提出注册申请

延续注册注册有效期满

变更注册更换执业单位

增项注册增加执业专业

变更注册申请人不是本人，而是本人现在所属单位三、不予批准注册的法定情形

L不具有完全民事行为能力的；

2.申请在两个与以上单位注册的；

3.未达到注册建造师继续教育要求的；

4.受到刑事处罚，刑事处罚尚未执行完毕的；

5.因执业活动受到刑事处罚，自刑事处罚执行完生之日起至申请注册之日止不满殳年的；

6.因前项规定以外的原因受到刑事处罚，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3年的;

7.被吊销注册证书，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满幺年的；

8.在申请注册之日前工年内担任项目经理期间，所负责项目发生过重大质量和安全事故的;

9.申请人的聘用单位不符合注册单位要求的；10.年龄超过鼓周岁的；11.其他情形。

四、注销注册

1.聘用单位破产的；6.年前超过65周岁的；

2.聘用单位被吊销营业执照的；7.死亡或不具备完全民事行为能力的；

3.聘用单位被吊销或撤回资质证书的；8.依法被撤销、吊销注册证书的；

4.已与聘用单位解除聘用合同关系的；9.收到刑事处罚的；

5.注册有效期满且未延续注册的；10.其他情形。

五、建造师的执业范围

注册建造师不得同时担任两个与以上建设工程施工项目负责人。发生以下情况的除外：

（一）同一工程相邻分段发包或分期施工的；

（二）合同约定的工程验收合格的；

（三）因非承包方原因致使工程项目停工超过120天（含），经建设单位同意的。

六、签字盖章

施工管理文件，由注册建造师签字并盖章。

包含多个专业的施工管理文件，由担任施工项目负责人的注册建造师签章。

专业工程独立发包时，注册建造师执业范围涵盖该专业工程的，可担任该专业工程施工

项目负责人。

分包工程施工管理文件，由分包企业注册建造师签章。分包竣工验收合格文件上，必

须由担任总包项目负责人的注册建造师签章。

七、法律责任

重大事故，5年内不予注册，情节特别严重的，终身不予注册。

第三章第一节招投标制度

一、招标范围、规模

范围+规模，两条件同时具备才需要招标

范围规模

总投资<3000万元总投资N3000万

公用事业+基础设施施工N200万勘察、设计、监理、施工、

全部或部分使用国有资金货物》100万重要材料设备采购，不论合

外国政府、国际组织援建服务250万同额大小，全部需要招标

二、发包方式

r直接发包

▲

（符合法定事由，经批准）

r公开招标（国资、国家重点或省重点）

I招标发包<（符合法定事由，经批准）

V

I邀请招标

三、豁免招标与豁免公开招标的区分

招标——►直接发包公开招标——►邀请招标

1.涉与国家机密、国家安全、1.涉与国家机密、国家安全、抢险救灾，适宜招标而

抢险救灾而不适宜招标的；不适宜公开招标的；

2.以工代赈的；2.受自然地域环境限制的；

3.施工主要技术采用专利或3.项目技术复杂或有特殊要求，只有少量潜在投标人

专有技术的（只有一家能做）可供选择的；

4.施工企业自建自用的；4.拟公开招标的费用与项目的价值相比，不值得的；

5.在建项目追加的附属小型

5.实施条例增加的其他情形

工程或主体加层工程；

6.实施条例增加的其他情形

四、招投标程序中需掌握的几个时间

招标人发售资格预审文件N5日

招标人澄清资格预审文件提交资格预审文件截止时间3日前

招标人发出招标文件提交投标文件截止时间20日前

招标人发售招标文件25日

招标人澄清、修改招标文件提交投标文件截止时间15日前

招标人组建评标委员会提交投标文件截止时间前（开标前）

中标候选人公示23日

五、开标

开标时由投标人或投标人代表或公证机关检查投标文件的密封性，招标人、监管部门和

评标委员会无权检查。

开标过程应当记录并存档备查

唱标时，投标人的名称、投标文件的主要内容、投标报价都要唱出来。

六、评标

（-）评标委员会的组成：

1.5人与以上的单数（招标人代表与技术、经济专家）；

2.不得与投标人有利害关系，也不得是监管部门人员；

3.专家不少于2/3；4.专家随机抽取，招标人代表直接确定；5.定标前应保密。

（二）评标的须知（多项选择题）

1.国有资金占控股或主导地位的，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。

2.评标委员会应该严格按照招标文件中规定的评标标准进行评标，不能对评标标准进行

细化。

3.评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明其不同意见和理由的，视为同意

评标结论。

七、不予受理与废标的区分

不予受理废标

拒收（当场就能发现）否决其投标（当场不能发现）

逾期送达的投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字

未送达指定地点的投标人未按照招标文件要求提交投标保证金

未密封的投标联合体没有提交共同投标协议

投标人不符合国家和招标文件规定的资格条件

同一投标人提交两个以上不同的投标文件或投标报价，但

招标文件要求提交备选投标的除外

投标报价低于成本或高于投标文件设定最高投标限价

投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件做出响应

投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为

八、投标人资格

投标人①不具备招标文件规定的资格条件②影响招标公正性的，投标无效。

联合体投标的，各方均应具备招标文件规定的相应资格条件。联合体通过资格预审后，

其成员发生变化的，投标无效。联合体各方在同一招标项目中又以自己的名义单独投标或参

加其他联合体投标的，相应投标均无效。

同一专业单位组成的联合体，按照资质等级较低的确定其资质。

九、［投标保证金不得超过招标项目估算价的2%］

［投标保证金有效期和投标有效期一致，从投标截止之日起计算］

十、投标文件的撤回、补充、修改

投标人在投标截止时间前，可以书面通知撤回、补充或修改投标文件。

在投标有效期内（截止时间后），投标人补充、修改投标文件的，招标人不予受理。投

标人撤回投标文件的，没收其投标保证金。

十一、招标文件的澄清、说明

（在评标过程中）对投标文件中有①含义不明确的内容②明显文字或计算错误，评标委

员会认为需要投标人作出必要澄清、说明的，应当书面通知该投标人。投标人的澄清、说明

应当采用书面形式，并不得超出投标文件的范围或改变投标文件的实质性内容。

评标委员会不得暗示或者诱导投标人作出澄清、说明，不得承受投标人主动提出的澄清、

说明。

十二、没收投标保证金的情形

没收投标保证金属于法定民事责任（只有招标人可以没收）。

（一）投标人在投标有效期内撤回投标的；

（二）中标人放弃中标的。

未能在投标文件规定的期限内提交履约保证金或签署合同协议的，视为放弃中标。

十三、定标（以下两者满足之一即可）

（一）能够最大限度的满足招标文件中规定的各项综合评价标准；

（二）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低

于成本的除外。

十四、报告招投标情况和发出中标通知书

掌握先后顺序：先定标，再报告（监管部门审查并确认招投标情况合法后），再发中标

通知，招标人应当自确定中标人之日起15日内，向监管部门提交招投标情况的书面报告。

十五、签订合同

自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

招标人和中标人签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与

招标文件和中标人的投标文件的内容一致。

十六、投标人异议程序（新增）

至迟在提交资格预审招标人收到异议后3日内答复，

对资格预审文件提出异议

文件截止时间3日前答复前暂停招投标活动

至迟在提交投标文件招标人收到异议后3日内答复，

对招标文件提出异议

截止时间10日前答复前暂停招投标活动

对开标提出异议开标现场当场提出招标人当场回复并书面记录

招标人收到异议后3日内答复，

对评标结果提出异议中标候选人公示期间

答复前暂停招投标活动

十七、投标人投诉程序

（一）异议前置程序：投标人或利害关系人对资格预审文件、招标文件、评标结果有

异议的，应当先向招标人提出异议，对异议答复不服才可向监管部门投诉；未经异议程序,

不得投诉；投标人或利害关系人对开标有异议的，应当在开标现场提出。

（二）非异议前置程序：其他认为招投标不合法的情况（中标人串标、骗标、亏本竞标）,

可以从知道或应当知道该违法事实之日起10日内直接向监管部门投诉。投标人对监管部门

投诉处理结果不服的，可以发动民告官程序，进行行政复议或行政诉讼。

十八、［串标（刑事犯罪）：泄露标底］［亏本竞标（作废标处理）］

［骗标（行政处罚）：挂靠、以他人名义投标］

十九、中标无效

违法1.投标人相互串通投标的，与招标人串通投标的，以行贿手段谋取中标的

行为2.投标人以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标的

直接3.招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的，或者在所有投标

导致被评标委员会否决后自行确定中标人的

违法4.招标代理机构违反规定，泄露应当保密的与招投标活动有关的情况和资料的，或者

行为与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或他人合法利益的

影响5.招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平

中标竞选的有关招投标的其他情况的，或者泄露标底的

结果6.招标人违反规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的

第三章第二节承包制度

一、发承包的禁止性规定

发包有2个禁止：禁止肢解发包；禁止发包给不具有相应资质条件的单位。

承包有2个禁止：禁止挂靠和被挂靠；禁止无资质或超越资质等级承当项目。

分包有4个禁止：禁止分包给不具备相应资质条件的单位；禁止擅自分包（未经建设单

位认可）；禁止主体结构分包；禁止分包再分包。

按照合同约定，建筑材料、构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定生

产厂、供应商。

发包人不得直接指定分包人。

二、专业工程分包与劳务作业分包的比较

专业工程分包（专业承包资质）劳务作业分包（劳务分包资质）

相同点：应分包给有相应资质的分包单位

需要建设单位认可或总承包合同约定不需要建设单位认可

主体结构不得进行专业分包主体结构中的劳务作业可以全部分包

分包单位不得再进行专业分包分包单位可以将劳务作业全部再分包

第三章第三节信用体系（新增）

一、不良行为记录:……经县级以上建设行政主管部门或者委托的执法监督机构查实和行政

处罚所形成的不良行为记录。

二、施工企业不良行为的分类

（一）资质不良（二）承揽不良（三）质量不良（四）安全不良（五）拖欠

三、诚信行为公示

施工中的行政处罚招投标处理决定

决定后7日内决定后20个工作日内

6个月〜3年6个月

（整改有实效的，经省级建设行政主管部（取消招标投标资质资格＞6个月的

门批准可以缩短，最短不得少于3个月）除外，实际取消多久，就挂多久）

第四章第一节建设工程合同

一、［建设工程合同应当采用书面形式］

二、竣工日认定方法约定不明的处理

法院认定《施工合同示范文本》认定

建设工程经竣工验收合格的，以建设工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告

竣工验收合格之日为竣工日期之日为竣工日期

承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期

建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期

两者关系：合同对竣工日认定方法有约定的，按约定；没有约定发生争议起诉的，按《解释》

［注：保修期从竣工验收合格日起算］

三、意外伤害险费用承当约定不明的处理

《建设工程安全生产管理条例》《劳务分包合同示范文本》

实行施工总承包的，由总承包单位支付劳务分包单位自行缴纳

两者关系：分包合同对意外伤害险用费承当有约定的，按约定；没有

约定发生争议的，按《条例》规定

四、合同内容约定不明的处理

第一步第二步第三步

协议补充（协定）f合同其他条款或交易习惯（推定）一合同法62条（法定）

五、合同法62条

履行期限不明确，债务人可以随时履行，但应当给对方必要的准备时间。

合同价款约定不明，按照订立合同时履行地的市场价格。

六、《解释》16条规定

当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计

变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致

的，可以参照签订建设工程施工合同时当地（工程所在地、合同履行地）建设行政主管部门

发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

七、阴阳合同

当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内

容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

八、发包人收到竣工结算文件逾期不予答复

当事人约定，“发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工计

算文件”的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。

九、工程量争议

当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签迎等书面文件确认。承包人能够证

明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照对当事人提供的其

他证据确认实际发生的工程量。

十、欠款利息和垫资利息

欠款利息有约定按约定，无约定按贷款利率

垫资利息无约定的，不予支持；有约定的，仅支持低于贷款利率的部分

十一、欠款计付利息起点

（一）利息从约定的付款日计算。

（二）当事人对付款时间没有约定或约定不明的，以下时间视为应付款时间:

（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；

（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。

十二、赔偿损失与被违约方减损义务（新增）

赔偿损失=直接损失+间接损失W违约方订立合同时的合理预见范围

当事人怠于采取减损措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

十三、合同效力类型

合同生效条件欠缺生效要件的后果

当事人具有相应的权利能力和行为能力（交易资格）效力待定

意思表示真实可变更、撤销

不违反法律、行政法规强制性规定，不损害社会公共利益无效

符合法定的形式

合同效力类型特征具体事由

欺诈胁迫，损害国家利益

无效合同违法

恶意串通，损害集体或他人利益

以合法形式掩盖非法目的

损害社会公共利益

违反法律、行政法规强制性规定

重大误解

显示公平

可变更、可撤销合同违心

欺诈、胁迫

乘人之危

（自然人）超越民事行为能力订立

无交易

效力待定合同无权代理

资格

无权处分

十四、建设工程价款优先受偿权

一、《合同法》规定:承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

二、消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人的优先受偿权不得对抗买受

人。

三、建设工程价款包括承包人为工程支付的实际支出，不包括承包人因发包人违约造成

的损失。

四、承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣

工之日起计算。

十五、无效施工合同种类

①超越资质②挂靠③中标无效④转包、违法分包

［注：垫资的约定有效］

［注：超越资质等级许可承揽项目，但竣工前已取得相应资质，认定为具备了相应资质］

十六、无效施工合同的结算

施工合同无效，但工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应

予支持。

施工合同无效，竣工验收不合格，按以下情形分别处理：

（一）修复后的工程经竣工验收合格，分包人请求承包人承当修复费用的，应予支持；

（二）修复后的工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。

因工程不合格造成的损失，发包人有过错的，因承当相应的民事责任。

十七、［甲对乙的行为未明确反对，《合同法》规定：视为拒绝；《民法》规定:视为同意］

十八、合同变更（主体不变内容变）

1.合同变更需当事人双方①协商一致②内容明确。

2.合同变更内容约定不明，推定为未变更。

合同转让（内容不变主体变）

1.债权转让：无需对方同意（通知到对方时即生效）；债务转让：需对方同意

2.三种合同转让行为无效：

（一）根据合同性质不得转让（二）按照当事人约定不得转让（三）法律规定

3.［主权力转让，从权利一并转移］

十九、合同的撤销

重大误解、显失公平、欺诈胁迫、乘人之危合同，一方（误解方、不利方、受害方、违

心方）可以与对方协商变更或撤销；协商不成的，可以请求人民法院或者仲裁机构（强行）

变更或撤销。当事人请求变更的，人民法院和仲裁机构不得撤销。

有以下情形之一的，撤销权消灭：

（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;

（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

合同未撤销的，自始有效；合同被撤销的，自始无效。

二十、合同的法定解除（强迫对方取消交易）［通知到达对方时生效］

合同目的无法实现且系老天或对方造成。

《合同法》94条规定，有以下情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务;

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定

二十一、违约责任的分类

「继续履行

一法定V采取补救措施

违约责任jI赔偿损失

〜约定r违约金

I定金

二十二、违约责任的相互适用

（违约金、定金、赔偿损失）只能要一个，选最大的（已交付定金的，要收回）

二十三、违约责任的免除

因不可抗力不能履行合同的，根据影响，全部或部分免责。当事人迟延履行后发生不可

抗力的，不能免责。

第四章第二节劳动合同法

一、民事合同与劳动合同的区分

民事合同劳动合同

合同自由，国家被动干预合同不自由，国家主动干预

宗旨

平等保护强调保护劳动者

合同形式灵活必须书面

合同效力有效、无效、可撤销、效力待定有效、无效

合同变更协商一致协商一致

劳动者辞职自由，单位非法

合同解除权双方平等形式

定事由不得辞退劳动者

缔约过失责任有无

违约责任制度有国家一般不承认，两个例外

合同担保制度有禁止一切担保

两个例外

专项技术培训,

竞业限制条款

二、用人单位不签订书面劳动合同的法律责任

双倍工资视为无固定

用工日1个月1年

三、“应当订立”与“视为订立”无固定期限劳动合同的区分

法定情形法律后果

劳动者在该用人单位连续工作满10年的用人单位违反规定，不

用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重与劳动者订立无固定

应当订立新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满期限劳动合同的，自应

10年且距法定退休年龄不足10年的当订立之日起向劳动

已连续订立二次固定期限劳动合同，续订劳动合同的者支付双倍工资

用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳

视为订立

动合同的

四、劳动合同解除

单位无过错预告解除，无经济补偿

劳动劳动者辞职

单位有过错随时通知解除或无通知解除，有经济补偿

合同

劳动者无过错预告解除，有经济补偿

解除单位辞退劳动者

劳动者有过错随时解除，无经济补偿

五、劳动合同条款

应当约定=不能不约定可以约定=可以不约定

劳动合同期试用期

工作内容和工作地点培训1

工作时间和休息休假保守秘密

劳动报酬福利待遇

社会保险补充保险

劳动保护、劳动条件和职业危害防护

六、劳动合同试用期

OW11个月W2个月|W6个月试用期

3个月1年3年合同期

［注：节点处就高不就低］

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合

同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。

劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

七、劳动合同的生效与无效

以下劳动合同无效或者部分失效：

（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变

更劳动合同的；

（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

（三）违反法律、行政法规强制性规定的。

［劳动合同效力有争议的，由劳动争议仲裁结构或者人民法院确认］

［劳动合同无效，劳动者已经付出劳动的，可以请求参照相同或相近岗位支付劳动报酬］

用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令

八、劳动者单方解除

三种形式：提前通知解除（预告解除）、随时通知解除、无通知解除

预告解除：劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同和劳动者在试用期

内提前3日通知用人单位解除劳动合同。

随时通知解除：用人单位有法定过错行为的六种情况下，允许劳动者行使随时解除权。

无通知解除：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动，或

者用人单位违章指挥、强令冒险作业危与劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，

不需要事先告知用人单位。

九、用人单位随时解除与预告解除的区分

随时解除（劳动者有过错）预告解除（劳动者无过错）

试用期被证明不符合录用条件患病或非因公负伤，医疗期满不能从事原工

严重违反单位规章制度作，也不能从事另外工作

严重失职，营私舞弊，给单位利益造成重大损失不能胜任工作，经培训或调岗仍不能胜任

与其他单位同时建立劳动关系，拒不改正

客观情况发生重大变化致使劳动合同无法

以欺诈胁迫手段或乘人之危与单位订立劳动合同

履行，经协商仍不能变更劳动合同内容

被追究刑事责任

十、经济性裁员

我国法律对经济性裁员的限制是：

1.要符合法定事由；2.要符合法定人数（1/10）；3.要符合法定程序。

十一、用人单位不得解除与优先留用的区分

不得预告解除或经济性裁员优先留用（经济性裁员时）

职业危害作业劳动者未做离岗体检的长期劳动合同

在本单位因工负伤或患上职业病，丧失劳动能力无固定期限劳动合同

患病或非因工负伤，在医疗期内

家庭无其他就业人员，有需

女职工在孕期、产期、哺乳期

要抚养的老人或未成年人

在本单位连续工作满15年，且距退休年龄不到5年

十二、用人单位违法解除

违法解除：除协商解除、经济性裁员、随时解除、预告解除外，单位不得辞退劳动者。

合法解除/终止补偿（随时解除除外）

违法解除/终止赔偿=补偿X2

按劳动者在本单位的连续工作年限，满1年给1个月（6个月以上算1年），6个月以

内给半个月。

十三、劳务派遣用工单位

用人单位（派遣单位）V劳动合同A劳动者

［劳务派遣工人不能和用工单位同工同酬］

［人才/劳务公司应当与劳动者签订2年以上固定期限劳动合同］

十四、加班

休息日安排劳动者加班，应支付不低于2倍工资；法定节假日安排工作的，支付不低

于3倍工资。平时夜间加班1.5倍工资。

单位与工会和劳动者协商可以加班，一般每日不得超过1小时；特殊情况每日不得超

过3小时，每月不得超过36小时。抢修抢险与紧急情况，加班时间不受限制。

十五、女职工劳动保护

一般禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第4级体力劳动强度的劳动

规定和其他禁忌从事的劳动。

具体经期不得安排从