四川广播电视2011公司法作业答案形成性考核册答案

你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。============================================================================PAGE命运如同手中的掌纹，无论多曲折，终掌握在自己手中==============================================================电大2010春公司法作业答案形成性考核册答案作业1名词解释题（每小题3分，共33分）1．有限责任公司P882．股份有限公司P903．国有独资公司P914．上市公司P935．公司的设立P1006．募集设立P1077．公司设立瑕疵P1158．公司设立的法律责任P1339．资本充实责任P13510．差额填补责任P13611．股东出资违约责任139三、简答题（一）简述企业的特征。企业作为人类社会生产活动中的一种重要组织形态，具有与其他社会组织不同的社会属性。虽然对企业的法律含义在认识上有一定差异，但其基本特征有作以下4方面的概括。1．企业在形式上表现为一种组织体。2．企业在社会功能上是一种独立从事生产经营和服务性活动的经济组织。3．企业设立的目的具有营利性。4．企业存在的法律条件是必须依法成立并具备一定的法律形式。完成本题时应注意领会企业与其他社会组织的差异。（二）如何理解公司财产责任的独立性？公司财产责任的独立要从多个角度切入，一是公司与股东之产的关系；二是公司与公司工作人员的；三是公司与其他公司或法人组织的关系。故，本题要点如下：1．公司责任与股东责任的独立。2．公司责任与其工作人员责任的独立。3．公司责任与其他公司或法人组织责任的独立。公司财产责任的独立性，保障了投资者的安全，增加了公司吸引资本的“法力”。（三）如何理解公司的法定性？公司的法定性特征是公司作为商主体的要求之一。有限责任公司和股份有限公司为我国公司的法定类型。公司的法定性具体表现为以下三方面：1．公司类型法定。2．公司内容法定。3．公司公示法定。（四）简述公司法的特性。公司法的特性是指公司法的特征和性质，对这一问题的描述有一定争议。根据教材中的观点，其特性主要有6方面：1．兼具公法属性的私法。2．兼具商行为法内容的商主体法。3．较强的技术性。4．兼具程序法内容的实体法。5．兼具国际性的国内法。6．发展性与变动性。（五）简述公司设立的条件。公司设立的条件可从人、物、行为、经营和组织五方面考察。1．人的条件。人的条件，是指公司设立在公司股东与发起人人数以及发起人资格等方面的要求。2．物的条件。物的条件，是指设立公司所必须具备的必要物质条件。其中最主要的是资本条件，故亦称资本条件。3．行为条件。行为条件，是指公司的设立必须符合法律要求。4．经营条件。经营条件，是指公司设立时应当具备符合法律规定的固定生产经营场所以及必要的生产经营条件。5．组织条件。组织条件，是指公司作为组织体必须具备符合法律规定的名称、组织机构等。在我国有限责任公司和股份有限公司设立的条件不同，并且《公司法》修正后与修正前相比变化较大，需要同学们引起注意。（六）简述公司设立行为的法律后果。公司设立行为可能会出现公司依法成立；公司设立失败；公司设立存在瑕疵三种状况，这种情形分别对应三种法律后果。1．公司设立完成，符合法律规定的要求，被依法核准登记，获得法律人格。2．公司设立没能最终完成，导致公司设立失败。3．公司设立存在瑕疵，导致被责令采取补救措施，或者被宣告已成立的公司无效或被撤销。（七）简述公司取名必须遵循的规则。公司选定名称必须遵守《企业名称登记管理规定》及其实施办法之规定，取名时遵循的规则有：1．公司只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已经登记注册的同行业公司或企业的名称相同或相近似，如有特殊需要，经省级以上工商业行政管理机关批准，公司可以在规定的范围内使用一个从属名称。2．公司名称的构成包含公司的类型、公司的具体名称，即字号（商号）、行业或经营特点等。3．在公司的名称中不得含有禁用内容和文字。4．公司名称之选定必须遵守语言文字的统一要求。5．公司设立分支机构时，总公司及其分支机构的名称应符合法定要求。（八）确定公司住所的法律意义。我国公司以其主要办事机构所在地为住所，其住所的确定具有法律上的重要意义。1．可以据以确定诉讼管辖地。2．确定法律文书及其他文书送达的地点。3．可以据以确定登记、税收等管理机关。4．便于公司开展正常的生产经营活动。5．在涉外经济及民事诉讼中确定适用何国法律。由此可见，公司住所的确定关系到实体法、程序法的具体适用，是一个重要的法律问题。公司在设立时应对这一问题予以充分考虑。四、论述题（一）《公司法》修改后内容方面有哪些主要变化？《公司法》本次修改不是小改、中改，而是大改，修改的内容十分丰富，在基本理念、具体制度和立法技术上都有重大变化。从内容上看主要有6方面的变化，教材第83页—第84页对这一问题有详细归纳。为便于同学们学习，将要点梳理如下：1．完善了公司设立和公司资本制度方面的规定。修订的内容主要有6方面，具体内容详见教材第83页。2．修改完善了公司法人治理结构方面的规定。此方面的内容主要集中在5方面，内容详见教材第83页。3．进一步强化了对劳动者利益的保护和职工对公司管理的参与，规定了1/3的职工监事的最低比例和职工董事的自愿设置。4．健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制。此问题涉及5方面，具体见教材第84页。5．明确规定了“公司直索责任”制度，加强了对交易安全的保护。6．明确规定了中介机构弄虚作假将承担赔偿责任，强化了中介机构的诚信义务与法律责任。围绕上述要点加以适当展开即可。（二）公司法的作用。公司法产生后，使公司这一活跃的经济因子得到法律的全方位调整，维护了公司法律制度，促进了商品经济的巨大发展。我国公司法的作用主要集中在以下4方面：1．有力推进了我国现代企业制度的建设。展开时，可结合我国计划经济体制的背景作答。2．为公司的组织及其行为提供了明确的法律规范。市场经济的发展催生新法以解除对经济发展的制约，并保障市场经济体制的建设。3．维护社会交易安全和经济秩序的稳定。公司的重要作用决定了以其为调整对象的公司法在维护整个交易安全和经济秩序稳定中的重大作用。4．保护公司、股东、债权人及其他利益相关者的合法权益。公司法相当于一个利益平衡机制，需要从多个角度，对各方利益予以平等保护，以激发市场参与者的积极性。围绕上述要点并适当展开即可。（三）公司设立、公司设立登记、公司成立的关系。在回答本题时应先弄清三者的基本含义，再梳理其逻辑联系，以使要点突出，知识点无遗漏。1．三者的基本含义。公司设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。公司设立登记，是指为了设立公司，依照法定条件和程序，由当事人将登记事项向营业所所在地登记机关提出申请，经登记机关审查核准，将登记事项记载于商事登记簿的综合法律行为。公司成立，是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种事实状态。2．二者的关系。从时间上看，公司设立、公司设立登记、公司成立为前后相续的三阶段。公司设立是引起公司设立登记的原因；公司设立登记中的申请设立登记行为是公司设立这一连续组合行为中的最后一个环节，构成公司设立与核准设立登记（狭义的公司设立登记行为）的连接点；公司成立则是公司设立登记的直接法律后果与公司设立的最终结果，也是公司设立成功的表现。即，公司设立导致公司设立登记，而公司设立登记导致公司成立。需要注意的是在上述三个环节中可能引发的法律责任问题。公司登记包括设立登记、变更登记和注销登记，公司设立登记仅是其一。作业2．名词解释题（每小题3分，共39分）1．公司登记P1622．公司章程P1813．绝对必要记载事项P1964．相对必要记载事项P1975．任意记载事项P1986．公司的权利能力P2027．公司的行为能力P2068．股东有限责任P2169．一人有限责任公司P22310．公司直索责任P234_23511．公司资本P24412．公司资产P24413．补充责任P272三、简答题（一）公司登记的特征。公司登记属于典型的商事登记，相关商事登记的制度与理论基本上都适用于公司登记。我国尚无统一的商事登记机关，有关公司登记的要求散见于《公司法》、《公司管理条例》、《公司登记管理若干问题》等诸多法律、法规中，显得较为混乱。各国关于公司登记的立法不尽一致，但其主要法律特征可作如下归纳：1．公司登记是导致公司设立、变更或终止的法律行为。2．公司登记是一种要式法律行为，必须按照法定要求将法定事项在法定主管机关办理，其行为的内容与方式都必须符合法定要求。3．公司登记在本质上是一种带有公法性质的行为。（二）公司章程的作用。公司章程是以书面性质固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件，其对公司成立、公司组织与活动具有十分重要的作用。本题要点可作如下归纳：1．公司章程是公司设立的行为要件。2．公司章程是全面指导公司行为、活动的基本规范。3．公司章程是公司向其成员表明信用并向外表明商誉的证明。4．公司章程构成对政府的书面保证，成为国家对公司进行管理的重要依据。公司章程意味着公司向政府的保证，承诺其将遵守章程规定，故发起人在制定章程时应慎之又慎。（三）一人有限责任公司的特征。与传统公司及独资企业相比，其特征表现为：1．股东的唯一性。即，公司股东仅有1人，1人可以是自然人或法人。2．资本的单一性。即公司的资本均由单一股东出资形成。3．责任的有限性。即股东仅以出资为限对公司承担有限责任，而公司以其全部资产为限对公司债务承担责任。这一点是与独资企业中出资人的无限责任相区别的。一人有限责任公司有本次公司法修正后新增设的，是重要点的考点之一，需要引起同学们的高度重视。（四）公司直索责任的特征。公司直索责任有多个名称，又称公司法人人格否认、刺破公司面纱、揭开公司面纱，在换一个提法时应知道所考知识点乃是同一个，这点需要同学们注意。1．公司已取得独立法律人格，具有独立承担法律责任的能力。2．公司直索责任的法律效力，只适用于个案中的特定法律关系，而不具有普适性。3．公司直索责任是对法人人格被滥用后的一种事后规制。公司直索责任是特定情形下对股东有限责任的修正和维护，是一种利益平衡机制，以实现公司、股东、债权人间公平。（五）公司资本三原则。公司资本三原则作为大陆法系国家创设的精典原则，《公司法》修正后，仍保留了资本三原则的许多规定。1．资本确定原则。即公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册资本总额，且应由发起人全部认足或募足，否则公司不能成立。《公司法》修正后由法定资本制改为折衷资本制。2．资本维持原则。指公司在其存续过程中，应维持与其资本额相当的实有财产。3．资本不变原则。指公司的资本一经确定，非依法定程序，不得随意改变。公司资本三原则虽然受到了理论界的批判，但其基本要求在实践中仍保有较强的生命力。（六）验资机构法律责任的构成要件。验资机构法律责任的构成要件，主要从侵权行为的构成要件入手。本题要点较为简单，可归纳为4方面：1．有损害事实的存在。2．有违法行为的存在。3．验资机构对出具虚假验资报告存在过错。4．损害事实与出具不实验资报告的违法行为之间具有因果关系。（七）公司减少资本应遵循哪些法定程序？公司注册资本的减少将直接影响公司债权人的利益，也直接涉及股东利益，故各国对公司减资均作了严格的程序限定。本题要点较多，有以下6方面的内容：1．由董事会通过决议，制订公司减少注册资本的方案。2．编制资产负债表及财产清单。3．召开股东会，对减资方案进行审议并表决。4．通知及公告债权人。5．处理公司债务。6．办理变更登记并公告。需要注意的是，公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。四、论述题（一）如何理解公司章程的自治性？回答本题时可先从公司章程的基本概念入手，在理解其含义的基础上，再对公司章程自治性的内容进行展开。为便于同学们学习，现将本题要点提示如下：1．公司章程的概念。公司章程是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则，它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。2．公司章程的自治性主要表现为以下3方面：（1）公司章程作为一种行为规范，不是由国家而是由公司依法自行制定的。（2）公司章程是一种法律以外的行为规范，由公司自行执行，无须国家强制力以保证实施。出现违反公司章程的行为，只要该行为不违反法律，则概由公司自行解决。（3）公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。由此可见，公司章程的自治性主要从公司章程的制定上、公司章程的执行上、公司章程的效力上三方面进行理解。（二）公司直索责任的主要适用情形有哪些？公司直索责任理论由来已久，但各国在公司直索责任的认定上在理论和实践中都存在着较大争议，在适用时应谨慎适用。公司直索责任适用的情形主要有：1．公司资本显著不足。公司资本显著不足，往往是导致公司直索责任的重要因素。但并非所有资本不足的情况都适用公司直索责任。只有当债权人因股东的欺诈行为而受到损失时，才适用该制度。2．利用公司独立人格逃避合同义务。3．滥用公司法人格规避法律义务或骗取非法利益的行为。4．公司与股东人格混同。主要有财产混同、业务混同、组织机构混同。我国《公司法》肯定了公司直索责任，但没有关于公司直索责任适用的具体规定，在司法实践中依靠法官的自由裁量权进行认定。为此，公司直索责任的立法还需进一步细化。回答时围绕上述要点展开即可。作业３名词解释题（每小题3分，共39分）1．股东P2782．股东资格的继受取得P2793．出资证明书P3134．股票P3285．普通股P3306．设立发行P3367．股东会P3488．董事会P3649．独立董事P36810．经理P37411．公司债P39112．公司合并P40713．公司解散P417三、简答题（一）出资证明书的特征。出资证明书，是证明投资人已经依法履行缴付出资义务，成为有限责任公司股东的法律文件，是股东对公司享有权利、承担责任的重要依据。其特点需掌握。本题要点较为简单，归纳如下：1．出资证明书为非股权证券。2．出资证明书为要式证券。3．出资证明书为有价证券。4．出资证明书为有限责任公司所特有。5．出资证明书是有限责任公司成立后签发的证明股东权益的凭证。需要注意的是，出资证明书在公司盖章后才产生法律效力。（二）股份有限公司股份的特点。股份有限公司股份的特点是与有限责任公司的出资相比较而言的。股份有限公司股份的特点表现为以下几个方面：1．股份的平等性。2．股份的不可分性。3．股份的可转让性。4．股份表现为股票，具有可自由转让性。5．股份具有不可撤回性。股份是股东在公司中的法律地位的象征，是股份有限公司资本的构成单位，是股东权的基础和计量单位。（三）股票的特点。股票，是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的表现形式。其特点表现为：1．股票是证明股东权的证权证券。2．股票是有价证券。3．股票是流通证券。4．股票是要式证券。5．股票是风险证券。（四）哪些情形下公司可以收购本公司的股份。《公司法》修改前后有变化，同学们应引起注意。修改后的《公司法》将公司可以收购本公司股份的情形扩大为4种：1．减少公司注册资本。2．与持有本公司股份的其他公司合并。3．将股份奖励给本公司职工。4．股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份。（五）公司债的法律特征有哪些？本题较为简单，要点如下：1．公司债是以发行有价证券即公司债券而成立的债的关系。2．公司债的发行对象是不特定的社会公众，对购买公司债券的对象没有身份和资格限制。3．公司债可随公司债券的转让、质押而流转。要注意将公司债与股份和其他一般债务相区别。（六）公司债与一般债务的区别。本题要点较多，为便于同学们答题，将主要内容梳理如下：1．产生原因不同。2．主体不同。3．标的不同。4．清偿方式不同。5．债权凭证不同。（七）简述外国公司分支机构的法律特征。要掌握外国公司分支机构的法律特征只要熟记外国公司分支机构的概念，并将其折分即可。外国公司分支机构，是指外国公司依照我国《公司法》的规定，经我国政府批准，在我国境内设立的不具有法人资格的从事生产经营活动的经济实体。从上述表现中可以看出，外国公司分支机构的法律特征表现为：1．隶属于外国公司。2．依照中国法律在中国境内设立。3．从事生产经营活动。4．不具有法人资格。在理解其他法律概念的基本特征时也可从这一思路入手，以增强并减少记忆量。四、论述题（一）如何理解我国《公司法》所确立的股东会决议的无效和撤销制度。回答论述题应有一定的归纳，并要求围绕要点展开。股东会决议的无效和撤销制度是《公司法》修正后的新增内容。为帮助同学们学习，提供本题的答题思路如下，供大家参考。1．股东会决议的无效。股东会决议内容违反法律、行政法规或章程，即属无效决议。此种无效为自始无效，当然无效，自成立之时即确定无效。2．股东会决议的撤销制度。股东会的召集程序或决议方式违反法律、行政法规或章程时，股东在一定期限内，有权请求法院判决撤销因此形成的决议。3．对我国股东会决议的无效和撤销制度可从以下方面予以理解：（1）我国《公司法》修正后将股东会决议瑕疵与董事会决议瑕疵作一并规定，并赋予完全相同的法律效力与救济措施。（2）我国《公司法》修正后以决议瑕疵的性质确定为无效与可撤销的不同法律效力。（3）我国《公司法》修正后将提起股东会决议的无效和撤销诉讼的主体限定为股东。（4）我国《公司法》修正后末对股东会决议无效诉权的行使作特别限制，也不设置提起诉权的期限，但对股东会决议撤销请求权设置一定的限制。我国《公司法》所确立的股东会决议的无效和撤销制度有无利弊，同学们可进一步思考。（二）论述董事、高级管理人员的忠实义务。本题内容较多，回答时应作适当归纳，以使要点突出，内容齐全。为便于大家学习，特将解题思路梳理如下：1．董事、高级管理人员的忠实义务，是指董事、高级管理人员对公司负有忠诚尽力、殚精竭虑，当自身利益与公司的利益存在冲突时，须以公司的最佳利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上的义务。2．董事、高级管理人员的忠实义务是源于英美法系一项制度，但次渐为越来越多的国家重视。我国《公司法》亦规定：“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当公司所有”。3．各国关于董事、高级管理人员的忠实义务的规定虽不尽相同，但主要可归纳为：（1）不得利用职权获取非法利益。（2）不得收受贿赂、某种利益或所允诺的其他利益。（3）竞业禁止。（4）不得与公司从事自我交易。（5）不得泄露公司秘密。（6）篡夺公司机会禁止之义务。与公司董事、高级管理人员的忠实义务相对还有一项义务，即勤勉义务，对此，我国《公司法》中仅作了原则性规定。作业４二．名词解释题（每小题3分，共39分）1．母公司P792．分公司P803．跨国公司P814．公司设立P1005．公司成立P1016．公司名称专用权P1517．公司章程的公开性P1848．公司的民事责任能力P2079．资本确定原则P25510．优先股P33011．累积投票制P35712．公司分立P41013．外国公司分支机构P430三、简答题（一）有限责任公司的法律特征。我国《公司法》规定了有限责任公司和股份有限公司，有限责任公司的法律特征表现为：1．股东责任的有限性。2．股东出资的非股份性。3．公司资本的封闭性。4．股东人数的限制性。5．公司组织的简便性。6．公司具有一定的人合因素。完成本题后同学们也可进一步思考股份有限公司的法律特征，以加深这两种在我国广泛存在的公司形态的认识。（二）公司章程的法定性如何体现？公司章程的法定性与自治性应结合起来理解，二者并不矛盾，统一于公司章程之中。本题要点如下：1．法律地位的法定性。即立法要求设立公司必须制定公司章程。2．内容的法定性。章程内容设置十分严格、规范，多由法律直接加以规定。3．章程形式的法定性。各国一般要求必须采用书面形式并履行法定备案或审批手续才生效。4．修改程序的法定性。修改章程必须遵照公司法的明确规定进行。5．效力的法定性。公司章程具有一定的法律效力。公司章程的法定性与自治性是公法干预和私法自治的调和结果，体现了公司法对各方利益的平衡和对公司意志的遵守，在理解时不可偏废。（三）股东会的特征。股东会是公司治理中不可或缺的组织机构，其特征可归纳为：1．股东会由全体股东组成。2．股东会是公司的意思形成机构和最高权力机构。3．股东会是公司法定必备但非常设机构。

我国《公司法》规定股东会是有限责任公司和股份有限公司的必设机构，但允许外商投资类公司不设股东会，而由董事会行使相应的职权。但总体上讲，股东会是公司的必设机构。（四）董事会的特征。本题较为简单，要点如下：1．董事会由股东会选举产生，向股东会负责，贯彻执行股东会的决议。2．董事会是公司的核心领导机关。3．董事会是集体执行公司事务的机关。4．董事会是公司的必设和常设机关。（五）我国公司经理的法律地位。经理制度是我国《公司法》的特色之一，公司经理被赋予了广泛的职权，其法律地位主要体现为三方面：1．公司的代理人，享有《公司法》规定的法定代理权限和公司章程规定的委托代理权限。2．公司高级劳动者，根据劳动合同履行合同义务，并受《劳动法》保护。3．公司日常经理管理事务的总负责人，经公司章程规