第三节 建设工程合同的效力课件讲解

第五章

建设工程合同法规第三节建设工程合同的效力一、合同的成立

是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。二、合同成立的一般要件：1.存在订约当事人（两个以上）2.订约当事人对主要条款达成一致3.经历要约与承诺两个阶段

三、合同成立的时间

【例】水泥厂在承诺有效期内，对施工单位订购水泥的要约做出了完全同意的答复，则该水泥买卖合同成立的时间为（）。A．施工单位发出订购水泥的要约时B．施工单位订购水泥的要约到达水泥厂时C．水泥厂发出答复文件时D．水泥厂的答复文件到达施工单位时【例】某施工企业向某玻璃厂发出购买玻璃的要约，要求玻璃厂5月20日之前确认，玻璃厂5月25日答复同意。玻璃厂同意的行为应视为（）。A．要约邀请B．承诺C．承诺意向D．新要约案例：甲建筑公司（以下简称甲公司）拟向乙建材公司（以下简称乙公司）购买一批钢材。双方经过口头协商，约定购买钢材100吨，单价每吨3500元人民币，并拟订了准备签字盖章的买卖合同文本。乙公司签字盖章后，交给了甲公司准备签字盖章。由于施工进度紧张，在甲公司催促下，乙公司在未收到甲公司签字盖章的合同文本情形下，将100吨钢材送到甲公司工地现场。甲公司接收了并投入工程使用。后来拖欠货款，双方发生了纠纷。问题：甲、乙公司的买卖合同是否成立？二、建设工程合同的生效（一）合同生效的含义

是法律认可合同效力，强调合同内容合法性。《合同法》第44条：“依法成立的合同，自成立时生效”。

合同成立体现了当事人的意志，而合同生效体现国家意志。合同成立是合同生效的前提条件，如果合同不成立，是不可能生效的。但是合同成立也并不意味着合同就生效了。

合同成立和合同生效的区别：1.合同成立是解决合同是否存在的问题，而合同生效是解决合同效力的问题。2.合同成立以后，当事人不得对自己的要约与承诺任意撤回，而合同生效以后当事人必须按照合同的约定履行合同，否则，应承担违约责任。3.合同不成立的后果仅仅表现为当事人之间产生的民事赔偿责任，一般为缔约过失责任。而合同无效的后果除了承担民事责任之外，还可能承担行政甚至刑事责任。4.合同不成立，当未形成合同时，不会引起国家行政干预；而对于合同无效问题，如果属于合同违法时，即使当事人不作出合同无效的主张，国家行政也会进行干预。（二）建设工程合同生效的条件：1.主体合法。当事人不仅具有民事行为能力，而且还必须具有与签订建设工程合同相适应的缔约能力。2.意思表示真实。3.程序合法。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。4.形式合法。符合法律规定的形式要件。5.不违反法律和社会公共利益。三、无效建设工程合同（一）无效合同的概念和特征

无效合同，是指合同虽然已经成立，但因不符合法律要求的要件而不予承认和保护的合同。特征：

1.合同自始无效。合同自订立时起就不具有法律效力。2.合同绝对无效。合同自订立时起就无效，当事人不能通过同意或追认使其生效。3.合同当然无效。无论当事人是否知道其无效情况，无论当事人是否提出主张无效，法院或仲裁机构可以主动审查决定该合同无效。4.合同无效，可能是全部无效，也可能是部分无效。如果合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。5.合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。注：结算条款和清理条款也不受合同效力的影响（二）无效合同的类型1.一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；2.恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同4.以合法形式掩盖非法目的5.损害社会公共利益6.违反法律、行政法规的强制性规定

（应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。同时，必须是违反了法律、行政法规的强制性规范才导致合同无效，违反其中任意性规范并不导致合同无效。)（三）建设工程无效施工合同（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（3）建筑工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；（4）承包人非法转包、违法分包建设工程的；（四）无效的免责条款免责条款：当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款。合同中的下列免责条款无效：1.造成对方人身伤害的。

生命健康权是不可转让、不可放弃的权利，因此不允许当事人以免责条款的方式事先约定免除这种责任。2.因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

财产权是一种重要的民事权利，不允许当事人预先约定免除一方故意或重大过失而给对方造成损失，否则会给一方当事人提供滥用权利的机会。（五）合同无效的法律后果由于无效合同具有不得履行性，因此不发生当事人所期望的法律效果；但是，并非不产生任何法律效果，而是产生包括返还财产、损害赔偿以及其他法定效果。1.返还财产。合同被确认无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。2.折价补偿。不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。3.赔偿损失。赔偿损失以过错为要件，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（六）无效施工合同的工程款结算《民法典》第七百九十三条规定：建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理：(一)修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用;(二)修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。。与《工程施工合同解释（一）》相比，《民法典》的优化体现在三个方面：一是将“经竣工验收”优化为“经验收”。“竣工”不再是无效合同得以获得工程款的必要条件，因而通过验收的未完工程、阶段性工程的承包人亦有请求折价补偿的权利，更体现公平原则。二是将“参照合同约定支付工程价款”

优化为“参照合同约定折价补偿”。这一变化使该规则更符合民法的内在逻辑，因为根据《民法典》第一百五十七条的规定，“折价补偿”才是无效民事法律行为的后果之一。三是将“应予以支持”优化为“可以”予以支持。虽然参照合同折价补偿的初衷是为了衡平各方利益，但不见得时时公平，例如在仅完成部分工程的固定总价施工合同中，如果机械地参照合同约定，按完工进度比例占合同总价的比值计算补偿款，则有可能会严重损害其中一方当事人的利益。《民法典》的这一变化使得“参照合同”不再是解决此类问题的唯一选项，赋予法官或仲裁员更大的自由裁量权，可以综合双方当事人的过错和司法判决的价值取向等因素综合裁判。【例】下列建设工程合同中，属于无效合同的有（）。A．施工企业超越资质等级订立的合同B．发包人胁迫施工企业订立的合同C．没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的合同D．供应商欺诈施工单位订立的采购合同E．施工企业与发包人订立的重大误解合同【例】包工头张某借用某施工企业的资质与甲公司签订一建设工程施工合同。施工结束后，工程竣工验收质量合格，张某要求按照合同约定支付工程款遭到对方拒绝，遂诉至法院。关于该案处理的说法，正确的是（）。A．合同无效，不应支付工程款B．合同无效，应参照合同约定支付工程款C．合同有效，应按照合同约定支付工程款D．合同有效，应参照合同约定支付工程款案例：甲建筑公司与某开发公司签订施工承包合同，承包其别墅工程。之后，该建筑公司将别墅工程转包给乙建筑公司施工，双方签订了一份《劳务分包合同》，约定别墅工程由乙建筑公司负责施工，材料、设备也由乙建筑公司提供。合同中采取单方固定价包干。施工完毕时，产生结算矛盾。乙建筑公司主张：施工过程中工程设计变更较多，如按《劳务分包合同》中的包干价结算亏本，要求调高价款，据实结算。但甲建筑公司不予认可。问题：（1）本案中《劳务分包合同》是否有效，其法律后果是什么？（2）乙建筑公司应如何主张结算工程款？四、可撤销合同可撤销合同的概念：是指因意思表示不真实，通过有撤销权的机构行使撤销权，使已经生效的意思表示归于无效的合同。可变更、可撤销合同与无效合同的区别：

无效合同是自始无效、当然无效，即从订立起就是无效，且不必取决于当事人是否主张无效。但是，可变更、可撤销合同在被撤销之前存在效力，尤其是对无撤销权的一方具有完全拘束力；而且，其效力取决于撤销权人是否向法院或者仲裁机构主张行使撤销权以及是否被支持。可撤销合同的类型1.因重大误解订立的合同

重大误解，是指合同当事人因自己过错（如误认或者不知情等）对合同的内容发生错误认识而订立了合同并造成了重大损失的情形。2.在订立合同时显失公平的合同

显失公平，是指一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利、义务明显不对等，使对方遭受重大不利，而自己获得不平衡的重大利益。3.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同

根据我国合同法，因欺诈、胁迫而订立的合同应区分为两类：（1）是以欺诈、胁迫的手段订立合同而损害国家利益的，应作为无效合同；（2）是以欺诈、胁迫的手段订立合同但未损害国家利益的，应作为可撤销合同处理，即被欺诈人、被胁迫人有权将合同撤销。

乘人之危，是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，从而严重损害对方利益的行为。撤销权的行使1.任何一方当事人认为合同是由重大误解订立的或者显失公平订立的，都可以向法院提出变更或撤销的请求。而以欺诈、胁迫或者乘人之危订立合同的，请求变更、撤销权只有受损害方才能行使。2.对于可变更、可撤销合同，撤销权人可以申请法院或者仲裁机构撤销合同，也可以申请法院或者仲裁机构变更合同，当然，还可以不行使撤销权，继续认可该合同效力。如果撤销权人请求变更的，法院或者仲裁机构不得撤销。当事人请求撤销的，人民法院可以变更。

撤销权的行使撤销权的消灭：

1.具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；

2.具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权。可撤销合同被撤销的后果：

被撤销后，该合同不具有效力，且将溯及既往，即自合同成立之始起就不具有效力，其法律后果与无效合同后果相同。【例】甲公司以国产设备为样品，谎称进口设备，与乙施工企业订立设备买卖合同，后乙施工企业知悉实情。关于该合同争议处理的说法，正确的有（）。A．若买卖合同被撤销后，有关争议解决条款也随之无效B．乙施工企业有权自主决定是否行使撤销权C．乙施工企业有权自合同订立之日起1年内主张撤销该合同D．该买卖合同被法院撤销后，则该合同自始没有法律约束力E．乙施工企业有权自知道设备为国产之日起1年内主张撤销该合同【例】可撤销的建设工程施工合同，有权撤销的机构是（）A．人民法院B．建设行政主管部门C．工商行政管理部门D．监理单位五、效力待定合同概念:效力待定合同，是指合同成立之后，是否具有效力还未确定，有待于其他行为或者事实使之确定的合同。效力待定合同的类型及其处理

1.限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同

此类合同须经过限制民事行为能力人的法定代理人行使追认权予以追认后才有效。

2.无权代理人以被代理人名义订立的合同

行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后仍以被代理人的名义与相对人订立合同，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

3.无处分权人所订立合同

所有权人或法律授权的人才能对财产行使处分权，如财产的转让、赠与等。无处分权人只能对财产享有占有、使用权。无处分权人处分他人财产与相对人订立的合同，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。无处分权人与相对人订立的合同，若未获追认或者无权处分人在订立合同后未获处分权，则该合同不生效。【例】甲公司将施工机械