涉外商事纠纷临时仲裁制度研究

摘要涉外商事纠纷临时仲裁制度在当今国际社会中已经取得了迅速的发展和广泛认可，并且一部分区别于我国国内现行仲裁法的临时仲裁相关国际条约已由我国加入的联合国《承认及执行外国仲裁裁决协定》的第一条第三款所确定，在我国国内仲裁法体系中，关于涉外商事纠纷却没有所谓临时仲裁制度一说，本篇拟结合国际涉外商事纠纷临时仲裁制度的发展情形与国内构建临时仲裁制度的法律环境、背景和具体措施，研究并为我国构建涉外商事纠纷临时仲裁制度进行梳理和展开讨论。关键词：机构仲裁；涉外商事纠纷；制度完善一、涉外商事纠纷临时制度概述（一）临时仲裁制度的基本概念在如今的国际社会上，大致可以把仲裁的形式分为机构仲裁和临时仲裁两种，在解决商事纠纷的过程中其二者发挥着各自的功能。临时仲裁制度的起源要早于机构仲裁，在19世纪中期仲裁机构出现之前，临时仲裁一直是唯一的国际商事仲裁形式，早期国际社会中发生商事纠纷时皆是通过运用临时仲裁制度来进行解决，双方当事人之间就国际商事贸易问题产生纠纷时多不愿意大费周折通过法院诉讼的方式进行解决，而是根据双方当事人所确定的仲裁协议，再由双方各自选举一名自己值得信任的人，此类人一般是当事人双方的贸易伙伴或者是值得让一方去信赖的人员，后来也就逐渐演变出“仲裁员”这一称谓，这样以来商事纠纷就会由双方当事人所推选出来的仲裁员进行合作仲裁，然而事情不总是一蹴而就的，需要了解到的是，每个仲裁员都代表着其一方的当事人并且会竭力维护本方当事人的利益，这就会导致仲裁员与仲裁员之间的合作不顺利产生分歧的问题，那么如果仲裁员之间产生分歧，则会由双方当事人共同选择一位“公断”，该位“公断”则是经由双方当事人的一致意见选出，而并不类似于“仲裁员”仅凭一方当事人意愿的推选，从而最终的裁决就是由该位“公断”作出。这样早期的临时仲裁形式在国际商事纠纷中存续了很长一段时间，也是国际商事纠纷中屡试不爽的争端解决机制，随着时代和社会的不断进步，人们对于临时仲裁制度的要求也在不断变化，临时仲裁制度也在不断地进行更新和完善。（二）我国临时仲裁制度的发展现状尽管商事纠纷临时仲裁制度在国际社会发展的历史长河中发挥着重要的作用，并且得到了国际上许多国家和地区的官方认可，临时仲裁制度事实上也已由我国加入的联合国《承认及执行外国仲裁裁决公约》第一条第三款中确立，表明我国在设法适用临时仲裁制度方面已经作出了一些努力，但临时仲裁制度其并没有在我国现行《仲裁法》中有所体现，这表明依照我国国内仲裁法所确立的仲裁形式目前无法通过适用临时仲裁制度的方法来解决涉外商事纠纷。在如今的一段时间内，我国《仲裁法》也只是明确了机构仲裁制度，对于适用临时仲裁制度的态度也是模棱两可，那么为何我国《仲裁法》在移植国际上机构仲裁制度的同时并没有援引临时仲裁制度的相关理念呢？这就要思考在当今我国的法律体系和大环境下有没有空间或者条件使得临时仲裁制度产生和发展。我总结出的原因有两点，首先应是我国立法、司法机关对于临时仲裁制度的随意性与不稳定性的慎重考虑，认为如今我国总的仲裁制度体系发展还不够充分成熟和完善，社会环境还不一定能够合理地适应和运用临时仲裁制度来解决商事纠纷，也是为了防止一些不法分子利用我国构建临时仲裁制度初期时不完善、不明确等暂时出现的缺漏从而谋取非法利益损害他人；其次是由于我国普遍且主流的判决裁定方式都是以一定的机关机构为基础来进行判决裁定的，这是我国长久以来仲裁和司法程序的传统规则，由于我国构建临时仲裁制度的环境和时机还不够成熟并且也是由于临时仲裁制度本身的一些特性，这些是在目前我国法律环境下社会一时间无法迅速接受的。社会各界需要去消化去吸收临时仲裁制度的有利因素，同时也需要去摒弃不符合我国国情的国际商事纠纷临时仲裁制度的一部分相关规定，想要实现临时仲裁制度的明确体现，我国的立法司法机关仍需要时间去思考去推演，从而才能孕育出一个较为符合我国国情的涉外商事纠纷临时仲裁制度。二、国际上对于涉外临时仲裁制度方面的态度与发展（一）国际上对于确立临时仲裁制度的态度目前，世界上大多数国家和地区采用的是机构仲裁制度与临时仲裁制度并存的仲裁解决方式，并且诸如美国、英国、德国、日本、意大利、我国香港特区、台湾地区等多个国家和地区皆认可了临时仲裁制度并把它运用在了实体法之中。英国1996年的《仲裁法》第74条规定，由当事人指定或选定的仲裁机构、其他机构或个人指定或提名仲裁员的，对其不履行或意欲不履行此职时的作为与不作为均予免责，但是这种作为与不作为系出于恶意的除外；从英国1996年《仲裁法》此条可以看出，英国在很早就确立了临时仲裁的相关制度，并且对于临时仲裁中各方当事人所选取的仲裁员也即仲裁主体有所规定。在少数国家和地区临时仲裁制度甚至成为其主要的仲裁形式，希腊甚至一度取消机构仲裁制度，而普遍地推行临时仲裁。这完全可以看出临时仲裁制度甚至在一部分国家的涉外商事纠纷争端解决机制中起到主要且决定的作用。数据显示，瑞典历来的全部仲裁案件中，以临时仲裁方式解决的约占50%；国内仲裁中，临时仲裁约占40%。美国芝加哥大学的一项调查报告显示，在国际贸易商业领域，临时仲裁仍然起着十分重要的作用，45%的出口商选择临时仲裁处理争议。不仅仅是欧美国家，我国香港特区近些年来在临时仲裁制度方面的发展同样迅速，在处理临时仲裁纠纷时香港国际仲裁中心会为双方当事人提供一定协助，虽然说香港国际仲裁中心是一个仲裁机构组织，但其给予临时仲裁的协助和对临时仲裁制度的认可态度可以表明我国香港特区对于适用临时仲裁制度的态度是积极的。由此可以看出，彼时国际社会大多数国家和地区对于临时仲裁制度的认可和使用态度已经是事实，同时，临时仲裁制度解决国际商事争端的普遍和适用程度也比较广泛，表明世界范围内相当一部分的涉外商事纠纷问题都在被临时仲裁制度所裁决，可见临时仲裁制度带给国际社会的效益和便利同样被国际社会所认可，临时仲裁制度未来的发展趋势也逐渐变得多样化。（二）临时仲裁制度在国际社会中的作用之所以临时仲裁制度可以在国际社会中得到快速发展，是因为其反馈给国际社会的效益、便利等作用给国际社会留下了深刻的印象。首先，基于临时仲裁制度与机构仲裁制度的对比来讲，在一件涉外商事纠纷仲裁案件中难免会面临着所涉及的案件处于一个紧急需要被裁决的状态，若只是一味地等待仲裁机构繁琐的仲裁程序从而导致案件没有及时得到裁定的结果可能会给案件双方当事人带来严重的经济损失，这就意味着在某些特殊情形下，双方当事人可以依照自身的需求任意地直接地选择临时仲裁制度来裁定案件解决纠纷是在一定时机内所必需的；其次，根据国际社会中临时仲裁制度的适用这一“动作”本身所产生的影响来看，自临时仲裁制度的产生和发展以来，涉外商事纠纷案件对于临时仲裁制度的需求量极为广泛，这不仅给纠纷双方当事人带来了便利而且使得国际社会中的仲裁机构和相关法院法庭缓解了一定的诉讼、仲裁压力，节省了相当一部分司法资源，让仲裁机构和法院法庭能够更恰当地投入其人力、物力来解决对应的案件，从而使得其本职工作的效率和社会反响得到改善和提升；更多的是，临时仲裁制度所需要花费的成本远比机构仲裁和法庭诉讼要低，在国际社会的机构仲裁形式中，适用机构仲裁制度来解决纠纷，其要求双方当事人预先支付仲裁机构一定的费用，并且由于机构仲裁程序的繁琐性和强制性原则还使得双方当事人无法就近选择仲裁地点，导致双方当事人又需要付出一定的旅差费用和时间来进一步完成机构仲裁，这就使得纠纷属于涉案较小金额的纠纷双方当事人不愿再选择机构仲裁去解决纠纷，并且参加国际法院的法庭诉讼来解决商事纠纷所需要双方当事人花费的成本更是如此，这就导致此类案件的双方当事人更加倾向于选择临时仲裁制度来进行商事纠纷的解决。上文列举的临时仲裁制度在国际社会中所发挥的作用，仅仅是比较宏观的和一部分比较突出的运用临时仲裁进行裁判的社会现象和影响，临时仲裁制度的有利作用可以体现在涉外商事纠纷的各个细节之处，并且临时仲裁制度还可以有更多的积极影响随着社会和时代的进步等待着被发掘和提炼，这也是为什么临时仲裁制度能够一直在国际社会中具有着极强生命力的原因。三、构建中国涉外临时仲裁制度的必要性（一）构建中国涉外临时仲裁制度的意义与作用1.临时仲裁制度的产生可以优化完善我国仲裁体系目前，我国《仲裁法》只是明确了机构仲裁的相关制度，使得机构仲裁和法庭诉讼成为两大具有法律依据的判决裁定，但是同样的，机构仲裁和法庭诉讼都有着比较繁琐、严苛的强制性程序需要参加主体遵守，整体形式较为单一化、繁杂化。那么，商事纠纷临时仲裁制度如果加入我国现有的仲裁体系中，可以使得我国的仲裁法体系更为完善，国内社会的解决商事纠纷的机制也将会更加多元化，提供给商事纠纷双方当事人的选择和解决纠纷的方式也会更加各有选择性，同样的，纠纷双方当事人之所以会选择仲裁或者诉讼来解决纠纷，目的就是想要得到一个公平公正的解决办法，临时仲裁制度的加入就给到民众多一项的选择，这不仅仅是便利参与主体，更多的是可以刺激法庭诉讼和机构仲裁相关工作者与临时仲裁制度的相关规定进行一个良性的竞争，可以使得我国整体的司法服务质量提升，社会各界也能够切实感受到依法治国理念的贯彻落实。2.临时仲裁制度可以大大提升我国的国际贸易经济自2013年我国“一带一路”倡议提出以来，世界上超过60个国家和地区参与其中，我国与域外的经济贸易活动愈加活跃，这对应对接踵而来的商事争议提出了新要求。“一带一路”政策、海上丝绸之路、东欧班列等，这些皆是我国积极号召世界其他国家和地区共同从事的经济贸易“大计划”，他们打宽了我国从事国际贸易的途径，打响了我国的产品和生产水平的声誉，如今世界上越来越多的国家和地区愿意与中国进行贸易往来，各种贸易协定应接不暇，这显然大大提升了我国的国际地位和经济发展。但是，若进行经济贸易就难免会有涉外的商事纠纷需要解决，并且我国与其他国家和地区从事的贸易种类繁多、品类复杂，这其中就不乏有大多数国家或地区已经在其国内仲裁法中明确了临时仲裁制度的相关规定，甚至很多国家或地区的贸易往来当事人已经习惯于适用临时仲裁制度来解决涉外商事纠纷，而相对于我国《仲裁法》没有明文规定临时仲裁制度，这可能会导致一定的商事经济贸易纠纷解决不顺利，更多的是，会导致一部分域外经贸合作伙伴对于我国仲裁法律体系的不完善产生望而却步的想法，从而减少了一部分经济贸易往来。若临时仲裁制度在我国“孕育而生”那么此类情况将会极大地被避免，我国构建的临时仲裁制度也必然可以得到国际社会的承认与执行，同时可以对我国的涉外商事经济的发展起到推波助澜的作用。3.临时仲裁制度本身的优越性临时仲裁制度相较于法庭诉讼和机构仲裁来说省时省力省“钱”，相当一部分人会更加青睐去选择临时仲裁，这就代表着临时仲裁制度有一定其自身的优越性，这是临时仲裁制度本身“与生俱来”的先天优势，临时仲裁程序相较于法庭诉讼和机构仲裁程序更加简易且可以被参加主体所选择，仲裁主体也是可以由双方当事人自由指定的，临时仲裁制度本身的便利性质是决定了其会被广泛运用的原因，我国国内的纠纷解决机制正缺乏着一种较为灵活的仲裁形式，临时仲裁远比机构仲裁更具有强大的生命力和可操作性，两者相互补充才能使仲裁在民商事争议解决中发挥更大作用，其与法庭诉讼和机构仲裁并存的形式会为我国参与的涉外商事贸易提供更好的保障。（二）中国涉外商事纠纷临时仲裁制度的构建设想1.我国自贸区对于构建商事纠纷临时仲裁制度的探索为了更好地适应国际经济市场和我国参与国际贸易的便利，2017年3月，也是出于对仲裁规则与仲裁权利的平衡需要，珠海横琴自贸区采用国际通行做法，制定并出台了《横琴规则》，在进一步保障临时仲裁机构权威性与仲裁决议有效性的基础上，实现了对临时仲裁机构规则使用权利的合理且有效监督。《横琴规则》的出台揭示着我国立法司法机关设法在自贸区进行临时仲裁制度构建的初步探索，《横琴规则》对临时仲裁协议的内容，仲裁庭的组成、仲裁程序、仲裁裁决结果的送达与期限等问题进行了较细的规定。但在《横琴规则》产生发展的同时，临时仲裁制度在我国社会环境中存在的问题也越来越多。首先，《横琴规则》中有关临时仲裁的相关规定与我国现行《仲裁法》所规定的条款存在不一致的问题，虽然最高院在《关于自由贸易试验区建设提供司法保障的意见》中提出“自贸区内注册的企业相互之间约定在内地特定地点、按照特定仲裁规则、由特定人员对有关争议进行仲裁的，可以认定该仲裁协议有效。”（即“三个特定”）但在我国《仲裁法》第十六条和第十八条的规定中则指出，当事人必须选择仲裁机构后形成的仲裁协议才具备法律效力，这导致了自贸区根据相关临时仲裁的规定所作出的仲裁决定的法律效力与实体法法条所规定的内容相矛盾，其法律效力认可的地域范围和实际双方当事人使用裁定时的“软弱力”使得双方当事人运用临时仲裁制度解决商事纠纷后对于使用裁定的法律效果产生怀疑。其次，我国在自贸区出台的相关规定和意见内容模棱两可，相当一部分规定表述并不明确，仅使用“可以”、“可”等字样来进行阐述，使得实际按照《横琴规则》中有关临时仲裁的规定进行解决商事纠纷的参加主体无法完全地信任并采用相关规定和意见，例如在满足“三个特定”条件下所作出的临时仲裁裁决是否会得到司法机关的认可和支持，当事人是否还需要通过仲裁机构的仲裁程序或者法庭诉讼再进行一次仲裁或诉讼的程序才能确保自身的商事经济利益，这样就使得商事纠纷双方当事人不敢完全地依靠临时仲裁的相关规定进行贸易和仲裁活动。这些问题表明我国在自贸区出台一定的关于临时仲裁制度的规定也仅仅是处于初步的探索阶段，种种问题的出现也标志着完全继受承接国际上的临时仲裁制度并不能够符合我国当今的社会环境和法律体系，那么想要实现构建出属于中国自己的临时仲裁制度就要从我国的实际国情、社会、法律体系和法律环境出发，打造出符合我们中国特色的涉外商事纠纷临时仲裁制度。2.构建中国涉外商事纠纷临时仲裁制度的具体做法若构建中国涉外商事纠纷临时仲裁制度，首先应该使得临时仲裁制度的相关规定得到我国《仲裁法》的认可与保护，应修改或删减与临时仲裁制度有所矛盾的条款，明确临时仲裁制度的实际意义、法律地位和法律效力，仲裁协议的规制一定要立足于纠纷的及时、适当解决，而非过分拘泥于生硬的规范遵守，即赋予临时仲裁制度真正的生命力和实际施行效果。其次，应完善临时仲裁制度中的仲裁员制度，包括仲裁员的选择规则，仲裁员的法律责任，仲裁员的监督与被监督规则等相关制度的制定。仲裁员制度也是当今国际社会中仲裁制度这一纠纷解决机制中最为重要的一环，一个好的仲裁员是解决商事纠纷问题成功的一半，虽然临时仲裁制度充分地尊重当事人的意思自治，不会干预当事人对于仲裁员的选择权，但往往由于当事人自身的法律意识薄弱或缺乏临时仲裁的相关经验导致选择的仲裁员并无能力帮助当事人解决商事纠纷，那么我国构建的临时仲裁制度就应给予双方当事人选择仲裁员时一定的协助，例如列举出一名合格的临时仲裁仲裁员应当具备哪些基本的条件，或把比较有经验的仲裁员或对临时仲裁制度有一定了解的仲裁员信息登记并制定成册，以便在其他任何当事人采用临时仲裁制度