商法知识大全

商法

（一）索引

1.商法的特征

2.商人人格创制关系

3.商事营业实施关系

4.商法基本原则的界定依据

5.商法与邻近法律部门的关系

6.关于以立法确认商事关系的意义/原因

7.法典所称的商人

8.关于抽象意义的法律关系，应注意

9.商事法律关系的特征

10.商事主体的特征

11.商事人格的取得取决于两个层面

12.商事能力与民事能力的区分

13.关于商事权利能力的取得，主要有以下两种途径

14.商事行为能力的获取一般有两种方式

15.大商人与小商人的区别表现在

16.我国商事主体的分类

17.商个人的特征

18.普通合伙的特征

19.特殊的普通合伙的特征

20.有限合伙的优点

21.有限合伙的特征

22.商法人制度产生的意义

23.合作社与公司的区别

24.商事企业的性质

25.商事企业的意义

26.商事企业转让的意义/作用

27.商事企业买卖中各方的义务

28.浮动抵押制度的特点

29.财团抵押制度的特点

30.商业名称的意义

31.商业名称的特征

32.我国对商业名称的选用有诸多限制或规定

33.商业名称权的特征

34.商业名称权的性质

35.商业账簿的意义

36.财务会计报表的要求

37.商业登记的特征

38.商业登记的意义/作用

39.商业登记的主管机关

40.商业登记的程序

41.商行为的特征

42.商行为的类型

43.我国《反不正当竞争法》中规定禁止的不正当竞争行为包括

44.垄断行为的类型

45.英美的代理制度的特点

46.与民事代理相比，商事代理的特点

47.经理权的范围/限制

48.代办权的限制

49.代理商的代理的特点

50.代理商在商法上的特别权利

51.代理商在商法上承担的特别义务

52.商事保证相对民事保证的特点

53.交互计算的功能

54.商事买卖的特殊规则

55.特种买卖的举例

56.拍卖的特点

57.样品买卖合同的特点

58.试用买卖的特点

59.期货买卖的特点

60.善意取得在商法中的特点

61.商事留置权的构成特点

62.保险的类别

63.保险业的营业规则

64.银行营业的经营原则

65.信托业的营业规则

66.仓库营业人（保管人）与存货人之间的法律关系内容主要有以下几

项

67.普通合伙人与有限合伙人退伙的比较

68.普通合伙与有限合伙的比较

（二）概念

1.商法：从概念界定角度来说，所谓商法，在一般意义上是指关于商

人及商行为的法律规范的总和，在严格意义上，又是指以商事方法为

主要手段，目的在于规范商事主体人格创制与商事营业行为实施的法

律规范的总称。正是因为商法是关于商人及商行为的法律，故在传统

商法学理论上，才将商法解析为商人组织法与商事行为法两个部分。

商法的分类：形式商法与实质商法，这一分类的意义既涉及民商两法之间的立法体制，又涉及商法系

统的边界与范围；商人人格法与商人行为法，此一分类主要涉及商法制度体系的结构和整合，有其特别意

义；商事特别法、商事普通法与商事习惯法，此一分类的意义，重在解决法律适用的先后顺序问题，即优

先适用商事特别法，然后是商事普通法，最后是商事习惯法，如果司法实践中，上述之法源均缺乏，才考

虑是否适用民法。

2.形式商法：指既考虑到商事关系同民事关系的性质差异，又考虑到

商法与民法各自都是一个独立系统而产生的商法典。

（如大陆法系的法、德、日等国，都拥有自己的商法典）

3.实质商法：是针对一国之内商事关系而发挥调整作用的全部立法法

规。

（如英美法系国家，基于其法源结构的特殊性而只有实质商法而无形式商法）

4.商人人格法：又称商事主体制度，指以规定商事主体人格创制、变

更以及消灭为目的的立法制度体系。如公司法、合伙商人法、自然人

商人法，都属于商人人格法的范畴。

有必要提及的是，商法系身份法的说法是相对于整个社会或立足于商法的外部而言的，而商人人格法

的提法又是置身于商法内部而言的，从而使两种提法在客观上不矛盾。

5.商人行为法：又称商事行为制度，指以商事经营行为而为规范对象

的立法制度体系。在近代以来的立法上，这种制度又可区分为一般商

事行为制度和特殊商事行为制度。前者如商事代理、商事物权及商事

债权制度，后者如票据、证券、保险等制度。

6.商事特别法：指针对生活意义重大，同时又极具个性特征的商事问

题而形成的立法。

7.商事普通法：指围绕一般商事问题而形成的立法。

8.商事习惯法：指既不违反现行法律的禁止性规定，又于交易实践中

难以排除其适用的交易习惯。

9.商法的对象：即商法的调整对象或规范对象之简称。从法理逻辑的

角度来讲，商法之所以能够成为商法以及无从与民法合为一体，其最

为关键的缘由，既在于商法拥有自己的调整对象，又在于民法欠缺规

范商法对象的能力。

商法的调整对象严格限定于两项：一是商人人格创制关系，二是商事营业实施关系。该两种关系，既

是立法以及理论所称的商事关系，同时也是商法的调整对象.

即商法的调整对象是商事关系。

10.商法的方法：指根植于商法的对象之中，而于商法作用发挥方面

占据主导地位，因此而为商法所专门具备的诸多方法。

11.条件主义方法：是指围绕着商人人格的成就以及其商事权利能力

的赋予，立法明文规定相应的系列条件，并以强制的态度而要求给予

全面满足的方法。

12.公示主义方法：是指为了使商人人格的发生、变更与消灭能够产

生其所需要的社会公信力，立法要求工商管理机构对这些事实须采取

登记并公告等措施的方法。

13.外观主义方法：是指既鉴之于商事营业须以法律行为而为之的性

质，又参之以表意人意思表示所采取的特定形式，针对其意思表示真

实与否所生之纠纷，应以其外观上的表达意思而为真实意思的方法。

14.严格主义方法：又称严格负担方法或严格归责方法。是指基于商

事交易及经营而发生的风险损害，必须由商事主体承担的方法。

15.商法的基本原则：指的是既能够集中反映出商法之法哲学价值追

求目标，又能够如实展现出商法的主要立法技术举措还能够事实地

构成商法法理之一般表现，并因此而能够作为商事立法、商事诉讼与

仲裁及商事交往活动统一准据的根本性规则。

16.商事营业维持原则：又称营业支持原则或企业支持原则，是指无

论作为商事制度的构建，抑或作为商事法制的推行，都必须立足于大

力、全面支持工商企业经营与发展立场的规则。

17.商事营业利益兼顾原则：又称多兼顾原则或公平兼顾原则，指商

事主体在通过营业方式而追求自身利益时，依法必须兼顾交易对方利

益、第三人利益、一定的公众利益及社会公益合理需求的规则。

18.商事营业国家干预原则：又称政治国家调控主义，指政治国家既

鉴于自身的职能和使命，又鉴于商事营业事关国民生计，因此而对商

事营业必须进行调控的规则。

19.商事主体类型严格法定原则：又称市场准入原则，指无论是作为

商事主体的人格大类，或者是涉及其人格大类项下的具体形式，均应

服从于立法的规定，而不能由市民社会自由摆布的规则。

20.商事交易迅捷安全原则：又称商行为迅捷安全原则，指缘于商事

交易本身即具有灵活、便捷以及迅速等特征，使得商法制度特别是商

行为制度的构建与实施，重在为商事交易提供安全保障的规则。

21.民商关系的立法体制：民商关系的立法体制是指针对民商两法之

间的既在关系，而通过立法的形式予以反映及把握，并因此才得以显

现在立法上的诸多格局和模式。

22.民商分立立法体制：简称民商分立，是指一个成文法国家在私法

制度的构建方面，除了拥有民法典外还拥有商法典，因此能够使民商

两法并驾齐驱、相互照应的立法格局。

23.民商合一立法体制：简称民商合一，是指一个成文法国家仅通过

民法典的制定而总揽其全部的民商事生活，因此便既无商法典，亦无

名为“特别民事单行法”的法源结构和立法模式

24.“分”“合”折中立法体制：是指作为一个成文法国家的私法形式

渊源固无商法典，但是却有民法典以及大量商事单行法的法源结构和

模式（中国即采取的是分合折中立法体制）。

25.纯粹的商行为主义标准：是指关于商事关系的确认，单纯以引发、

变更或消灭该种关系的行为属于商行为而为基准的标准。

26.折中主义的标准：法国在1869年以《股份公司法》颁布为转折点，

致力于的商行为主义与商人主义的“混合加化合即将法国后来所

采用的商事关系确认标准称之为折中主义的标准。

27.新商人主义标准：指以“能够实施企业型经营行为”而为商人概

念之内涵，旨在使立法通过罗列而能够穷尽商人概念之外延，再以立

法所列举的商人类型，充当商行为认定依据亦即完成商事关系确认的

标准。

28.商事主体法律关系：是指以关注商人人格的创制、维持、变更与

终止而为目标的立法。如商自然人法、商合伙法以及破产法等。

29.商事客体法律关系：是指以关注商事营业开展亦即以关注商行为

的实施为目标的立法。如商事买卖法、商事运输与仓储法、证券与票

据法等。

30.普通商事法律关系：是指旨在反映和体现商事生活规律中共相性

内容与成分的立法，例如商法典总则。

31.特别商事法律关系：是指以反映和体现商事生活规律中极富个性

的立法，例如商法典分则。

32.单方商事法律关系：是指仅有一方是商人而其他主体不是商人的

法律关系。

33.双方商事法律关系：是指关系的主体双方及乃至多方均为商人的

法律关系。

34.具体意义的商事法律关系：是指存在于现实生活中并且呈现为个

案形式的商事关系，由于受到商法的规范而具有商法的效力，同时还

系商事生活法治化终极性产物的社会关系类型。

35.抽象意义的商事法律关系：是指为保障个案形式的商事关系在实

际运行中，可最大限度的合法亦即不悖于社会生活秩序和正义的要求,

故由立法所表现出来的商事关系最为最为理想的运作模式。

（应强调的是，具体意义的商事法律关系，是一个法律社会学问题；

而抽象意义的法律关系本质上是一个立法学问题。后者较之于前者，

逻辑上具有更根本的性质及作用）。

36.商事权利：就是指为满足商人营业的普遍性需要，而由商人所必

须享有的最为一般的权利。商事权利有商事人格权与商事请求权之分。

37.商事义务：是指为确保商人的营业至少可达到“适法”程度，亦

即不违反法律禁止的标准，而由商人必须担负的最为一般的义务。

38.商事主体：在传统商法中，商事主体又称为商人。是指通过创制

而享有商事法律人格，以自己的名义实施商事营业，并在商事法律关

系中享受商事权利和承担商事义务的人。

39.商事人格：是指商事主体存在的本质规定性所在。

40.商事能力：是指商事主体在从事商事营业中所应具备的资格，包

括权利能力、行为能力与责任能力。

41.商事权利能力：是指商事主体在核定的经营范围内通过商事营业

而享有权利并承担义务的资格。

42.商事行为能力：又称为商事营业资格，是指商事主体在核定的经

营范围内以自己的行为通过商事营业而享有权利并承担义务的资格。

43.商事责任能力：是指商事主体对外负债时的清偿能力以及担负行

政责任与刑事责任的能力。

44.必然商人：又称为法定商人或免登商人，是指不论是否进行商业

登记，只要以从事商法所规定的绝对商行为，即被视为商人。

45.创制商人：又称为登记商人，是指符合一定要件而经登记公示成

立的商人。

46.大商人：也称为完备商人，是指具备商人全部特点及商事立法要

求的商人。大商人是以法律规定的商行为为其营业范围，符合法定商

业登记的营业条件而设立的商人，是典型的商人类型。

47.小商人：也称非完备商人，是指不具备商法上全部要求的商人，

或者经营规模特别小的商人。他们主要从事农牧业、修理业、服务业、

手工业等，表现为走街串巷、摆摊设点等经营形式。

（以主体的营业内容和营业规模，具体而言是从资金多少、经营范围

大小和纳税义务的有无等方面的不同为标准，将商人分为大商人与小

商人）。

48.固有商人：是指用自己的名义，以实施商行为（基本商行为）为业

者。

49.拟制商人：是指不从事商行为的营利性社团。

50.隐形合伙：是一种特殊的合伙方式，指双方当事人约定，一方对

他方所经营之营业出资，而分享其营业所生利益和分担所生损失的合

同。其中出资的一方为隐名合伙人，从事营业的一方为出名营业人。

隐名合伙人仅出资，财产属于出名营业人，对于营业按约定分享利益,

仅承担有限责任。出名营业人管理合伙事务，承担无限责任。

51.表见合伙：是指某人虽然不是某合伙企业的合伙人，但以言词或

行为表明其是该合伙企业的合伙人，或使他人误以为其是某合伙企业

的合伙人。若第三人基于该误认而与合伙企业发生了交易，则在法律

上将该人视为合伙人，与真正的合伙人一起对合伙企业的债务承担责

任。

52.商个人：又称为自然人商人，是指由单一自然人或者家庭出资设

立，该自然人或者家庭对于经营负债承担无限责任的商事主体。

53.个体工商户：是从事工商业经营的自然人个人或家庭其他成员。

个体工商户可以是一个自然人，也可以是一个家庭。不管是一个自然

人还是一个家庭，都称为一户。

54.农村承包经营户：是在法律允许的范围内，按照承包合同规定从

事商品经营的农村集体经济组织的成员。

55.个人独资企业：是指依照法律在中国境内成立，由一个自然人出

资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业负债承担无

限责任的经营实体。从性质上讲，个人独资企业与个体工商户之间并

无本质上的区别。

56.商合伙：又称商事合伙或合伙商人，是指为了实现共同的营利目

的，而由两个以上的主体基于共同投资而设立，并由合伙人与其对外

承担无限连带责任的商事主体。

57.普通合伙：是指由两个以上合伙人设立，合伙人与合伙组织共同

承担对外清偿责任的商事主体。

58.特殊的普通合伙：是指由两个以上的普通合伙人组成的，当一个

合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙

企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其

在合伙企业中的财产份额为限承担责任，而当合伙人非因故意或重大

过失造成企业债务时，由全体合伙人承担无限连带责任的普通合伙。

59.有限合伙：是指由至少一个普通合伙人和至少一个有限合伙人组

成，普通合伙人对有限合伙债务承担无限连带责任，有限合伙人仅以

其出资额为限对有限合伙债务承担有限责任的合伙类型。

60.商法人：又称为法人商人，是指按照法定构成要件和程序设定的，

其投资人仅对其承担有限责任，而不为其债权人承担责任的商事主体。

商法人是现代商事活动中最典型的商事主体。

61.合作社：是指以促进社员的经济利益为目的，由社员共同出资、

共同经营为手段的法人组织。《农民专业合作社法》是我国目前唯一

的合作社方面的法律。

62.商事企业：又称商事营业或营利事业，是现代市场经济的产物。

企业有经济学和法学两种含义：在经济学上，企业是指一定的人力与

物力相结合，有生产、经营的计划性和风险性的财产；在商法学上,

企业是指为实现营业目的而为商人所管领并支配的人力、物力的综合

性财产结合体。

63.动态企业：是指企业构成中的人力及无形资产部分，如成员信用、

商誉、商业名称价值、商业秘密等。

64.静态企业：是指企业构成中的有形资产部分，如动产与不动产。

65.积极企业：积极企业，又称为所有者权益，是指商事主题营业上

的各种有形物与无形物的综合体表现为资产负债表上的“资产”部分。

66.消极企业：又称为负债，是指商事主体上所负的债务，表现为资

产负债表上的“负债”部分。

67.商事企业的转让：是指商事主体将客观意义的营业作为一体，出

卖、赠与他人的商事交易。

68.商事企业的继承：是指原商个人企业主死亡后，按照法定继承或

遗嘱继承，由继承人对该商事企业进行继承并继受经营。

69.商事企业的担保：是指将商事主体的营业财产结合为统一财产，

并在其上设定担保，这里的担保主要是指抵押。

70.商业名称：又称为商号，是指商事主体在从事商事营业时用以表

彰自己的特定名称。

71.真实主义：是指选定的商业名称必须与经营者的名称或与企业内

容相一致，凡不符合的均不予承认，而且无法予以转让或继承。

72.自由主义：是指商业名称的选用可以根据使用人的需要进行确定,

法律原则上不加限制。

73.浮动抵押制度：是以当事人约定的抵押人的全部财产或某一类现

在或将来所有的财产作为担保的制度。

74.商业名称权：是指商事主体对其商业名称所拥有的权利。

75.商业名称使用权：也称积极的商业名称权，为商人不受妨碍的使

用其商业名称的权利。

76.商业名称专用权：也称消极的商业名称权，为商人排除他人为不

正当竞争的目的而使用与其相同商业名称或类似商业名称的权利。

77.1.广义商业账簿：又称为实质意义的商业账簿，是指商事主体在

营业过程中所设置的以及形成文字记载的一切账务簿册。主要包括法

律要求商事主体设置的账簿以及在此之外设置的“私账”。

77.2.狭义商业账簿：又称为形式意义的商业账簿，是指立法要求商

事主体商事主体根据商业会计原则设置与造具的，并可反映特定营业

真实状况的账簿。主要包括用来记载其营业活动和资本运动状况的书

面簿册。

78.放任主义：是指法律不直接规定商事主体必须设立账簿，是否设

置由商事主体自由决定。

79.干涉/预主义：是指立法要求商事主体必须设置账簿，并对其内容

和记账方法做出明确规定，并由国家主管机关进行监督。

80.会计凭证：是指记录商事主体日常经营业务，并作为记账依据的

书面证明。

81.会计事项：是指凡商事主体的资产、负债或业主权益发生增减变

化的事项。

82.会计账簿：是指按照一定的程序和方法，连续、分类记载商事主

体经营业务的簿册。

83.财务会计报表：是指用货币形式综合反映商事主体在一定时期内

（会计期间内）生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件。主要包

括资产负债表、现金流量表，以及业主权益变动表或累积盈亏变动表

或盈亏拨补表等。

84.商业登记：是指为了使商事主体的产生、变更与消灭发生效力或

相关法律关系发生对抗力，依照商事法律规范向登记主管机关提出申

请，由登记主管机关审核并注册，进而使上述效力可得实现的法律事

实。

85.任意（登记）主义：是指商人从事营业不要求进行商业登记。

86.强制（登记）主义：是指非经商业登记不得从事任何商事活动。

87.商业登记的效力：是指登记事项经过登记后所产生的法律上的约

束力。

88.商行为：即商事行为或商事法律行为，是商主体基于营业所实施

的法律行为及其他具有商事性质的法律行为。

89.双方商行为：是指行为人双方都是商主体的商行为。

90.单方商行为：是指行为人一方是商主体，一方是民事主体的交易

行为。

91.绝对商行为：是依照行为的客观性和法律的规定即可成立的商行

为，它必然适用商法进行调整。

92.相对商行为：是在法律列举范围内，需要由商主体及营业方式作

为构成要件的商行为。

93.纯然商行为：范围是明确的，依据商法的相关规定就可以直接确

定其商行为，不需要通过司法推定或事实推定的。

94.推定商行为：不能直接依据商法的规定确定其为商行为，而是必

须通过事实推定或法律推定才能确认其为商行为并适用商法的，即为

推定商行为。

95.不正当竞争行为：是指在商业竞争活动中，商主体为取得不当的

竞争利益而从事的违反诚实信用和公平竞争规则的行为。

96.垄断行为：也是一种危害诚实信用和市场公平的违法行为，它是

对竞争的排除和限制。

97.经理权：是经理人享有的总括性代理权。经理人以自然人为限，

是由商人委托的商业使用人。经理权是经理人从事商事营业的权力依

据。

98.代办权：是指未经经理权授予但因经营商事营业、实施属于商事

营业的某种行为或个别行为所需，而由营业所有人或经理人所授予的

代理权。

99.代理商代理：代理商的代理是由代理商作为代理人的代理。

100.商事保证：是由商主体担任保证人的保证，或作为商行为的保证

（民事保证则是由民事主体担任保证人的保证）。

101.交互计算：是指商人之间或商人与非商人之间约定对日常交易中、

就一定期间内交易产生的债权债务总额实行抵销，只支付其差额的结

算方式。

102.拍卖：是指以公开竞价形式，将特定物品或者财产权利转移给最

高应价者的买卖方式。

103•分期付款买卖：是指在买卖合同订立后，出卖人将标的物交付给

买受人；买受人将其应付的总价在一定期限内分期支付给出卖人的买

卖。

104.期货买卖：也称期货交易，期货是与现货对应的概念。是指期货

交易当事人在期货交易所内以竞价方式集中买卖标准化期货合约的

行为

105.营业质权：是指从事质押营业者（质押营业是指当铺、典当行、

信托行等）在具体质押关系中所享有的质权；它是指债务人以一定的

财物（当物或质物）交付于债权人（从事营业质业务的当铺）作为担保，

向债权人为金钱借贷，在回赎期内债务人偿还债务就可取回该物，否

则该财物就归债权人所有或由债权人就其价值优先受偿。

106.保险：有社会保险和商业保险之分。商法中的保险仅指商业保险，

是保险商（保险公司）的营业和营利行为。

107.银行营业：是由专门的银行商经营的金融资产和负债业务。具有

信用中介、支付中介、信用创造、金融服务等多种重要的经济功能。

108.信托：在本质上是一种财产管理制度，涉及委托人、受托人和受

益人三方主体。是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给

受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或

特定目的，进行管理或者处分的行为。

109.仓库营业：是以仓库为他人保管物品的营业商行为。

（三）简述

1.商法的特征：

商法的特征是指通过商法与民法最为宏观的比较，而呈现出的不同于民法的特质.

第一，商法是倡导营利的发展法

第二，商法是权具经济意义的身份法

这一特征客观的包括两重意义，消极和积极。消极是指因社会中的人不可能尽皆商人化的原因，使获

得商人身份的仅是一部分人，商法只能成为该部分人的身份法。积极是既指有关商人身份的获得，以一定

财产的投资而为诸多绝对必要条件之核心，又指商人身份的价值与功能，就在于能够使其名正言顺地从事

一定商业经营并获取其经营的利润

第三，商法是市场经济的基本法

第四，商法是包含着大量强制性规范的私法

第五，商法是最具有开放性质的国内法

商法与民法均属国内法，同时都具开放性，但商法的开放性相较民法更深入及更见力度。

2.商人人格创制关系：

商人人格创制的规范化，客观上既有其必要性又有其可行性：

第一，商人因其职业之故的身份，既使商人断无天生之理和先例，又

使商人的产生只能仰仗于创制的途径和方法。易言之，商人是依据商

法创制才得以产生的法律上的主体。

第二，商人创制的法律技术要义在于创制商人的人格，即企业主。将

商人的人格创制与企业的设立直接挂钩，不仅会使其人格极富可操作

性，而且会使所创制的人格极具实在性。

第三，以企业作为商人人格的核心性依托是有必要的，从积极角度讲，根

植于企业是商人能够从事经营并可获利的工具；从消极角度讲，企业

无疑又是商人拥有财产支付能力的物质保证。

3.商事营业实施关系：

商事营业实施关系能成为商法的另一对象，其缘故直接可以做如下之

罗列，

第一，关于“营业”一语的主观含义，是指既以业主“商人”的名义，

又于相对稳定的商业范围内而实施的持续性经营行为。

第二，关于商事营业的实施之所以需要商法的调整，从积极的角度上

讲，是为了确保营业自由于更深之层面。

第三，从消极角度上讲，商法调整商事营业实施关系，又是为了最大

限度地防止商人追求法外利益。

4.商法基本原则的界定依据：

第一，作为商法的基本原则，必须能够准确地表达出商法的价值追求

目标。

第二，作为商法的基本原则，又须可清楚地展示出建构商法制度的主

要立法技术。

第三，作为商法的基本原则，还须构成商法法理的集中表现。

5.商法与邻近法律部门的关系：

商法与劳动法,关于二者的区别，大体上可作如下归纳，

第一，两者的法域归属不同。商法是属于私法的范畴，而劳动法又属

于社会法的门类。

第二，两者的调整对象不同。

第三，两者的调整方法不同。

商法与民法,商法作为独立法律部门，主要以民法为参照系。

第一，民法是一般性私法，而商法是特别性私法。

第二，民法是商品经济的法律产物，而商法又是市场经济的法律。

第三，民法是“自由人”的法，而商法是“企业主”的法。

第四，民法是人格法，而商法又是人格快乐法。

第五，民法是行为法，商法是商人组织法兼行为法。

6.关于以立法确认商事关系的意义/原因：

第一，从法律适用的角度言之，以法确认商事关系，是充分发挥商法

调整功能与作用的基本保障和前提。

第二从立法进步的需要来说，基于对以法确认商事关系立法标准的建

构，逻辑地会使一个国家立法技术获得长足的发展与进步。

第三，从法制健全的方面而言之，以法确认商事关系，客观上有利于

一个国家法律体系的结构合理和完善。

第四，缘于商事关系确认的客观必要性，使民商分立成为最为理想的

私法立法体制。

7.法典所称的商人：

必然商人：九种必然商人

创制商人：必登商人、任登商人、误登商人、形式商人、表见商人。

8.关于抽象意义的法律关系，应注意：

一是充当该类型商事法律关系之本体的，应严格限定于“善法”意义

的成文型商事立法。

二是关于该类型的商事法律关系，之所以有必要成为商事关系最为理

想的运作模式，其总的根源就在于商法是私法以及私法的权利本位。

三是与具体意义的商事法律关系相比较，抽象意义的商事法律关系应

居于更为重要的位置。

9.商事法律关系的特征：

第一，商事法律关系的主体，应当是商人，而且至少有一方当事人

是商人。

第二，商事法律关系的内容，是商事权利与商事义务。

第三，商事法律关系的客体，是指商行为。

第四，抽象意义的商事法律关系所能够运用的救济手段，有信誉受损

责任、财产补偿责任、行政处罚责任及刑事制裁责任、过错责任、严

格责任、有限责任、无限责任。

第五，商事法律关系的构成要素，仅为二元形式的主体与客体，主体

即商人，客体便是商行为，从而和民事法律关系构成要素之三元化形

成显著的区别。

10.商事主体的特征：

第一，商事主体人格的产生具有创制性。

第二，商事主体人格设定目的具有营业性。

第三，商事主体人格具有独立性。

11.商事人格的取得取决于两个层面：

第一，从事商事营业的意愿，这种意愿是商事人格的内核，这种意愿

应该被尊重。

第二，从事商事营业的条件。

12.商事能力与民事能力的区分：

第一，二者的载体不同。

第二，二者发生及终止的时间点不同。

第三，二者存在的目的不同。

第四，二者的产生方式不同。

第五，二者的发生态势不同。

第六，二者的内容不同。

13.关于商事权利能力的取得，主要有以下两种途径：

一是通过商事登记，取得商事权利能力。

二是通过商行为的实施，取得商事权利能力，这主要是对法定商事主

体和小商事主体而言的。

14.商事行为能力的获取一般有两种方式：

一是通过登记并颁发营业执照获得。

二是通过持续从事商行为获得。

15.大商人与小商人的区别表现在：

第一，大商人是典型的商事主体；小商人形式上为商人，实质上为民

事主体，在特殊情况下才被作为商事主体看待。

第二，为了保护小商人，其适用商行为法律规范，却不适用商组织法

规范，因此小商人不适用商人人格法定原则及其诸多规定，免除许多

义务。

第三，通常立法确定小商人不聘任经理人，不从事无限责任公司以及

两合公司的经营范围。

第四，小商人立足于自身劳动能力的发挥，以个体劳作为寄托，不拥

有企业，故多不能实现经营规模化。

16.我国商事主体的分类:

一，商个人

二，商合伙

三，商法人

17.商个人的特征：

第一，相对独立的商事人格。

第二，设立条件要求相对简单。

第三，需要进行登记并领取营业执照。

第四，在经营范围内从事活动。

第五，投资人对外承担责任。

18.普通合伙的特征：

第一，依协议自愿成立。

第二，共同出资、共享利润。

第三，共同经营。

第四，共担债务。

19.特殊的普通合伙的特征：

第一，本质上属于普通合伙。

第二，必须履行登记手续才能设立。

第三，最本质特征是其合伙人的有限责任。

第四，合伙责任的区分。

第五，保护债权人的特殊机制。

20.有限合伙的优点:

设立简便且设立成本较低、组织结构灵活、由有经验的人集中管理、

可以避免双重征税，因为只对合伙人而不对合伙企业征税、比普通合

伙更为清晰的合伙协议、因有限合伙人对企业的损伤承担有限责任而

吸引资金投向中小企业、按比例承担风险和分享收益、鼓励信赖有经

验的人员的消极投资者将储蓄用于生产经营活动。

21.有限合伙的特征：

第一，有限合伙兼具人合性和资合性特征。

第二，组织成员的二元性。

第三，募集资金的有效性。

第四，有限合伙属于非法人团体。

第五，责任形态二元性。

22.商法人制度产生的意义：

一方面将团体中多个主体财产的法律关系单纯化，从而节约交易成本,

提高交易速度。

另一方面使法人财产获得独立成员的有限责任和法人独立责任相统

一，从而实现了法人与其成员在财产权和经营权上的双重分离，达到

了法人出资者群体和法人债权人群体两极利益的平衡，充分体现法律

的公平与正义。

另外，商法人制度的产生，为推动社会生产力的发展做出了巨大贡献，

在社会经济生活中发挥着其他商事主体难以替代的作用。

23.合作社与公司的区别：

第一，公司依《公司法》的规定设立，合作社则按《农民专业合作社

法》设立。

第二，公司的股东是出资者，交易相对人则多为第三人，而合作社的

股东就是合作社的顾客或至少是主要的顾客，即合作社的服务对象以

社员为主。

第三，公司的管理采取资本多数决议的原则比如股份公司采取一股一

票的法人规则，合作社采一人一票的表决机制，反映了股东之间是平

等原则。

第四，公司股东的红利分配是依据其持有的出资额或股份的多寡，而

合作社成员的红利分配依据则是按社员与合作社的交易额的多寡。

24.商事企业的性质：

首先，企业属客体范畴，而非主体，在商法上企业被认为是法律的客

体，也就是说，企业是一个财产概念，

其次，企业是一种抽象的综合体，

另外，企业与传统无权并不相同，

最后，企业并非为商事主体所全部拥有所有权，企业中还含有债务的

因素。

25.商事企业的意义：

第一，企业是商事主体人格事实构成要件之一。

第二，企业也是商事主体从事商业经营的工具，即从事商行为的基础。

26.商事企业转让的意义/作用：

商事企业是一个整体，营业财产与营业活动结合起来具有比构成营业

财产的各个财产价值总和更大的价值。营业一旦解体就会失去这种价

值。因此，不使已有的企业解体，保持其组织的整体性，并整体性流

转在经济上是有效益的。商事企业转让不仅对营业转让人和受让人有

利，而且对各个利益相关者以及整个国民经济均有莫大好处。

27.商事企业买卖中各方的义务：

出卖人的义务：

第一，财产的转移，

第二，竞业禁止义务。

买受人的义务：

第一，支付价金的义务，

第二，继续执行出卖人所签合同的义务，

第三，公示商事企业买卖合同的义务。

28.浮动抵押制度的特点：

其一，抵押物是抵押人现在和将来任何时间所有的整体财产，

其二，抵押物价值须于抵押权实现之时才能确定，

其三，抵押人设定浮动抵押后，仍可对抵押财产进行使用、收益、处

分。

29.财团抵押制度的特点：

其一，列入抵押财团范围的财产一般仅限于企业现有的固定资产，随

企业经营变化的流动资产，不得列入抵押财团的范围，

其二，财团抵押的设定，需要把作为抵押标的物的财产作目录，依抵

押物的范围予以特定化，

其三，财团抵押一旦设定，抵押人对财产的处分权便受到限制，财产

也不得任意分离。

30.商业名称的意义：

第一，商事主体拥有商事人格的一项重要依据和最为外观的标志，是

商事主体之间进行区分的标志。

第二，确定商事主体对于客体具有领管关系的主要法律事实依据。

第三，体现商事主体所具有的特定商业信誉的法律标志。

第四，商誉的载体，是企业的无形资产。

第五，商事主体从事营业签名之用。

第六，商事主体所负何种责任的标志。

31.商业名称的特征：

第一，商人性，

第二，专用性，

第三，区分性，

第四，公示性，

第五，限定性，

第六，统一性，

第七，稳定性。

32.我国对商业名称的选用有诸多限制或规定：

第一，单一商号原则，是指同一个商事主体只允许拥有一个商业名称。

第二，商业名称中不得含有某些内容或文字。

第三，相同或近似企业名称的禁用：即在登记主管辖区内不得与已登

记注册的同行企业名称相同或近似。

第四，不得使用与商事主体性质相悖的名称。

第五，限定商事主体及其分支机构的名称。

第六，限定联营商事主体的名称。

33.商业名称权的特征：

第一，区域性，

第二，公开性，

第三，可转让性。

34.商业名称权的性质：

就公权与私权而言，商业名称权为私权，而非公权；

就绝对权与相对权而言，商业名称权为绝对权，而非相对权。

35.商业账簿的意义：

私法上的意义:

对商事主体：首先，商业账簿是商事主体人格事实构成要件之一；其

次，商业账簿显示了商业主体的营业、资本状况的好坏，是其营业决

算的依据；再次，商业账簿可以帮助商事主体改善其经营管理的举措;

最后，商业账簿可以帮助商事主体建立良好的商业信誉。

对投资人的意义：首先，商业账簿可以刺激或挫败投资者的投资信心;

其次商业账簿可以加大投资人公益权行使力度；最后，商业账簿可以

帮助提高投资人自益权的行使效率。

对社会公众的意义：有提高社会有效监督作用。

对交易安全的意义：有营业透明与信息披露的作用。

公法上的意义:

第一，在账目纠纷中充当证据。

第二，国家对商事主体课加税收的依据与参考。

36.财务会计报表的要求：

首先，会计报表必须真实，

其次，财务会计报表需要披露，

最后，提供虚假会计报表相关责任人的责任较为严格。

37.商业登记的特征：

第一，商业登记的目的主要是公示商事主体的有关信息，从而取得社

会公信力，以保护交易安全。

第二，登记中的核心要素是设立人的意思表示，因此商业登记属法律

行为的范畴，且为商事法律行为。

第三，登记时，设立人一般需要以书面形式向登记机关提出要求，因

此登记是一种要式法律行为。

第四，商业登记体现为一种单方法律行为。

38.商业登记的意义/作用：

第一，公示交易信息，保障交易安全和迅捷。

第二，昭示商事主体的营业信誉，规范商事经营。

第三，便于国家取得统计核算资料，以实现经济宏观调控措施。

39.商业登记的主管机关：

从各国实践看来，主要有以下四种：

第一，法院为商业登记的主管机关。

第二，法院和行政机关均为商业登记机关。

第三，行政机关或专门设立的附属行政机构为商业登记机关。

第四，专门注册中心和商会为商人登记机关。

（我国的法律规定登记的主管机关是国家工商行政管理局和地方各级

工商行政管理局，登记主管机关依法独立行使职权，实行分级登记管

理。）

40.商业登记的程序：

第一，申请：是指商事主体的创办人或商事主体提出的创设、变更、

消灭商事主体或变更商事主体已登记的有关事项的行为

第二，审查：主管机登记关接受申请，并应进行审查。审查包括形式

审查、实质审查、折中审查。

第三，核准发照。

第四，公告：即将登记的有关事项，通过报道或其他途径让公众周知。

41.商行为的特征：

第一，商行为主要是商主体所从事的行为。

第二，商行为以营利为目的，主要是营业行为。

第三，商行为具有类型上的相对确定性。

第四，商行为主要是法律行为。

42.商行为的类型：

双方商行为和单方商行为

绝对商行为和相对商行为

基本商行为和附属商行为

纯然商行为和推定商行为

43.我国《反不正当竞争法》中规定禁止的不正当竞争行为包括：

禁止欺骗性经营、禁止垄断经营、禁止权力经营、禁止商业贿赂、禁

止虚假广告、禁止侵犯商业秘密、禁止倾销、禁止搭售、禁止不正当

有奖销售、禁止损害商誉、禁止串通投标。

44.垄断行为的类型：

经营者达成垄断协议、滥用市场支配地位、经营者集中、滥用行政权

力排除限制竞争、

45.英美的代理制度的特点：

第一，代理的理论基础是本人与代理人的等同论。

第二，代理类型丰富。

第三，代理权产生的依据多样。

46.与民事代理相比，商事代理的特点：

第一，商事代理具有特定的身份要求，代理商的代理具有独立性。

第二，商事代理均为有偿代理。

第三，商事代理具有相当大的灵活性，具体表现在，

其一，代理商的代理既可以采用显名代理，公开本人的名义，也可

采用隐名代理即不公开本人的名义。

其二，商事代理的内容突破了民法代理的限制。

其三，代理商不受民事代理中双方代理和自己代理禁止规则的制约。

47.经理权的范围/限制：

第一，非经营行为。

第二，禁止经理权转让。

第三，不动产设定负担的行为并不当然属于经理权范围。

第四，当某营业所有人有多个营业所，但以不同商号经营的，经理权

可以被限制在其中一个营业所内。

48.代办权的限制：

第一，未经营业所有人的同意，代办商不得将代办权转让他人。

第二，对于土地的让与或设定负担、票据债务的承担、借贷的接受和

诉讼的实施，只有在向代办商特别授予此权限时，代办商才有实施此

种行为的权利。

49.代理商的代理的特点：

第一，代理商是独立的营业经营者。

第二，代理活动的内容是为企业主媒介交易或者以其名义（本人名义）

成立交易。

第三，代理商与本人的合作具有长期性。

50.代理商在商法上的特别权利：

佣金请求权、费用偿还请求权、补偿请求权、代理商的留置权、受领

通知的权利。

51.代理商在商法上承担的特别义务：

依据民法委托关系而产生的义务、勤勉和注意义务、忠实义务和竞业

限制义务、保密义务。

52.商事保证相对民事保证的特点：

第一，商事保证的形式要求宽松。

第二，无约定时商事为连带保证，保证人无先诉抗辩权。

53.交互计算的功能：

担保功能、证据功能、简化交易支付促进效率结算的功能。

54.商事买卖的特殊规则：

商事买卖的特殊规则主要限于商人之间的买卖，即作为双方商行为的

买卖。

第一，买卖迟延责任。

第二，买方的检验和瑕疵通知义务。

第三，异地买卖中买受人的保管义务和紧急变卖权。

55.特种买卖的举例：

第一、拍卖

第二、分期付款买卖

第三、样品买卖合同

第四、试用买卖

第五、期货买卖

56.拍卖的特点：

第一，公开竞价，拍卖之前必须将拍卖标的物的具体情况予以公告,

并且不排斥任何竞买人参与竞买。

第二，拍卖必须在公开场合进行。

第三，拍卖只能是现拍现卖，拍卖标的必须现实存在且像公众展示。

第四，有严格的程序和形式要求。

57.样品买卖合同的特点：

第一，出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。

第二，样品的隐蔽瑕疵并不构成标的物的组成部分。

58.试用买卖的特点：

第一，试用买卖当事人可以约定标的物的试用时间。

第二，试用买卖的买受人可以在试用期间内购买标的物，也可以拒绝

购买（而试用期满买受人未作表示的，视为购买）。

59.期货买卖的特点：

第一，交易场所特定。

第二，交易资格特定。

第三，交易规则特定。

60.善意取得在商法中的特点：

第一，商法中的善意取得不要求第三人信赖无权处分人为所有权人，

而是相信其为“处分”权人即可。

第二，商法中可以善意取得从权利不仅包括所有权和质权，法定质权

也可以按“质权”被善意取得。

第三，对银行商、商人受让无记名有价证券善意取得的限制。

61.商事留置权的构成特点：

第一，商事留置权必须在双方都是商主体的债权法律关系中才能存在。

第二，构成商事留置权