商务谈判：理论、技巧与案例（第7版·数字教材版） 课件 第15章 商务谈判合同的履行

商务谈判理论、技巧与案例第7版商务谈判合同的履行1501040302要约与承诺合同的签订商务合同的履行合同的转让、变更、解除与纠纷处理要约与承诺一、要约（一）要约的概念和条件概念要约是希望和他人订立合同的意思表示，提出要约的一方称为要约人，对方称受要约人，又称承诺人。《民法典》规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。条件1.当事人必须声明订立合同的旨意2.要约的内容必须明确具体3.必须向特定的人提出4.要约到达受要约人时生效要约与承诺一、要约（二）要约的法律后果1.要约人在有效期限内不得变更或撤回要约2.要约人有与承诺人订立合同的义务要约与承诺一、要约（三）要约的消灭（1）要约被拒绝；（2）要约被依法撤销；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。要约与承诺二、承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。构成有效承诺的条件（1）承诺必须由特定的承诺人做出。（2）承诺的内容应当与要约的内容一致。（3）承诺必须在要约的有效期限内做出。（4）承诺的传递必须符合要约的要求。要约与承诺（二）承诺生效的时间一般认为承诺生效后合同即宣告成立，合同的当事人就要受到约束。英美法系采用发信主义原则，亦即投邮生效原则。大陆法系采用受信主义原则，亦即到达生效原则。我国《民法典》规定：承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺；（2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。二、承诺要约与承诺（三）承诺的撤回承诺可以撤回。承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的一种意思表示。英美法系从投邮生效原则出发，主张承诺人一旦发出承诺通知，就不能撤回承诺。大陆法系从到达生效原则出发，认为承诺人可以撤回其发出的承诺，但撤回承诺的通知必须先于或同时与承诺到达方为有效。二、承诺合同的签订一、商务合同签订的原则（一）主权原则（1）国土权。（2）司法管辖权。（3）涉外税收权。（4）外汇管理权。（5）签订的涉外商务合同不得违反我国的公共道德和侵害公众利益。合同的签订一、商务合同签订的原则（二）平等互利协商一致原则是签约双方在法律地位上是相互平等的，在经济上彼此有利，并在平等、自愿、合意的基础上，通过协商达成双方当事人意见一致的协议。合同的签订一、商务合同签订的原则（三）遵守国际惯例原则国际惯例是指在长期的国际商务活动中，人们对某些事物的一致看法和认识。它常常表现为一些约定俗成的成文或不成文的规则。当双方在某个问题上发生争议时，如果法律没有明确的规定，可以国际惯例为准判断是非，解决纠纷或争议。合同的签订二、商务合同应具备的条款合同，又称为契约、协议，是平等的当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。商务合同的签订是衡量谈判成功与否、结果合法与否的重要标志，合同在要约和承诺的主要条款上要反复斟酌，力求严密、合法、不出漏洞。合同的签订（一）商务合同的结构商务合同一般由约首、正文和约尾三部分组成。约首、约尾与合同的其他各项条款一样，也是书面合同的组成部分，具有法律或行政约束力。约首包括供求双方的单位名称，签订合同的时间、地点及此项经济活动的目的等，约尾实际上是合同的补充条款或是为了工作方便而提供的信息。二、商务合同应具备的条款合同的签订（二）商务合同应具备的条款（1）合同当事人的名称或者姓名、国籍、主营业场所或者住所。（2）合同签订的日期和地点。（3）合同的类型、标的种类及范围。（4）合同标的的技术条件、质量、数量和标准。（5）合同履行的期限、地点和方式。（6）价格条款、支付金额和方式。（7）合同的转让、变更和解除。（8）违反合同的赔偿和其他责任。（9）合同发生争议时的解决方法与法律适用的问题。（10）合同使用的文字及其效力。二、商务合同应具备的条款合同的签订三、签约过程中应注意的问题（1）双方当事人是否具有签约的资格。（2）双方确认事项拟成条款，是否与合同的目的相符。（3）订立合同的条款要符合有关法律规定和要求。（4）确定的合同条款，其内容不得违反我国法律和社会共同利益。（5）合同中的违约责任条款必须明确具体。（6）对对方提出的免责条款要慎重研究，弄清其范围，才能表示是否同意，对己方不利的免责条款千万不能接受。（7）仔细拟定适用法律条款和仲裁条款。（8）要注意明确签约地。（9）要注意中外文本的一致性。商务合同的履行一、合同履行的基本原则(1)实际履行原则(2)适当履行原则(3)协作履行原则商务合同的履行二、合同的全面履行全面履行指按照合同规定的标的、数量、质量、规格、技术条件、价格条件以及履行的地点、时间和方式等全面完成自己所应承担的义务。实际履行指按照合同规定的标的履行，而不是以货币和其他财物代替履行合同，完成合同所规定的事项，这是合同当事人的义务。商务合同的履行三、合同的适当履行和中止履行适当履行指对全面履行合同所规定的内容与范围，以妥当的方法完成自己所承担的义务。中止履行指当事人一方有另一方不能履行合同的确切证据时，可暂时中止履行合同，但应立即通知另一方。合同的转让、变更、解除与纠纷处理一、合同的转让指合同当事人一方将合同的权利、义务的全部或部分转让给第三者，它只是合同主体变更，不涉及合同规定的权利、义务。合同的转让、变更、解除与纠纷处理二、合同的变更和解除（一）合同的变更在实际履行过程中，合同双方当事人常常需要对合同内容做出某些修改或补充。这就需要对合同进行变更。因此，民法典第五百四十三条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”（二）合同的解除指在协议成立之后、未完全履行之前，由于某种原因，致使合同的履行已不可能或不必要，而由当事人一方行使合同解除权的结果。合同的转让、变更、解除与纠纷处理三、合同纠纷的处理合同的纠纷是指协议的生效、解释、履行、变更、终止等行为所引起的协议当事人的所有争议。对这些争议如何解决，解决的法律依据是什么，就是协议纠纷处理的问题。合同的转让、变更、解除与纠纷处理三、合同纠纷的处理（一）纠纷解决的方法（1）协商（2）调解（3）仲裁（4）诉讼（二）有关法律的适用问题合同的转让、变更、解除与纠纷处理案例链接：胜诉的华为诉三星侵权案2018年1月11日，华为诉三星侵犯知识产权案一审宣判，深圳中院知识产权法庭认定三星构成侵权，判定立即停止侵权，禁止以制造、销售、允诺销售等方式继续销售侵权产品。近年来，国产手机厂商的专利积累意识有所提升。华为相关数据显示，截至2016年12月31日，华为已经累计获得专利授权62519件，申请中国专利57632件、外国专利39613件，90%以上为发明型专利，在国际排名上，华为目前是中国企业发明专利授权量的第一位。2016年5月，华为分别在美国和中国起诉三星公司，要求三星公司就其知识产权侵权行为对华为进行赔偿，所涉知识产权包括涉及通信技术的高价值专利和三星手机使用的软件。华为诉称，涉案两项发明专利均为4G标准必要专利，三星未经华为许可，以制造、销售、许诺销售、进口的方式侵害其专利权。同时，华为与三星的谈判代表人、也是三星的控股公司韩国三星电子株式会社进行标准必要专利交叉许可谈判时，三星未遵循FRAND（公平、合理、无歧视）原则，具有明显过错，请求法院判令被告方立即停止涉案专利侵权行为。合同的转让、变更、解除与纠纷处理案例链接：胜诉的华为诉三星侵权案三星辩称，其没有实施华为指控的专利侵权行为，华为在标准必要专利的许可谈判中没有尽到FRAND义务，三星在许可谈判中无明显过错，应驳回华为的诉讼请求。2018年1月11日，深圳中院判决认定，涉案的两项发明专利权均为4G标准必要专利。此外，从2011年7月至今，华为与三星进行标准必要专利交叉许可谈判已6年多，华为在谈判过程中无明显过错，寻求谈判和仲裁等方式来解决双方之间的标准必要专利交叉问题，经法院组织双方进行调解，三星一直恶意拖延谈判，存在明显过错，违反FRAND原则。法院认为，三星在我国生产、销售相应4G智能终端产品，一定会使用华为的这两项标准必要专利技术，因此，在华为取得两项发明专利权以后，三星未经许可在我国实施华为的两项专利技术，侵犯了原告的专利权。鉴于此，华为要求三星停止侵害其涉案4G标准必要专利技术，法院予以支持。资料来源：赢了！华为诉三星侵权案一审胜诉获赔8000万.凤凰网科技.http：///a/20180111/44841316_0.shtml.1要约是希望和他人订立合同的意思表示，它应具备四个条件：一是当事人必须声明订立合同的旨意；二是要约的内容必须明确具体；三是必须向特定的人提出；四是要约到达受要约人时生效。2要约的法律后果是指要约发出之后，对要约人和承诺人的约束力。其约束力主要表现在：一是要约人在有效期限内，不得变更或撤销要约；二是要约人有与承诺人订立合同的义务。3要约的消灭是指要约失去了法律效力。要约一般因下列情形而失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未做出承诺；（4）受要约人对要约的内容做出实质性变更。4承诺是受要约人同意要约的意思表示。构成有效承诺的条件有：承诺必须由特定的承诺人做出；承诺的内容应当与要约的内容一致；承诺必须在要约的有效期限内做出；承诺的传递必须符合要约的要求。5在签订合同时应注意以下几个方面的问题：双方当事人是否具有签约的资格；双方确认事项拟成条款，是否与合同的目的相符；订立合同的条款要符合有关法律规定和要求；确定的合同条款，其内容不得违反我国法律和社会共同利益；合同中的违约责任条款必须明确具体；对对方提出的免责条款要慎重研究，弄清其范围，才能表示是否同意；对己方不利的免责条款千万不能接受；要仔细拟定使用法律条款和仲裁条款；要明确签约地；要注意中外文本的一致性。6合同的履行是指合同当事人双方实现或完成合同中所规定的权利和义务关系的法律行为。它一般分为全面履行、适当履行和中止履行三种情况。7合同的转让是指合同当事人一方将合同的权利、义务的全部或部分转让给第三者，它只是合同主体变更，不涉及合同规定的权利、义务。8合同的解除是指在协议成立之后、未完全履行之前，由于发生一