思想道德修养与法律基础第八讲法的基本理论

第八讲

法的基本理论

教材第六章（不含第三节）、第七章在独裁的国家，君主是法律；在法治的国家，人民是上帝。3第二节我国社会主义法律第三节建设中国特色社会主义法治体系第四节树立社会主义法治观念第一节法律的概念及发展第五节培养社会主义法治思维第六节尊重社会主义法律权威第一节法律的概念及发展法律的

词源法律的

一般含义法律的

历史发展

一、法律的词源与含义法、法律的词义（语源考释）“法”的古体

灋

左部“氵”在中国文字中代表“水”，象征法的公平；右上部“廌”代表中国古代传说中的一种能辨曲直、断疑案的神兽；右下部“去”表示凡被神兽的独角顶触的当事人均应败诉。7

为中国上古传说中的一种神兽，它似羊非羊，似鹿非鹿，头上长着一只角，故又俗称“独角兽”。在中国古代的法律文化中，獬豸一向被视为公平正义的象征，它怒目圆睁，能够辨善恶忠奸，发现奸邪的官员，就用角把他触倒，然后吃下肚子。当人们发生冲突或纠纷的时候，独角兽能用角指向无理的一方，甚至会将罪该处死的人用角抵死，令犯法者不寒而栗。自古以来被认为是驱害辟邪的吉祥瑞物。8廌(獬豸)图中第八个就是獬豸9

《说文解字》《说文解字》：灋，刑也。平之如水，从水；廌所以触不直者去之，从廌、从去。律，均布也(均布：音乐中调律的工具，表征法律的规范和谐功能。)，齐一。律者，所以范天下不一者而归一，故曰均布也。10平之如水——公平所以范天下不一者而归一——强制触其不直者而去之——正义广义的法律与狭义的法律

广义的法律指法律的整体；狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。教材西方的法与法律

广义的法律与狭义的法律分别用两个不同的词来表达（如拉丁文的jus和lex)；广义的法律词汇不仅有法的意思，而且都兼有权利、公平、正义等含义；法指的是永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，法律则指由国家机关制定和颁布的具体行为规则。教材西方的法

正义女神一手提着天平，用它衡量法，另一手握着剑，用它维护法。剑如果不带着天平，就是赤裸裸的暴力；天平如果不带着剑，就意味着软弱无力。两者是相辅相成的，只有在正义女神持剑的力量和掌秤的技巧并驾齐驱的时候，才有完满的法治状态。14法律的定义

法律是由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志，规定权利和义务，以确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。15教材通过后面讲解法的本质和特征来理解这一定义二、法律的本质与特征资产阶级法学家关于法的本质的观点1哲理法学派：理念的自由３规范法学派：规范、秩序…５社会法学派：社会控制器４历史法学派：民族精神、民族意识2古典自然法学派：永恒正义的健全理性（一）马克思主义法学关于法律的本质法律是统治阶级意志的体现。法律体现的是上升为国家意志的统治阶级共同意志。法律是由特定社会的物质生活条件决定的。教材（二）法律的特征1、法律是调整社会关系的行为规范；2、法律是由国家创制并保证实施的行为规范；3、法律是规定权利和义务的行为规范。

三、法律的产生与发展

法律不是从来就有的，是随着私有制、阶级和国家的出现而逐步产生的。法的产生和发展，经历了漫长的过程。对法进行分类的两大方法：一是马克思主义历史划分法（即法的历史类型），二是法系划分法。前者基于法的实质进行划分，后者基于法的形式进行划分。21马克思主义对法律所做的实质划分：凡是建立在相同经济基础之上、反映相同统治阶级意志的法律，就是同一历史类型的法律。与人类进入阶级社会之后的社会形态相一致，法律有四种历史类型，即奴隶制法律、封建制法律、资本主义法律和社会主义法律。当代中国的法律属于社会主义类型的法律。22法的历史类型

《家庭、私有制和国家的起源》在原始社会，（氏族）习惯是原始社会的主要社会规范

。恩格斯：《家庭、私有制和国家的起源》

奴隶制法严格保护奴隶主对生产资料和奴隶的完全占有，公开否认奴隶的法律人格、确认贵族的等级特权。

愚昧：神明裁判

残酷：酷刑、身体刑

古代奴隶社会第一部比较完整的法律古巴比伦王国《汉穆拉比法典》1、奴隶制法24殷墟出土作为祭祀牺牲的奴隶遗骸

封建制法确认地主完全占有生产资料和不完全占有农奴或农民，维护专制王权。等级严明、重刑轻民

2、封建制法公元七世纪的《唐律疏议》集中国封建法律的大成公元前五世纪战国时李悝编订的《法经》

公元六世纪古罗马《查士丁尼国法大全》公元七世纪伊斯兰法的渊源《古兰经》

253、资本主义法

用法律形式上的平等

维护剥削阶级利益宣布私有财产神圣不可侵犯确认契约自由规定法律面前人人平等确认人权保障原则1787年美国联邦宪法

1804年《法国民法典》(《拿破仑法典》）264、社会主义法社会主义法是人类历史上出现的崭新类型的法阶级性和人民性的统一国家意志性和客观规律性的统一公民权利和义务的统一国家强制实施和人民自觉遵守的统一27法系划分法是根据各国法律的历史传统和外部特征对法作的分类。凡属于同一传统并具有某些共同特点的国家的法就构成一个法系。（法系不等于法律体系）主要分为五大法系：大陆法系、英美法系、印度法系、阿拉伯法系、中国法系。前两种属于资本主义社会时期，后三种属于封建社会时期。28大陆法系：是指以古代罗马法及19世纪《法国民法典》为立法范本而制定的资本主义国家的法律总称。它强调成文法典，以法典为法的主要形式，故被称为法典法系；不承认法官有创制法的权力，否认判例的法律效力；在诉讼中坚持法官的主导地位，奉行职权主义，诉讼程序采用纠问制。英美法系：是指以英国中世纪法律，尤其是普通法为立法榜样或范本而制定的资本主义国家的法律总称。它承认判例具有法律效力，上级法院的判决特别是最高法院的判决对下级法院具有约束力，故被称为判例法系；在诉讼中奉行当事人主义，诉讼程序采用抗辩制，法官是消极的裁判者。

29大陆法系和英美法系的特点两大法系主要分布地区属于英美法系的有英国、美国、加拿大、澳大利亚、新西兰和亚、非一些采用英语的国家和地区的法律。（英国的苏格兰、美国的路易斯安纳州和波多黎各、加拿大的魁北克省除外）。大陆法系一般包括法国、德国、奥地利、比利时、意大利、西班牙、明治维新后的日本，以及亚、非、拉的部分法语国家和地区的法律。30第二节我国社会主义法律社会主义法律的

特征社会主义法律的

作用社会主义法律的

运行社会主义法律的特征（一）我国社会主义法律的本质特征一（二）中国特色社会主义法律体系的特征我国社会主义法的本质特征从法律所体现的意志来看，我国社会主义法律是党的主张和人民共同意志的体现，是阶级性和人民性的统一从法律的实质内容来看，我国社会主义法律是社会历史发展规律、自然规律的反映，是科学性和先进性的统一中国特色社会主义法律体系的形成新中国成立60多年来，尤其是改革开放以来，一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和人民意志的，涵盖我国政治、经济、文化、社会生活各个方面的中国特色社会主义法律体系已经形成。中国特色社会主义法律体系（教材P158）中国特色社会主义法律体系的特征1体现了中国特色社会主义的本质要求３体现了结构内在统一而又多层次的国情要求５体现了动态、开放、与时俱进的发展要求４体现了继承中国法制文化优秀传统和借鉴人类法制文明成果的文化要求2体现了改革开放和社会主义现代化建设的时代要求教材

1、社会作用：指法律需要达到的目的。即：确立和维护政治制度、经济制度、社会秩序以及推动社会改革和进步，为统治阶级服务。2、规范作用：指法律本身具有的功能。即：指引作用、预测作用、评价作用、强制作用和教育作用37二、社会主义法律的作用教材法律的规范作用指引作用评价作用预测作用强制作用教育作用教材

三、社会主义法律的运行

法律的运行是一个从创制、实施到实现的过程，主要包括法律制定（立法）、法律执行（执法）、法律适用（司法）、法律遵守（守法）等环节。教材（一）法律制定法律制定就是有立法权的国家机关依照法定职权和程序制定规范性法律文件的活动，是法律运行的起始性和关键性环节。全国人民代表大会及其常务委员会行使国家立法权。教材

全国人民代表大会的立法程序法律案的提出法律的公布法律案的表决法律案的审议（二）法律执行广义上，法律执行是指国家机关及其公职人员，在国家和公共事务管理中依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。狭义上，法律执行是指国家行政机关执行法律的活动，也称为行政执法。行政执法是法律实施和实现的重要环节，必须坚持合法性、合理性、信赖保护、效率等基本原则。行政执法的主体通常是国家行政机关及其公职人员。教材（三）法律适用法律适用，是指国家司法机关及其公职人员依照法定职权和程序适用法律处理案件的专门活动。我国司法机关是指国家检察机关和审判机关。司法的基本要求是正确、合法、合理、及时。司法原则主要有：司法公正；公民在法律面前一律平等；以事实为依据，以法律为准绳；司法机关依法独立行使职权。教材（四）法律遵守法律遵守，是指国家机关、社会组织和全体公民依照法律规定行使权力和权利以及履行职责和义务的活动。依法办事包括两层含义：一是依法享有并行使权利；二是依法承担并履行义务。在社会主义国家，一切组织和个人都是守法的主体。教材违法

违法是指社会组织或者公民由于主观上的过错，所实施的危害社会、依照法律应当追究责任的行为，表现为超越法定权限或者疏于履行法定义务，包括一般违法行为和犯罪。45违法构成的四要件

1234违法必须是行为人实施了违反法律规定的行为。违法在不同程度上具有社会危害性，侵害了法律所保护的社会关系。违法的主体是具有法定的责任能力或行为能力的公民或社会组织。行为人在主观方面有过错，包括故意和过失。46第三节建设中国特色社会主义法治体系建设中国特色社会主义法治体系的意义建设中国特色社会主义法治体系的内容全面依法治国的基本格局

一、建设中国特色社会主义法治体系的意义

凝聚思想共识的法治航标推进国家治理现代化的重要举措全面依法治国的基础工程建设建设中国特色社会主义法治体系，是全面依法治国的重要内容和奋斗目标，是建设社会主义法治国家的总抓手。大学生应关注并投身社会主义法治国家建设的伟大实践。教材二、建设中国特色社会主义法治体系的内容1建设完备的法律规范体系３建设严密的法治监督体系５建设完善的党内法规体系４建设有力的法治保障体系2建设高效的法治实施体系教材三、全面依法治国的基本格局十六字方针科学立法公正司法严格执法全民守法教材第四节树立社会主义法治观念坚持走中国特色社会主义法治道路坚持党的领导、人民当家作主与依法治国相统一坚持依法治国和以德治国相结合加强宪法实施，落实依宪治国一、坚持走中国特色社会主义法治道路包括三方面核心要义：（坚持）党的领导是中国特色社会主义最本质的特征，是社会主义法治最根本的保证。（坚持）中国特色社会主义制度是中国特色社会主义法治体系的根本制度基础，是全面依法治国的根本制度保障。（贯彻）中国特色社会主义法治理论是中国特色社会主义法治体系的理论指导，是全面依法治国的行动指南。教材二、坚持党的领导、人民当家作主与依法治国相统一党的领导是人民当家作主和依法治国的根本保证人民当家作主是党的领导和依法治国的本质要求依法治国是党领导人民当家作主的治国方略教材三、坚持依法治国和以德治国相结合1、正确认识法治和德治的地位——前者为治国理政的基本方式，后者为治国理政的重要方式。2、正确认识法治和德治的作用——两者都具约束作用，但方式和后果不同。3、正确认识法治和德治的实现途径教材P175--四、加强宪法实施、落实依宪治国1、深刻认识宪法实施和依宪治国的重大意义2、全面实施宪法的基本要求3、准确把握宪法实施的正确方向——坚持依宪治国和依宪执政，要注意与西方宪政划清界限。区别主要有四个方面：制度基础不同；领导力量不同；权力主体不同；权力行使方式不同。教材第五节培养社会主义法治思维法治思维方式的

含义和

特征法治思维的基本内容培养法治思维的

途径一、法治思维的含义和特征法治思维是指以法治价值和法治精神为导向，运用法律原则、法律规则、法律方法思考和处理问题的思维模式。教材58法治思维的含义包括：是一种正当性思维；是一种规范性思维；是一种可靠的逻辑思维；是一种符合规律、尊重事实的科学思维。教材P178法治思维和人治思维的区别体现在四个方面依据不同价值不同方式不同标准不同教材P179---60

人性的贪婪和自私决定必须实行法治。不受法律约束的权力将会导致腐败与毁亡，放纵权力对人类自身及后裔都是不好的，是充满灾难的。法律具有巨大的治国安邦功能，能把各种需要和冲突调整起来。如果一个国家的法律处于从属地位，没有权威，我敢说，这个国家一定要覆亡。柏拉图法治61若要求由法律来统治，即是说要求由理智来统治；若要求由一个个人来统治，便无异于引狼入室。因为人类的情欲如同野兽，虽至圣大贤，也会让强烈的情感引入歧途。惟法律拥有理智而免除情欲。——【古希腊】亚里士多德《政治学》法治62马克斯·韦伯的三种“统治”方式：1.以传统和习俗为基础的传统型统治2.以个人品质和气质为基础的卡理斯马型统治3.以理性为基础的法理型统治树立法治理念是社会主义法治国家的前提、是实现国家长治久安的保障、是建立社会主义民主国家的基础。63“法制”：通常是指国家的法律和制度的简称。“法治”：是指依法治国的理念和方法。其本意是“法的统治”（ruleoflaw)，而不是“使用法律手段进行统治”（rulebylaw)。法治与民主观念相联系，而与“人治”相对立。法治

——依照法律之规定来管理国家各项事务，依法办事。法大于权。人治

——掌权者直接运用国家权力，以个人好恶来管理国家。权大于法。

从“法制”到“法治”是人类政治文明的一大进步。二、法治思维的基本内容法治思维主要表现为价值取向和规则意识两个方面，价值取向是指个人如何看待和对待法律，规则意识是指个人如何用法律看待和对待自己。主要包括法律至上、权力制约、公平正义、人权保障、正当程序等内容。教材法律至上法律至上是指在国家或社会的所有规范中，法律是地位最高、效力最广、强制力最大的规范。法律至上尤其指宪法至上。法律至上具体表现为法律的普遍适用性、优先适用性和不可违抗性。教材权力制约权力制约是指国家机关的权力必须受到法律的规制和约束，也就是要把权力关进制度的笼子里。权利制约分为权力由法定、有权必有责、用权受监督、违法受追究四项要求。教材公平正义公平正义是指社会的政治利益、经济利益和其他利益在全体社会成员之间合理、公平分配和占有。公平正义主要包括权利公平、机会公平、规则公平和救济公平教材人权保障法律的重要使命就是充分尊重和保障人权，不得以任何借口侵犯人权。人权的法律保障包括宪法保障、立法保障、行政保护和司法保障。教材1789年法国《人权与公民权宣言》教材正当程序程序问题与实体问题同等重要。程序的正当表现在程序的合法性、中立性、参与性、公开性、时限性等方面。教材71威廉皇帝与小磨房主

威廉皇帝有一次在他的波茨坦行宫里眺望远方，不禁被周围的美景所折服。但是紧接着他发现在紧靠着他的行宫的一侧是一个小磨房，破破烂烂的，而且挡住了他的视线。威廉皇帝打算以高价来买下这个小磨房。于是他就派遣一位下属同小磨房主谈判，这位小老板说什么也不肯卖掉自己的小磨房，说这是祖上传下来的家业。来来往往多次，小磨房主就是不卖。这下可把威廉皇帝气坏了，动用了手中的权力强行把小磨房给拆了。于是小磨房主一纸诉状将威廉皇帝告上地方法院，法院不仅受理了案件而且依法判决威廉皇帝恢复原状、赔偿损失。威廉皇帝贵为一国之君也不得不照判决执行，小磨房主虽然是卑微的臣民依然打赢了官司。72西方法律谚语私宅就是一个城堡，风可进，雨可进，而国王不可进。三、培养法治思维的途径掌握法律方法参与法律实践学习法律知识养成守法习惯教材74法治社会中的法律思维，其演进之基本逻辑在于，掌握法律之基本概念，知晓具体法律规范，理清法律事实，通过法律推理将法律事实与法律规范相结合，得出法律结论，最终做出合法之决定。第六节尊重社会主义法律权威尊重法律权威的

意义尊重法律权威的基本要求76人们为什么要服从法律？对这个问题的回答指向法律权威。法律权威的树立主要依靠法律的外在强制力和内在说服力。法律的外在强制力主要表现为国家对违法行为的制裁。法律的内在说服力源于：一是法律内含的正当性，基于遵守正当之法是正确的这种信念，人们自愿服从它；二是立法程序的民主性，人们会自觉遵守自己参与制定、反映了自己意志的法律。一尊重法律权威的意义法律权威指法律在社会生活中的作用力、影响力和公信力，法律的不可违抗性，是法律应有的尊严和生命。1、尊重法律权威是社会主义法治观念和法治思维的核心要求，是建设社会主义法治国家的前提条件；2、尊重法律权威对于推进国家治理体系和治理能力现代化、实现国家的长治久安极为重要；3、尊重法律权威是实现人民意志、维护人民利益、保障人民权利的基本途径；4、尊重法律权威是维护个人合法权益的根本保障；78你挥动手臂的自由止于别人鼻子的面前有红灯的约束，才有绿灯的通行。尊重法律权威的基本要求信仰法律遵守法律服从法律维护法律二80法律意识的不同层次工具意识——遇到问题找法实践意识——自觉按照法律行事价值意识——对法律的信仰

苏格拉底之死

苏格拉底遗言：逃监是毁坏国家和法律的行为，如果法庭的判决不生效力、可以被私人随意废弃，那么国家还能存在吗？国家生我、养我、教我，凡是能赋予其他公民的权利都有我的一份。我在70年之间都没有离开雅典，就等于说我以自身的行为和国家签订了契约