(32)-第九章 违约责任民法总论

第九章违约责任缔约过失责任

案例：甲、乙各开一家酒店，相邻，生意都很兴隆。后乙由于有别的业务，欲将酒店转给丙，丙愿意出价80万。甲得知此事后，担心实力雄厚的丙接手酒店后，会击垮自己的酒店。于是与乙说，愿意出100万，接收酒店。乙遂与丙终止了谈判，一心与甲谈判。甲听说丙已经退出，于是借故说自己不接手酒店了。问，甲需要承担什么责任？

一、缔约过失责任二、违约责任区别：（一）责任产生的时间不同缔约过失责任：在合同成立之前由于一方由于过错而违背诚实信用原则，不论合同是否成立，均要向对方承担损害赔偿责任。违约责任：合同成立之后，一方违反合同约定而需要承担的责任。（二）责任承担形式不同缔:损害赔偿；解除合同违约：继续履行；损害赔偿；违约金；定金

本章重点一、违约责任的概念与特征二、违约责任的构成要件及归责原则三、违约行为的形态四、违约责任的承担五、违约责任与侵权责任的竞合一、违约责任的概念及特征（一）违约责任的基本概念违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，而向对方承担的民事责任。当事人承担的违约责任主要包括承担支付违约金、继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失；可以单独适用,也可以同时适用两个或全部责任形式。特征：•1、违约责任是合同当事人不履行合同义务所产生的责任。•2．违约责任具有相对性•3．违约责任主要具有补偿性。•4．违约责任可以由当事人约定具有一定任意性。。•5、违约责任主要是一种财产责任。是民事责任因而也具有强制性。二、违约责任构成要件与归责原则构成要件：一般构成要件包括：•（

一）违约行为•违约行为的主体为合同当事人•违约行为以有效的合同法关系存在为前提•违约行为在性质上违反了合同义务。•违约行为后果上导致对合同债权的侵害。•二）不存在法定或约定免责事由归责原则，我国采取了二元立法模式：总则中的无过错责任分则中的过错责任相结合

三、违约行为的形态：

是指当事人不履行或者不适当履行合同的具体表现方式•预期违约：明示或默示（行为）表示将不履行合同•拒绝履行•迟延履行•瑕疵履行•部分履行•履行不能•其他不适当履行

预期违约：甲有房屋一间，租赁给乙，履行期未届满前，甲明确表示将不履行合同，甲为何种违约行为？法律后果如何？答:预期违约中的明示毁约，乙可以解除合同，要求甲承担违约责任甲、乙签订房屋买卖合同，履行期未届满前，甲将房屋高价卖与丙，甲为何种违约行为？法律后果如何？答:预期违约中的默示毁约,乙可以解除合同，要求甲承担违约责任。拒绝履行，是指在合同期限到来以后，一方当事人无正当理由拒绝履行合同规定的全部义务。•一方面，一方当事人明确表示拒绝履行合同规定的全部义务，如果仅仅是表示不履行部分义务则属于部分不履行的行为；另一方面，一方当事人拒绝履行合同义务无任何正当理由。在一方拒绝履行的情况下，另一方有权要求其继续履行合同，也有权要求其承担违约金或赔偿损失责任。迟延履行，是指合同当事人的履行违反了履行期限的规定。履行迟延在广义上包括债务人的给付迟延和债权人的受领迟延，狭义上仅指债务人的给付迟延。•债务人履行迟延，已构成违约，非违约方可以要求违约方承担违约责任，可以要求违约方继续履行，如果履行无益，也可拒绝接受继续履行，而要求支付违约金或者请求赔偿损失。•非违约方在条件具备的情况下，也可解除合同，并要求对方承担损害赔偿责任。债权人迟延又称受领迟延，是指在债务人履行债务时，债权人应当接受无正当理由而拒不接受债务人的履行。•在受领迟延的情况下，债权人应当支付违约金或者赔偿由此给债务人带来的损害•注意:不可抗力发生在债务人迟延履行后,债务人不能免责例:甲乙二人6月1日签订二手房买卖合同,约定乙7月1日交付房屋,后乙迟延交付,7月2日房屋在地震中毁损,问此时乙能否免责?答:不能,不可抗力发生在乙债务人迟延履行后,乙不能免责。

瑕疵履行，是指当事人交付的标的物不符合合同规定的质量要求，也就是说履行具有瑕疵。

质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。部分履行，是指合同虽然履行，但履行不符合数量的规定，或者说履行在数量上存在着不足。在部分履行的情况下，非违约方首先有权要求违约方依据合同规定的数量条款继续履行，交付尚未交付的货物、金钱以及提供未提供的服务。非违约方也有权要求违约方支付违约金。如果因部分履行造成了损失，非违约方有权要求违约方赔偿损失。由于在一般情况下，对部分不履行，债务人是可以补足的，因此不必要解除合同。如果因部分履行而导致合同的解除，则对已经履行的部分将作出返还，从而会增加许多不必要的费用。所以，除非债权人能够证明部分履行已构成根本违约，导致其订约目的不能实现，一般不能解除合同。四、违约责任的承担•

•一）继续履行•二）损害赔偿•三）支付违约金•四）定金法则一继续履行是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。•第一，继续履行是一种违约后的补救方式。•第二，继续履行的基本内容是要求违约方继续依据合同规定作出履行•第三，继续履行可以与违约金、赔偿损失和定金责任并用，但不能与解除合同的方式并用。•继续履行的构成要件•1．必须有违约行为的存在2．必须由非违约方在合理期限内提出继续履行的请求3．必须依据法律和合同的性质能够履行•4．继续履行在事实上是可能的和在经济上是合理的

二、损害赔偿损害赔偿是指因合同一方当事人的违约行为而给对方当事人造成财产损失时，违约方向对方当事人所作的经济补偿。损害赔偿责任方式,具有典型的补偿性。“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”这条规定实际上是将直接损失和预期利益包括在了赔偿损失的范围内。

损害赔偿的原则

过失相抵规则。所谓责任相抵,就是当事人双方都存在违约责任,而根据各自应负的责任确定赔偿责任和赔偿范围。责任相抵并非双方当事人的责任相互抵销,而是依据双方当事人违约责任的大小、轻重、主次,分别承担责任。

损益相抵。是指权利人基于损害的发生的同一赔偿原因获得利益时，应将所受利益由所受损害中扣除，以确定损害赔偿范围的规则。例如：委托人甲指示受托人乙抛出A股票，购买B股票，乙未按照甲的指示办理，而是购买C股票。3个月后甲发现此事时，B股票每股上涨了100元，C股票每股上涨了70元。在在计算乙对甲的损害赔偿数额使，应当将其在C股票上为甲赚的钱“刨出”。三）支付违约金1.违约金的概念违约金是指合同当事人在合同中约定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付的一定数额的金钱。违约金作为违约责任的方式,直接来源于双方当事人在合同中的约定,若当事人在合同中未约定违约金条款,则不产生违约金责任。2.违约金调整

当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金”。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少

。一般超过损失30%为过高。

四、定金法则定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，约定由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱。定金责任与赔偿损失可同时适用定金责任不以实际发生的损害为前提，定金责任的承担也不能替代赔偿损失。所以，在既有定金条款又有实际损失时，应分别适用定金责任和赔偿损失的责任，二者同时执行。对定金的归纳整理1定金的类型违约定金；证约定金；立约定金；成约定金；解约定金担保法司法解释115、116、1172定金的实践性交付时生效；交付时数额有变化，受领者无异议，以交付数额生效担保法90司法解释1193定金罚则的适用给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返回定金；收受定金的一方不履行约定的债务，应当双被返还定金。合同法1154定金适用类型不履行；瑕疵履行、迟延履行导致合同目的不能实现合同法115；担保法司法解释120（1）5定金数额标的额20%一下，超过部分无效担保法916定金对部分不履行的适用如果债务可以分割，定金对部分不履行也可以适用担保法司法解释120（2）7定金与违约金不能合并适用，只能由被违约人选择适用合同法1168定金的最终归属定金罚则不适用时，定金应当返还或者折抵价款合同法1159定金合同的形式书面形式担保法910主合同无效时的定金合同主合同无效，定金合同必然无效法理

违约金与定金违约金:当事人双方约定，如果一方不能履行义务，就给予对方一定的金钱补偿。定金：一方当事人为了担保自己会履行合同，而给予对方的一定预付金。给付定金的一方违约的，定金不能收回；收受定金一方违约的，双倍返还定金。思考：甲某要购买乙某的房产，谈好了价钱之后，甲某先交了20000元的定金。后甲某未能筹集足够的资金，无法购买。那么甲则（D）

A需再交20000元给乙某B可以向乙要回20000元

C可以向乙要回10000元D不能要钱，也不必再给钱

定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%违约金的数额，法律没有明确的限制性规定，实践中一般由当事人双方自愿商定。但《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”

违约金与定金不能同时适用，只能选一个，选择哪个，由没有违约的一方决定。选择违约金时，原定金也要按原价拿回；选择定金是，只能双倍拿回定金。

案例：甲乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果，乙应该如何最大范围的保护自己的权益？五、

责任竞合

一、责任竞合的概念竞合,是指由于某种法律事实的出现,而导致两种或两种以上的权利产生,使这些权利之间发生冲突的现象。本节所讨论的责任竞合,是指民事上的竞合,即侵权责任和违约责任的竞合问题。新合同法第122规定的是违约责任与侵权责任竞合的问题。二、处理规则：选择其一

案例：甲公司与乙公司签订一个供货合同，约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭100吨，价值130万元，双方约定如果乙公司不能按期供货的，每逾期一天须向甲公司支付货款价值0.1%的违约金。由于组织货源的原因，乙公司在两个月后才给甲公司交付了100吨精铝锭，甲公司验货时发现不是一级精铝锭，而是二级精铝锭，就以对方违约为由拒绝付款，要求乙公司支付一个月的违约金39000元，并且要求乙公司重新提供100吨一级精铝锭。但是乙公司称逾期供货不是自己的过错，而是国家的产业政策调整所然，不应该支付违约金，而且所提供的精铝锭是经过质量检验机构检验合格的产品，甲公司不应当小题大做，现在精铝锭供应比较紧张，根本不可能重新提供精铝锭。甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同。双方为此发生争议，甲公司起诉至法院，要求乙公司支付违约金和重新履行合同。乙公司在答辩状中称，逾期供货不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不应当支付违约金，即使支付违约金，也不应当支付39000元之多，这个请求不公平。试分析：（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效？（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还是市场原因？（3）甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据？（4）乙公司主张不能按时供应货物有无依据？（5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据？

答：（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是有效合同。（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是违反了合同的义务，应当承担相应的违约责任。（3