第二讲专利权

第二章专利权1主要学习什么是专利权、专利权有哪些特征、哪些发明创造可以得到专利权的保护、哪些人有权利就发明创造申请专利、专利权的包含内容、专利权保护的哪些限制等。*2第一节专利权的概念专利制度是为天才之火添加利益的柴薪。——林肯维护发明创造者个人的利益，激励创新和促进科学技术进步，增进人类社会的共同利益*3专利(Patent)一词的原意，是指英国历史上国王授予某人特权时所使用的一种证书。一是“垄断”；二是“公开”。专利权是指国务院专利行政部门，对提出专利申请的发明创造，经审查合格以后，向专利申请人依法授予的、在规定的时间内，对该项发明创造享有的专有权。*4发明和实用新型专利权被授予后，除专利法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售进口依照该专利方法直接获得的产品；外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得为生产经营目的的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。*5专利只在法定期限内有效，在我国：发明专利的保护期限为20年；实用新型和外观设计专利权的期限为10年；均自申请日起算。*6第二节专利权的主体与对象权利主体是指参加民事法律关系，享受民事权利、承担民事义务的人。民法上的“人”是指民事主体，包括自然人、法人以及其他某些可以参加民事法律关系的组织（称为非法人团体）。国家在特殊场合也可以参加民事活动。权利对象是指民事主体享有的民事权利和承担的民事义务所共同指向的事务。*7一、专利权的主体（一）职务发明创造和非职务发明创造（1）执行本单位的任务所作出的发明创造①在本职工作中作出的发明创造②履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造③退职、退休或者调动工作一年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。*8（2）主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造职工在完成发明创造研究开发过程中，全部或者大部分利用了本单位的资金、设备、器材或原材料；或者该发明创造的实质性内容是在该单位尚未公开的技术成果、阶段性技术成果或者关键技术的基础上完成的。*9职务发明申请专利取得的专利权属于该单位。对于利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对专利申请权的归属作出约定的，从其约定。发明人或设计人拥有以下两项权利署名权获得奖励和报酬的权利——“一奖两酬”*10（二）合作完成的发明创造两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。*11对于合作完成的发明创造，如果合作开发的当事人共有专利申请权，当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。*12（三）委托开发完成的发明创造一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人，申请批准后，申请的单位或者个人为专利权人。*13（四）权利继受权利继受人，是指通过受让、继承、受赠等方式取得可以获得专利的权利的人。申请专利的权利与专利申请权———专利申请————专利授予（驳回）——*14（五）申请人的分类与法律适用差异1.中国内地申请人2.中国港澳台申请人3.外国申请人（1）在我国有经常居所或营业所（2）在我国没有经常居所或营业所*15二、专利权的对象对象外观设计实用新型发明161、发明所谓的发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。（1）发明中应当包含技术创新。（2）发明必须是利用“自然规律”的结果。（3）发明是具体的技术性方案。*17Diagram方法发明产品发明发明18一般来说，方法和产品的一个主要区别在于方法在其实施过程中具有时间因素。在实践中，产品和方法之间确实存在一个模糊地带，有的发明既可以作为产品，也可以作为方法。如：“一种可以分辨市电和感应电势的试电笔”，这是产品发明；“一种可以分辨市电和感应电势的方法”则属方法发明。192、实用新型实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。（1）实用新型的客体必须是一种产品。（2）实用新型是针对产品的形状、构造或组合而言。不能是气态产品、液态产品，也不能是粉末状、糊状、颗粒状等无固定形状或者结构的固态产品。（3）作为实用新型对象的产品必须具有实用性，能够在工业上应用。*203、外观设计外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。（1）外观设计的载体必须是产品。（2）构成外观设计的是产品的形状、图案或者其结合或者他们与色彩的结合。产品的色彩不能独立构成外观设计。（3）该外观设计能应用于工业上并形成批量生产。（4）外观设计是一种富有美感的新设计方案。*21（二）不能取得专利权的发明创造1、违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造（1）违反法律的发明创造（2）违反社会公德的发明创造（3）妨害公共利益的发明创造（4）违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造*222、科学发现指对自然界中客观存在的物质、现象、变化过程及其特性和规律的揭示。卤化银在光照下有感光特性从自然界找到以天然形态存在的物质，应定位于科学发现。但如果是首次从自然界分离或提取出来的物质，其结构、形态或者其他物理化学参数是现有技术中不曾认识的、能被确切地表征，且在产业上有利用价值，则该物质本身以及取得该物质的方法均可依法授予专利权。*233、智力活动的规则和方法智力活动的规则和方法是指导人们进行思维、表述、判断和记忆的规则和方法。由于其没有采用技术手段或者利用自然规律，也未解决技术问题和产生技术效果，因而不构成技术方案。进行这些智力活动的方法所使用的新工具、新设备或新装置属于发明的范畴，可以获得专利保护。高尔夫球的比赛规则和方法属于智力活动的规则和方法，不能授予专利，但新的高尔夫球、球杆可授予专利。*244、疾病的诊断和治疗方法疾病的诊断和治疗方法是指以有生命的人体或者动物体为直接实施对象，进行识别、确定或消除病因或病灶的过程。西医外科手术的方法、检查方法，中医的针灸和脉诊方法，等等用于实施疾病诊断和治疗方法的仪器或装置，以及在疾病诊断和治疗方法中使用的物质或材料可授予专利权。如周林频谱治疗仪。*255、动物和植物品种动植物品种不受专利法保护，但生产、繁殖动物、植物品种的非生物学方法可以用方法发明的形式取得专利权。微生物不属于动物或植物范畴，微生物方法也不是生物方法。微生物品种以及微生物方法可以获得专利保护。*26一种方法是否属于“主要是生物学的方法”，取决于在该方法中人的技术介入程度。如果人的技术介入对该方法所要达到的目的或者效果起了主要的控制作用或者决定性作用，则这种方法不属于“主要是生物学的方法”。例如采用辐照饲养法生产高产牛奶的乳牛的方法；改进饲养方法生产瘦肉型猪的方法；利用修剪树枝的方法改善树的特性或产量等，*276、用原子核变换方法获得的物质原子核变换方法，是指使一个或几个原子核经分裂或者聚合，形成一个或几个新原子核的过程，如完成核聚变反应的磁镜阱法、实现核裂变的各种类型反应堆的方法等。为实现原子核变换而增加粒子能量的粒子加速方法（如电子行波加速法、电子驻波加速法、电子对撞法、电子环形加速法等），不属于原子核变换方法，*287、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计起主要标识作用的本面印刷品的图案可能跟商标权发生重叠。*29第三节专利权的内容与限制一、专利权的内容（一）独占实施权专利权人依法对其专利产品或者专利方法及依照专利方法直接获得的产品或者外观设计专利产品享有的进行制造、使用、许诺销售、销售、使用的专有权利。*301、产品专利的独占实施权2、方法专利的独占实施权（1）专利方法的使用权。专利方法是指具有方法专利的权利要求所述技术特征的方法。（2）对于依照专利方法所直接获得的产品的使用权、许诺销售权、销售权、进口权。依照该专利方法直接获得的产品是指实施该方法专利所获得的原始产品，不包括由原始产品所延及的后续产品。3、外观设计专利的独占实施权*31（二）转让权转让权是指专利权人将其专利权转移给他人所有的权利。专利权转让的方式有出卖、赠与、投资入股等。专利转让的形式要件专利转让的效力*32（三）实施许可权实施许可权是指专利权人通过实施许可合同的方式，许可他人实施其专利并收取专利使用费的权利。实施许可的种类实施许可的效力*33（四）标记权标记权，是指专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。专利标记专利号*34二、专利权的限制（一）推广应用国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。*35（二）强制许可1．强制许可的概念和类型强制许可，也称非自愿许可，是国家专利主管部门，根据具体情况，不经专利权人许可，授予他人实施发明或者实用新型专利，被许可人向专利权人支付合理的使用费的一种法律制度。*36（1）合理条件的强制许可。（2）防止垄断的强制许可。（3）为公共利益的强制许可。（4）从属专利的强制许可。*372．强制许可的程序和应注意的相关问题除防止垄断的强化许可和公共健康的的强制许可外，其他强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。强制许可涉及的发明创造是半导体技术的，强制许可实施仅限于公共利益目的；或者专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响。*38（三）不视为侵犯专利权的情形1．专利权用尽原则专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的，不视为侵犯专利权。*392．在先使用权在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。*403．临时过境临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置或者设备中使用了我国有关专利的产品的，不视为侵犯我国的专利权。*414．专为科学研究和实验目的使用专利的行为是