由工厂制改制股份有限责任公司的国有企业调查

由工厂制改制股份有限责任公司的国有企业调查

一、公司制企业治理结构的初步形成自1994年7月1日颁布《中华人民共和国教育法》（以下简称《教育法》）以来，以企业制度为代表的河南企业制度的改革全面启动，以企业制度为代表的现代企业制度相继建立。通过股份制改造，绝大多数企业都成立了股东会、董事会和监事会，初步形成了公司制企业的治理结构框架。但是，随着改革的深入，很多公司由于缺乏有效的法人治理结构，致使现代企业制度形同虚设，有的企业甚至濒临破产。其问题突出地表现为以下几个方面：（一）国有股比例偏高，企业缺乏市场压力目前河南省的上市公司中，国有股和国有法人股比重超过50%以上的有13家，占上市公司总数的54.17%，其中神马实业、双汇实业、冰熊股份、众生制药、郑州煤电、中原油气六家公司国有股比重均超过70%。国有股权高度集中使公司法人治理结构中股东“用脚投票”的机制不能充分发挥作用，企业经营者缺乏来自市场的压力。尤其是当公司出现危机时，缺乏重组主体，郑州百文公司巨额亏损，资产重组难以两厢情愿是一个很好的例证。（二）部分有限公司制企业“一肩挑”据对108家股份有限公司调查，这些企业虽然建立了“新三会”（股东大会、董事会、监事会），但董事长、总经理“一肩挑”的有68家，比例高达60.7%。一些知名的股份有限公司制企业，如“冰熊”、“双汇”、“莲花”、“洛玻”等，公司的董事长与总经理均是“一肩挑”。“一肩挑”的做法否定了董事会对经理层上的监督权，使公司生产决策权、经营管理权和对外代表权均集中于董事长一人身上，容易造成董事长“一人控制公司”的不正常局面。（三）提案权与董事会的矛盾《公司法》规定，股东大会是股份有限公司的权力机构，依法行使决定公司经营方针和投资计划，审议批准董事会报告、监事会报告、财务方案和利润分配方案等11项职权。《上市公司章程指引》规定，持有5%以上股权的股东有提案权。但在实际运作中，一些公司股东的提案权如果与董事会有利害关系，董事会常以书面审查为由进行阻挠、拖延，有些公司的董事长甚至拒绝召开股东大会，最终使股东提案权和表决权不能落到实处。有些公司进行资产重组、出售、财产抵押等本应由股东大会行使的职权，却常常由董事会甚至董事长行使。在被调查的108家股份有限公司中，有30%企业的股东大会没有行使过对公司增减资本作出决议的权力，40%-60%的公司的股东大会没有对企业发行债券、股份转让和公司合并分立等事项行使过职权。（四）董事会授权是公司领导的执行按《公司法》规定，股份有限公司董事会是公司的执行机构，董事长为公司的法定代表人，董事会依法拥有制订公司的经营方针和投资方案、财务预决算和利润分配方案，决定公司内部管理机构的设置，制定公司基本管理制度等权力，董事长只有在董事会授权下，才能代表公司行使职权。但据调查，河南省大多数股份有限公司的董事会基本上未能发挥执行机构的核心作用。在董事会的权力运作中，董事长处处以“法人代表”和“一把手”自居，要事事“领导”公司。董事长的专权集中表现在花钱“一枝笔”、用人“一句话”和决策“一手拍”等方面。（五）发挥公司的利益按《公司法》规定，监事会是股份有限责任公司的监督机构。其职权为：检查公司的财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东大会等。但据对河南省108家股份有限公司的调查显示：有10%的公司的监事会不检查公司财务，13%的公司的监事会没有对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督，22%的公司的监事会没有对董事和经理损害公司利益的行为要求予以纠正，37%的公司的监事会从未提议召开临时股东大会。二、完善公共企业的治理结构的对策和建议（一）国有资产管理公司性质针对国有资产投资主体“缺位”的情况，应按照“谁出资谁管理”的原则，逐步成立若干家（省2-3家、市地3-5家）国有资产管理公司，该公司从地方政府部门中划分出来，不再隶属政府机构，是一个既无上级主管部门，又无行政级别，同时又对国有资产保值增值负责的独立法人实体。国有资产管理公司依法享有国家法律、法规规定的法人财产权和经营自主权，并对企业中的国有资产承担保值增值责任。国有资产管理公司应主要通过建立企业法定代表人年薪考核制度，财务总监派驻制度和投资项目法定代表人责任制等，有助于实现对公司中国有资产的监督管理。（二）吸收非国有资本入股按照十六大报告的要求，今后在对我省国有大中型企业进行规范的公司制改革时，要尽可能多地吸收非国有资本入股，包括积极吸收外资参与国有企业改组改造，股权占相当比重，少数需保留国有独资或国有绝对控股的，也要尽可能由多家国有投资主体大体均衡地共同持股，也可以采取持金边股（有一票否决权）的办法，以改善股权结构，形成较为合理的治理结构等。（三）积极为现代企业制度的要求构建适合当官机制1.国有资产管理方面，应建立省、市、县党委领导国有企业领导人不再按行政隶属关系管理，而是依据产权关系进行管理。河南省直管的13户工业企业中，一拖、洛轴、洛玻、平帘4户企业的国有资产应上划到省。省、市、县党委只管理直接授权经营的企业、企业集团及本级国有资产授权经营企业和授权经营机构的党委会、董事长、监事会主席，不再直接管理企业其他的领导人员。授权经营机构所属的独资、控股、参股企业的主要领导人员，由授权经营机构党委组织部门考察、推荐，经党委集体讨论后提名，按《公司法》和有关规定选举或任免。2.副总经理会：国有企业董事任职总经理由董事长提名，授权经营机构党委组织部门考察，由董事会聘任。副总经理由总经理提名，授权经营机构组织人事部门考察，企业董事会聘任。企业中层管理人员的聘用和解聘，除财务负责人由国有资产管理公司决定外，其他人员由总经理决定。3.取消对公司及其领导人的任命企业领导人不再套用行政级别，在任职期间享有履行岗位职务的相应待遇，离开其岗位，取消其相应待遇。4.国有资产出资人流失国有独资和控股公司党组织和工会负责人可以通过法定程序进入董事会、监事会或经理班子。党委书记和董事长可由一人担任，董事长、总经理原则上分设。董事会和监事会都要有一定比例的职工代表参加。董事会、监事会和经理层及工会中的党员负责人，可按有关规定进入党委会。（四）为公司建立激励和约束机制1.建立和完善我国企业的激励制度政府对企业董事长试行年薪制,总经理是否试行年薪制由董事会决定，企业领导班子副职的收入分配办法由董事会确定。年薪收入主要由基本工资和效益奖金构成，其中效益奖金根据经营者完成的经营业绩及企业的规模、行业等情况综合确定。要严格经营者年薪制的审计、考核制度，根据审计和考核结果确定其年薪。具备条件的企业可试行股票期权的激励办法。对有突出贡献的企业经营者，经产权单位同意，每年可在产权单位的资产收益中提取一定比例，以现金、股份和商业保险等形式，奖励给有突出贡献的企业经营管理者。2.企业收益分配按照效率优先、兼顾公平的原则，建立劳动与生产要素相结合的分配机制，允许和鼓励资本、技术、管理等生产要素参加企业的收益分配。要加大技术分配的比重，鼓励和支持技术入股，建立科技人员贡献与报酬挂钩的分配机制，加快科技成果转化为生产力。3.对国有资产管理公司要对企业的实施新的达标标准各种项目的实施效果可作为国有资产管理公司选聘、任用、处罚董事长、董事的主要依据，另外，国有资产管理公司还要对国企的采购、留成、财务、管理等方面实行新的达标标准。凡不能按期“达标”的企业，省有关部门不得批准其改制设立股份有限公司，不得推荐其股票上市和享受国家兼并政策。（五）完善公司法，加强董事对公司的义务和责任1.．董事的忠实义务，应把职一是董事在自身交易中应公平对待公司。在自身交易场合，董事的自利倾向常常诱使其利用职权以牺牲公司利益为代价增加自身利益，这显然有违董事的忠实义务。对此，我国《公司法》第六十一条第二款已做出规定，但应对其加大处罚力度。二是董事在履行职务时获得的秘密利益应归于公司。根据委任的一般法理，受托人因处理委托事务所收取的金钱、物品及其孳息应交付委托人。因此，董事应将在经营管理活动中所收取的折扣、中介费、礼金等均交付公司，不得据为己有。2.．董事或第三人的返还责任借鉴英美的公司立法，董事违反了自己所承担的民事义务，应承担以下法律责任。一是财产返还责任。公司财产如果被董事转移给本人或第三人，在可以追索的情况下，董事或第三人负有将公司财产返还给公司的责任。二是损害赔偿责任。董事如果违反其承担的义务，并使公司利益遭受损害，则董事除非被免除责任，否则，应对公司遭受的损害承担民事损害赔偿责任。（六）完善公司法，加强公司内部的权力平衡机制1.不可恢复损害的损害一是限制多数股东的表决权。二是股东对董事违法行为制止权。日本《公司法》第272条规定，因董事进行了不在公司的范围内的行为和其他违反法令或章程的行为，对公司有产生不可恢复的损害时，六个月前起连续持有股份的股东为自己的利益，可向公司请求制止董事的行为。三是股东对董事、监事、经理的派生诉讼权。所谓股东派生诉讼权，是指股份有限公司的董事长、董事、监事和经理在执行职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定，给公司造成损害并应承担赔偿责任，但公司因故怠于追究其赔偿责任时，依法由股东代表公司提起追究董事长、董事、监事和经理等民事赔偿责任的诉讼。在美国，股东的派生诉讼权已成为广大股东监督公司经营与预防经营权被滥用的最重要的救济及预防办法。2.如何发挥董事会的监督作用一是建立健全独立董事制度。二是董事长要与总经理分设，以保证董事会对经理层的有效监督。三是董事会中要有一定比例的职工代表，以充分体现民主管理的原则。四是完善董事会会议记录制，把集体责任和个人责任区分开来。3.明确监事职责，确保高效运行一是提高监事会的法律地位。监事会与董事会应是监督与被监督的关系。监事会应由国有资产管理公司选举产生，并对全体股东负责，监督董事长、董事会和经理层，监事会成员的业绩评价和收入确定应由国有资产管理公司决定。二是建立激