公司法股权转让的研究

PAGE2公司法股权转让的研究摘要根据法律中的公司法来看，有限责任公司所具有的特征就是人资两合公司，同时具有资合性以及人合性两大特点，这个特征也是具有双面性的，它在给予公司旺盛的生命力时，也给制度的设计以及法律的规制提出了一个难题。根据有限责任公司资合性这个特征，就要求其要保持公司原有的资本，哪怕在股东不愿意或者不具有能力拥有股份都不可以退股，只能将其拥有的股份转让给他人；而另一个特征人合性，对股东的构成有着严格的要求，基于股东之间具有很大的信任关系，股东不允许通过流通市场上市转让，对于以上所说的，各个国家在公司法中都将有限责任公司的股权转让加以限制。这篇文章就是研究公司股权转让各个方面的问题。关键词：有限责任公司，股权转让限制，利益平衡，人合性，资合性

目录TOC\t"heading1,1,heading2,2,heading3,3"摘要 I1股权转让概述 11.1股权转让的定义和分类 11.2股权转让的基本原则 11.2.1股权转让自由原则 11.2.2股权转让限制原则 22我国有限责任公司股权转让的具体法律制度 22.1股权转让的限制 22.1.1股权对内转让限制 32.1.2股权对外转让限制 32.2股权转让的表决制度 42.3股权转让优先购买权制度 42.4股权质押及质押股权转让规则 53股权转让制度的重构建议 6参考文献 7致谢 8PAGE71股权转让概述1.1股权转让的定义和分类有限责任公司股权转让的涵义是指因为股份的转移从而导致股权或者股东资格发生了变化。根据不同标准，我们可以讲股权转让分为以下几种方式：第一、普通转让与特殊转让。普通转让的意识就是将股权进行有偿的转让，也可以称为股份买卖。而特殊转让是指除了股权买卖这种方式外引起股权转让的情形，包括股份的赠与、继承、夫妻共同财产的分割和股份强制执行等。第二、内部转让和外部转让。这是根据受让人身份的不同而作的分类，前者受让人为股东，后者受让人为外部人。第三、全部转让与部分转让。全部转让与部分转让的划分是根据标的在转让中是否分割而作的划分。部分转让的含义是股东将自己的股份一部分转让或者将股权转让给复数受让人；而全部转让就是将股份都转让给同一个受让人。第四、约定转让与法定转让。约定转让与法定转让是根据转让依据的不同而作的分类。基于转让双方的合同约定而为的转让是约定转让，基于法律规定而作的转让为法定转让。1.2股权转让的基本原则1.2.1股权转让自由原则股权自由转让原则是指股东有权力去控制自己所持有的股份，有权力决定是否转让自己所拥有的股份，以及转让的对象、数量、价格等等，除了法律有规定，任何人都不得强制股东出售其股权或者禁止其股权的转让。也就是说，股东可以在法律的范围内，根据自己的意愿去处理自己的股权，他人无法非法干预和约束。股权是股东的个人财产，是具有可转让性，法律承认股东出来自己财产的正当性，即法律承认了股东的股权自由转让权。公司是以盈利为目的的组织，有限责任公司的人合性虽然使得所有股东有一个共同目的就是公司获利，但始终都是以盈利为目的，所以，股东之间无法避免具有着不同的意向。在这种情况下，股权自由转让这种权利就会保护小股东的利益。现代公司股东表决权与他所出资的多少成正比，也就是说股东表决的结果就是公司的意思，而且对公司股东具有很大的约束力。这就使得当公司股东之间面临利益选择冲突时，控制股东的利益将凌驾于中小股东利益之上，有悖公平正义原则。通过股权自由转让的方法使得小股东可以通过撤回出资的方式来控制股东的道路，这充分体现市场经济对价值的追求。“天下熙熙皆为利来，天下攘攘皆为利往”，股东们是因“有利可图”而合，也同样会因“互相逐利”或是“无利可图”而散。⑩因此，公司股东的股权自由转让权才是公司股东从公司取得期待利益的最基本保证。1.2.2股权转让限制原则股权转让限制原则的涵义是指股东在将股权转让时必须尊重国家的意志，也要尊重国家和股东的意志，股权转让时要符合法律、公司章程以及股东之间特别约定的程序和条件。与股权自由转让原则源于公司的资合性相类比，股权转让限制原则则是源于公司的人合性。“在有限责任公司中，特别是小型的有限责任公司，不管是表面上还是实质上，公司所有与公司经营的分离度都是很低的。甚至，有的公司并没有公司所有与公司经营分离的明显表现”股权的自由转让这种情况会打破有限责任公司股东之间的信任度，使得股东之间无法协作合作，和睦相处，从而使得公司经营受到阻碍甚至威胁公司的存在。所以人合性的维持对于有限公司的存续、经营、发展至关重要。在这种情况下，通过法律或者公司章程对股东股权转让进行限制就具有了非常重要的意义。2我国有限责任公司股权转让的具体法律制度2.1股权转让的限制股东之间的信任关系是公司的维系以及发展的基础，股东之间的信任也有利于维护公司债权人的利益。有限责任公司股权转让限制存在的价值在于，一方面有效防止股东草率退出公司，破坏股东间的信赖关系使公司无法顺利经营；另一方面有利于防治不受欢迎的人加入公司，通过限制而来保持有限责任公司每个股东的良好的个人信用，使得经营理念和行为方式上具有一致性，避免有太大的分歧从而影响了公司的运营。这也是保护其他股东的利益。公司的每个股东都有权期望自己作为这个公司的投资者的身份得以延续，并通过参与过试运营取得收益的权利。这种期待利益的具体表现公司的股权结构和公司经营状态的相对稳定。有限责任公司股权转让限制主要体现在以下两个方面：2.1.1股权对内转让限制内部转让是指股东之间进行股权的转让。内部转让只会使得股权结构发生了改变，而不会产生新的股东，内部转让没有对外转让对公司影响那么大。但是，股权结构的改变依旧有可能破坏有限责任公司的人合性从而影响公司的运营。对于股权对内转让的限制，世界各国立法态度不一，主要有三种模式，分别为，有绝对自由转让、相对自由转让、限制转让。而在中国，我们股权对内转采用相对自由转让的模式，不进行立法规制，而是给予公司权利，由公司章程进行限制与规定，给权于公司股东。而公司章程是由全体股东自愿达成的，是由全体股东人体意愿经过无数次磨合而达成共同的结果，所以结果是反映全体股东的共同意志，充分体现了有限责任公司人合性的特点。用公司章程来约束股权的内部转让，给公司股东内部问题内部解决的很大自由权。2.1.2股权对外转让限制有限责任公司股权对外转让的涵义就是公司有意出让股权的股东将股权转让给公司现有股东以外的第三人，如此，当股权转让完成结束后，接受股权的第三人就会成为公司的新股东，必然对有限责任公司的人合性造成影响。因此，为了使得有限责任公司能够正常运行，股权对外转让的限制都是各国对有限责任公司股权转让限制的重中之重。我国公司法对股权对外转让有限制，主要有让股东的通知义务，其他股东的同意权和表决权、优先购买权制度、优先购买权的争议处理原则等。在法律层面上，公司法在保证股权自由转让的同时，也给予了公司其他股东排除那些与其有着不同经营理念的人去加入公司，从而保证了公司的正常运行。以此来保证有限责任公司人合性和资合性的完整统一。2.2股权转让的表决制度表决权制度是指股东向股东之外的转让股权，应该争取其他股东的同意。我国公司法对股权的外部转让采用的方式表决权制度，也就是通过给予其他股东以同意权对股权的外部转让进行限制。我国公司法第72条规定“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意”。需要强调的是“公司法在表决制度上采取的是’人头主义’，即以股东人数计算表决票数，而非以出资比例计算表决票数，通常表现为’一人一票’。”股东行使表决制度由拟转让股东书面通知后的三种选择，一种是明确表示同意；第二种是在收到通知后30天内没有明确的答案，也就被看作同意转让；而第三种就是不同意转让，应当购买拟转让的股权，不购买的，也会被看作同意转让。这三种中的第一种是相互之间不影响，能够顺利进行交易。而第二种是为了其他股东的同意权设定了期限限制，防治其他股东恶意去拖延时间使得拟转让的股东造成了损失。第三种是用于有异议股东的购买义务，这个规定有利于维护拟转让股东的利益及其股权的可转让性，防止其他股东滥用同意权阻止转让股东转让股权，导致股权最终无法成功转让从而损害转让股东的利益。应当注意的是第三项规定只会发生在股东表决未通过的情形下，如此才会触发异议股东的购买义务。而当股东一致通过后，其他不同意转让股东将股权转让给第三人且有意受让该股权的股东，实现的方法只有主张优先购买权。2.3股权转让优先购买权制度我国《公司法》第七十一条规定“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权”。此即股权转让中的优先购买权制度。优先购买权，又称优先承买权，是指“特定人依约定或法律规定，于所有人（义务人）出卖动产或不动产时，有依同样条件优先购买之权利。”’从本质上讲，股东优先购买权是保证股东对公司保持控制的一种权利，它只需要以权利股东接受第三人“同等条件”的意思表示为基础即达成契约，无需权利股东与拟出让股东达成协议。股东的优先购买权是属于法定权，是符合物权法定原则，同时是不需要登记或者是预告登记来明示权利，而且在股权发生转让时，非出让股东均可享有该权利并可依法对抗除转让股东及股东以外的第三人。优先购买权能够得到实现是因为“同等条件”的认定。《公司法》第七十二条第三款规定“经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权”，内容虽然没有明确规定“同等条件”的内容，但根据公平正义的原则，主张优先购买权的股东应当以出让股东与第三人所达成条件为标准。“同等条件”并不等于严格的一切同等，主张优先购买权的股东客观来讲他们由于身份等其他原因并不一定能达成第三人所出具的某些条件，假如无法履行这些条件，应当采取支付价金等其他方式来替代从而弥补优先购买权人。当然，在实践中不会如此简单对应相关规定，必然存在很多复杂情况需要各方在法律允许的范围内协商解决。2.4股权质押及质押股权转让规则股权是一种财产权利，可根据有关法律成为公司债务的担保。股权质押即为股权担保的方式，当有效设立质押成立后，质权人便对股权的价值享有优先的受偿权。我国《公司法》对股权质押缺乏规定，法可以转让的股份、让的股权可以出质“股票”可以质押。但《担保法》第七十五条第二项规定“依《物权法》第二百二十三条规定”可以转再次明确股权可以质押。设定质押之后的股权转让所涉及的问题比较多，主要有转让合同的效力、债权人的质权以及善意第三人的利益保护等。《物权法》规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同”，“以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”。《担保法》规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份的有效期即是从记载股东名册开始。当股权质押成立后，这个股权的作用就是保证债权人债权的实现，而在股权质押期间，没有经过质权人的同意的股权是禁止被转让的。这样就在很大程度上保护了质权人的利益，又兼顾了资本流转和股权财产价值的实现。股权出质并没有使出质人失去享有股权的权利，也没有使其失去对股权的处分权，只是说出质人在处理这个股权时会受到质权人的限制，所以，只有保证质权人的利益，出质人的权利才会得以实现，这样就使得经济会得到最大化。没有经过质权人同意而将股权私自出售时，这个出让行为都属于效力待定行为，唯有与质权人的追认，使用质权人的权利可以直接对付第三人。对于善意第三人来说，当然的享有撤销权，30但他应该更期望肯定股权转让合同的有效性，并通过三方协商，消除出让人债务使得股权质权转消灭而达成交易。所以，为了确保善意第三个人的利益以及交易的安全，在1股权转让合同有效的条件下，受让人可代替出让人偿还债务消灭质权，因此而遭受的损失，可向出让人追偿，还可以依照合同约定主张出让方的违约责任。3股权转让制度的重构建议综上所述，笔者认为，我国公司法(包括司法解释)应当对有限责任公司股权转让作出如下规定：（1）当股东在拟转让股份的，要将拟让的股份的数量、价格以及受让人的情况以书面的形式通知公司通知公司全部人员以及其他股东。假如在股东不知情的情况下将股权对外销售，公司和其他股东可以撤销。（2）对于股份的转让公司享有优先权；当公司没有行使这个权利时，其他股东根据自己所持有的股票多少来行使这个权利；在章程中有另外规定者除外。（3）当公司以及其他的股东不行使优先权时，股东想要转让股份可以经全体其他股东半数就好；转让未获同意的，股东有权请求公司指定股份受让人。（4）在接到转让30天内，公司以及股东就应该决定是否要使用优先权；假如不行使优先权，也要在30天内将自己的意思也就是是否同意股票的转让告知股东。不同意转让的，应当同时指定股份受让人。前款期限届满，公司未通知的，视为同意转让；（5）公司指定的受让人在收到通知20天内，要向股东提出申请准让，假如期限届满未提出的，一律同意转让。（6）公司的章程对公司和其他股东优先受让的股份也作出了一定的规定，没有规定的，公司以及股东要（一）款通知中的价格受让该股份。对于前项价格有争议的，应当经双方协商后共同指定评估权人确认，协商不成的，可以请求法院指定。（7）股东按照第（三）款规定转让股份的，公司应当就章程及股东名册内容作出相应修改。（8）公司章程可以降低第（二）款规定的多数，缩短第（四）款、第（五）款规定的期限，但不得设定其他类型的限制。（9）公司股份可以通过继承、遗赠、夫妻共同财产分割的方式自由转让。公司章程可对前项转让作出限制。（10）当法院要强行执行程序时，要将股份转给他人时，要通知公司以及全体股东，由他们行使（二）、（三）款规定的相关权利。参考文献[1]肖海军.论瑕疵出资股权转让后承担补充清偿责任之主体范围——评《公司法司法解释(三)》第19条第1款[J].法商研究,2012,04:134-140.[2]钱玉林.公司章程对股权转让限制的效力[J].法学,2012,10:103-108.[3]范健.技术股权转让问题研究——对《公司法》第72条之立法价值与权利属性的再思考[J].暨南学报(哲学社会科学版),2012,12:35-42.[4]徐浩.公司法股权转让与股东资格取得关系探讨——以(2009)皖民二终字第0011号判决为素材[J].北方法学,2013,02:54-61.[5]徐强胜.股权转让限制规定的效力——《公司法》第71条的功能分析[J].环球法律评论,2015,01:138-152.[6]戚卫磊.论有限责任公司章程对股权转让的限制——以个案为视角对《公司法》第72条第四款之理解和适用[J].法制与社会,2011,01:97-98.[7]李向华.有限责任公司股权转让浅析——论《公司法》第72条[J].市场周刊(理论研究),2011,05:111-112.致谢光