2023年研究生类研究生入学考试专业课法学题库

2023年研究生类研究生入学考试专业课法学题库卷I一.历年考点试题黑钻版(共50题)1.法律权利与法律义务2.什么是诉讼法律关系?诉讼法律关系有哪些构成要素?3.论管辖权异议制度。4.《物权法》第15条：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。5.论一审程序和二审程序的关系。6.《担保法》第50条：抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。7.法与氏族习惯的区别8.我国政党制度的内容和特征。9.财产权与物质帮助权10.司法权独立行使原则11.1992年8月，和龙水产公司通过当地外贸窗口与俄罗斯某公司签订合同书，准备用食品换取俄方的废海洋捕捞船一艘。后经人介绍又与四海公司代理人王兆东进行了洽谈，并将该船的图纸、外型照片、船上物品清单等中、俄方资料交给王，双方协商后签订购销合同书一份。该合同约定：和龙水产公司从俄罗斯购进综合捕捞船一艘。船到大连港交。造价400万元人民币，到港后马上交给四海公司，船的质量以能开到大连港为准，根据俄罗斯提供的材料还有2年使用期，四海公司在合同签订后一周内交抵押金50万元，等等。合同签订后，王兆东带上述资料回四海公司。但此后，四海公司并未履行此合同，却于1992年12月8日电传给和龙水产公司《工矿产品购销合同》一份，该合同约定：供方吉林省和龙县水产品开发公司，需方哈尔滨四海物资经销公司。产品名称捕捞船；规格型号吨位2000吨；单价400万元，总金额400万元；交货时间1993年1月末到大连港；质量要求、技术标准以提供的原始材料为准；验收标准、方法按提供的资料为依据，凭商检证明验收；提出异议的期限为1993年3月17日前；随机备品、配件工具以原始资料为准，需方亲自验收检查配件及备品；结算方式为需方交给供方15万元，合同正式生效，余额接船时一次付清。该合同还加盖了四海公司的合同专用章，和龙水产公司接到此件后，在产品名称栏内添上“旧船”二字，将交货时间改为1993年2月末到大连港，将提出异议期限改为1993年2月4日，并加盖合同专用章电传给四海公司。1993年1月12日，四海公司汇款15万元给和龙水产公司，和龙水产公司便通知俄方可以启航，同年2月，由俄方船员驾驶的捕捞船开到大连港，和龙水产公司办理了船只进口关税、增值税等手续后，通知四海公司接船并付贷款。2月20日，四海公司王兆东在大连港上船验收了该船后，双方签署了“交接手续”，约定：交接后发生的任何责任事故和龙方概不负责，一切后果由四海公司负责；交接发生的费用由四海公司承担。四海公司接船后，大连港经实地考察，认为该船已无再航能力，令四海公司拆船。2月25日，四海公司擅自将该船以178万元卖给福建省某海运公司。和龙水产公司将船交给四海公司后，便开始行使与俄方的易货合同，全部购船费用共计307万元(其中：出口食品232.9万元，汽运费2.4万元，船只进口关税等23.9万元，食品出口代办费22.5万元，其他费用6.3万元)。

和龙水产公司因向四海公司索要货款未果，向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院起诉称：我公司于1992年12月8日与被告四海公司签订的购销进口废旧舶舶合同，按合同规定，船舶吨位为2000吨，价款400万元人民币，1933年2月末在大连港交货。我公司已于1993年2月20日经被告验收正式进行了交接。被告四海公司未按合同规定付款。要求被告支付尚欠的385万元贷款，并承担银行利息、违约金和诉讼费用。

被告辩称：我方与原告签订的购销船舶合同，我方接货后发现资料与实际不符，此船系废钢船，已无再航能力，按废船已经卖给福建省，我方只能将卖船款返还给原告，不负其他经济损失责任。

本案经过一审、二审程序审理，一审延边州中级人民法院认为：原告和龙水产公司与被告四海公司签订的购销废旧船舶合同未违背国家政策法律，双方签订合同意思表示真实，提供的原始材料已经注明系废旧铜船，故合同有效。和龙水产公司提供的废船舶吨位只有1700吨，不足吨位应按平均吨位价款扣除。四海公司接货后，本应一次性付清余款，现船已转卖他人，仍没有付款，应对此纠纷负全部责任，原超过诉讼标的造成的经济损失应赔偿。

一审判决后，四海公司不服一审判决，向吉林省高级人民法院提起上诉。

吉林省高级人民法院认为：和龙水产公司所述签约前已把一份注明废船的资料交给对方一事，因证据不足，不予认定。但考虑到该公司未经营过船舶业务，其签约行为是在没有见到标的物，没有详细了解有关资料和预见到购买废船或归船产生的不同结果的情况下所为，且已将有关标的物的主要资料交给对方，故不应认定为欺诈行为，四海公司应根据合同价格和当时拆船市场的行情，对购买标的物船结果作出正确判断，但其没有详细研究船的有关资料，却盲目签约。综上，由于双方均疏于对缔约应尽的注意，对合同中标的物的质量、性质有重大误解，从而作出与自己意愿相悖的意思表示，即意思表示不真实，故双方所签之合同属可撤销经济合同。在签约阶段，和龙水产公司应负主要责任。而四海公司在验收标的物阶段，未按合同规定查验商检证明等有关资料，盲目验收，致使失去了补救机会，应负主要责任。根据处理无效合同的原则，四海公司理应向和龙水产公司返还原物，但由于其已变卖原物，使返还不能，故四海公司除返还其要船所得及利息外，还应对该船的买入价与卖出价之间的126万元差价损失承担主要责任。

请你根据所学法律行为制度中的有关知识要点，对本案二审判决进行评论。12.人格权13.司法权独立行使原则14.法律行为与意思自治的内在联系。15.人身权的法律特征。16.宪法的公民权利条款对国家的立法机关、行政机关、司法机关和普通公民的行为，分别具有哪些效力?17.宣告死亡的要件。18.审判组织19.简述贪污罪与职务侵占罪的异同。20.简述结果加重犯与转化犯的区别。21.法律与宗教戒律的异同22.犯罪集团23.行政法与行政法规24.限制加重原则25.论有独立请求权第三人同必要共同诉讼人的区别。26.私法和司法27.试述物权的优先效力。28.判例法与不成文法29.试论述法的内在价值。30.正当法律程序31.犯罪主体32.紧急避险33.简述假释的适用条件。34.甲男与乙男都是20岁。二人于某年8月7日共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师的财物。8月8日晚，乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入女教师的房间后，发现房间内几乎没有值钱的东西，便以水果刀相威胁，要求该女教师摘下手表(价值约2000元)。该女教师一边摘手表一边说，“我是老师，不能没有手表的。你可以拿走其他东西。”甲听后，立即将刀装进自己的口袋，然后，对该女教师说，“那好吧，我不抢你的手表，也不拿走你的东西，让我看看你脱光衣服的样子我就走，我只看不动手。”女教师当然不同意。甲又以刀相威胁，逼迫女教师脱光衣服。女教师无奈，为了不被暴力伤害，一边顺手将以摘下的手表放在书桌上，一边流着眼泪脱完衣服。甲违背只看不动手的诺言，不顾女教师的反抗，强行摸弄其乳房，后对女教师说，“行了，你可以穿上衣服了。”在该女教师背着甲穿衣服的时候，甲乘机将女教师放在书桌上的手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头。乙急切地问，抢到什么东西没有，那么长时间不出来，我还以为你被人抓住了呢。甲说抢了一只手表，并将手表交给乙，商量由乙出卖。后来乙以1000元价格卖给他人，甲与乙各分得500元。

问：请根据刑法的有关规定和刑法理论，对本案进行全面的分析。35.《民法通则》第37条：“法人应当具备下列条件：(一)依法成立；(二)有必要的独立财产或者经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能够独立承担民事责任。”36.法律规则(意义范畴)与法律条文(表达范畴)的关系37.简述犯罪中止成立的条件。38.保证的类型及其与先诉抗辩权的关系。39.简述法条竞合犯的处断原则。40.在我国古代，法与刑是通用的。现在仍有人认为，法的作用就是惩罚犯罪者。请你结合法对人的规范作用对这一认识作出评价。41.什么是简易程序?其适用范围如何?42.债的保全中债权人可以行使撤销权的事由。43.胁从犯44.公示催告程序有哪些特点?45.中国人民政治协商会议46.法的普遍性47.移送管辖48.农民某甲决定自己出资购进一套机器设备，办家庭塑料制品厂。因资金不够，向朋友某乙暂借2万元。某甲对某乙说：“我付了钱即可提货，预计两个月内安装调试完毕，两个月内开工没问题。到那时资金周转过来，我保证把钱还你。”某乙说：“假如时间不长的话，我并不着急用钱，利息我可不要，不过你先得打一借条。”某甲就写了一张“暂借某乙2万元整，待塑料厂开工后的第二个月即奉还”的借条。设备运到后，某甲发现眼下搞塑料制品生产还不如倒卖塑料加工原料钱来得快，所以某甲将自己购进的塑料加工机械租给了同村的塑料加工专业户某丙，利用某乙这一笔不要利息的借款，自己去倒卖塑料加工原料了。快到半年了，某乙见某甲有钱作买卖却无钱还他，就上门索款。某甲觉得赖账更有利，反正用多长时间也不必付利息。就说原来在借条上写得很清楚。设备安装好开工后的第二个月才还钱。现在设备有了，但原料还没搞足，所以还开不了工。故等过几个月后原料全搞到了，开工后才能还钱。某乙看出某甲完全没有诚意，于是就向人民法院提起了诉讼，要求法院强制某甲立即偿还2万元借款，并加收赖账期间应付的利息。

问：如果你是本案法官，将如何处理本案?为什么?49.准自首50.简述我国选举制度的基本原则。卷I参考答案一.历年考点试题黑钻版1.参考答案：法律权利是指由国家通过法律加以许可的自由意志支配的行为范围。

法律义务是指国家通过法律规定对法律主体行为的一种约束手段，是法律规定人们应当作出和不得作出某种行为的界限。2.参考答案：民事诉讼法律关系就是民事诉讼法律规范在指引民事诉讼活动、调整民事诉讼参与者各种关系的过程中形成的参与者之间的权利与义务、权力与责任的关系。民事诉讼法律关系是由法律规范调整的社会关系，它不是原生态的社会关系，是原生态的社会关系与法律规范的结合，是思想社会关系。民事诉讼法律关系主要包括主体、内容和客体三要素。

民事诉讼法律关系的主体，是依照民事诉讼法律规范，参与到民事诉讼活动中的自然人、法人或其他组织。民事诉讼法律关系可以分解为争讼法律关系、审判法律关系、诉讼协助法律关系、法律监督法律关系。不同法律关系中有不同的主体。

民事诉讼法律关系的内容，是指民事诉讼法律关系主体根据民事诉讼法律规范在民事诉讼中享有的诉讼权利和应承担的诉讼义务，在民事诉讼中所拥有的权力和承担的责任。

民事诉讼法律关系的客体，是指民事诉讼法律关系主体的权利与义务所指向的对象、权力与责任所指向的对象。民事诉讼法律关系与民事实体法律关系不同，诉讼程序事项是民事诉讼法律关系必然的客体。民事诉讼法律关系就是围绕诉讼程序事项展开的。另外，在民事诉讼法律关系中，不同结构层次的子法律关系的客体不尽相同。3.参考答案：所谓管辖权异议，是指人民法院受理案件后，当事人认为受诉人民法院并无管辖权，而向受诉人民法院提出的不服该法院管辖的意见或主张。我国《民事诉讼法》第127条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”依照《民诉法解释》第223条的规定，当事人在提交答辩状期间提出管辖权异议，又针对起诉状的内容进行答辩的，人民法院应当对管辖异议进行审查；当事人未提出管辖异议，就案件实体内容进行答辩、陈述或者反诉的，其应诉答辩可以作为人民法院有管辖权的依据。管辖权异议制度的确立，有利于为当事人管辖异议权提供程序保障；有利于上级人民法院及时、有效地行使监督权，维护管辖秩序，从而保证司法的公正与权威。

(1)管辖权异议的主体

我国《民事诉讼法》第127条规定，提出管辖权异议的主体必须是本案的当事人。这里的“当事人”仅限于本诉中的被告，不包括原告和第三人。这是因为：原告是向受诉法院主动提起诉讼的当事人，就意味着选择了本诉的管辖法院。如果原告认为起诉不当，可以撤诉后另行起诉。此外，即使受诉法院认为自己对原告的起诉无管辖权而依职权将案件移送其他法院时，原告对法院的移送裁定有意见也不能提出异议。

(2)提起管辖权异议的客体

①所谓管辖权异议的客体，即管辖权异议所指向的对象，是指管辖权异议的主体有权对哪些类型的民事诉讼管辖主张管辖权异议。提起管辖权异议的客体范围专指第一审民事案件的管辖权，不包括第二审民事案件的管辖权，因为第二审民事案件的管辖是依据第一审案件的管辖而确定的。

②管辖异议客体的范围。第一审民事诉讼管辖包括法定管辖和裁定管辖。可以作为管辖异议客体的范围，因管辖类型的不同而有所不同：a．地域管辖。第一审民事诉讼的法定管辖包括地域管辖和级别管辖，对第一审民事案件的地域管辖主张管辖权异议，目前学界没有争议。b．级别管辖。对于级别管辖当事人是否能够提出异议这一问题，以前在理论和实务界有不同意见。1995年7月3日最高人民法院发布的《关于当事人就级别管辖提出异议应如何处理问题的函》明确规定，级别管辖是上下级法院之间就一审案件审理方面的分工。各高级人民法院根据经济纠纷案件诉讼标的金额分级确定管辖法院的规定，虽不是法律规定和司法解释，但一经我院批准，即应当认真执行。当事人就级别管辖权提出管辖异议的，受诉法院应认真审查，确无管辖权的，应将案件移送有管辖权的法院，并告知当事人，但不作裁定。受诉法院拒不移送，当事人向其上级法院反映情况并就此提出异议的，上级法院应当调查了解，认真研究，并作出相应的决定，如情况属实确有必要移送的，应当通知下级法院将案件移送有管辖权的法院；对下级法院拒不移送，作出实体判决的，上级法院应当以程序违法为由撤销下级法院的判决，并将案件移送有管辖权的法院。同时，还应以违反审判纪律为由对有关人员作出严肃处理。这一规定肯定了当事人就级别管辖可以提出不同的意见，但没有赋予当事人管辖异议权。相应地，受理诉讼案件的法院对此不负有作出正式的民事裁定的义务，当事人也无权对此提出上诉。c．裁定管辖。裁定管辖主要包括移送管辖、指定管辖和移转管辖其能否作为管辖异议的客体目前有不同认识。我们认为，移送管辖、指定管辖涉及法院的内部分工和协调问题，当事人不能对此提出异议。

综上，第一审民事诉讼管辖包括地域管辖和级别管辖，对第一审民事案件的地域管辖主张管辖权异议，目前学界没有争议；对于级别管辖和裁定管辖，当事人是否能够提出异议的问题，目前在理论和实务界有不同意见。我们认为，应当赋予当事人对级别管辖的异议权，但为了防止当事人滥用管辖异议权进行抗辩，还应当要求说明受诉法院违反级别管辖的理由，并提出应当由哪一级法院管辖；至于裁定管辖问题，由于移送管辖、指定管辖或移转管辖是法院的职权行为，当事人对此不应提出异议。

(3)提起管辖权异议的时间

当事人对管辖权的异议，应当在提交答辩状期间内提出。人民法院受理的第一审民事案件，当事人对管辖权有异议的，必须在法定的答辩期限内(即《民事诉讼法》第125条规定的被告应当在收到起诉状副本之日起15日内)提出，逾期提出的，人民法院不予审理。当事人在法定的答辩期间内对受诉法院的管辖权提出了异议，但是在受诉法院就有无管辖权问题作出裁定前，又以书面或口头形式表示接受受诉法院管辖的，视为当事人自动放弃了异议。此后，当事人在民事诉讼中再行提出异议的，人民法院不再审议。当事人在管辖权异议的期间内未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。

(4)管辖权异议的处理

根据有关司法解释的规定，对于被告在提交答辩状期间提出的管辖权异议，符合上述条件的，受诉人民法院应当进行审查，并在受理异议之日起15日内作出裁定。对当事人的异议未经审查或者审查后尚未作出裁定前，不得进入对该案的实体审理。在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请求由上级人民法院管辖的，人民法院应当按照有关规定进行审查并作出裁定。被告以受诉人民法院同时违反级别管辖和地域管辖规定为由提出管辖权异议的，受诉人民法院应当一并作出裁定。经过审查，当事人对管辖权的异议成立的，受诉法院应当作出裁定书，将案件移送有管辖权的人民法院。异议不成立的，裁定予以驳回。裁定应送达双方当事人。当事人对受诉法院的裁定不服的，有权在10日内向上一级人民法院提起上诉，第二审人民法院应当依法审理并作出裁定。当事人在二审人民法院确定该案的管辖权后，即应按人民法院通知参加诉讼。4.参考答案：本条是关于合同效力和物权效力区分的规定。

本条所谓“合同”，指的是产生“债权债务”效果的“债权合同”，如房屋买卖合同。它属于债权法律关系的范畴，其成立以及生效应该依据《合同法》来判断。民法将这种合同看成是物权变动的原因行为。不动产物权的变动只能在登记时生效，依法成立生效的合同本身不直接发生物权变动的效果。如果当事人之间仅就物权的变动达成合意，而没有办理登记，合同仍然有效。例如，当事人双方订立了房屋买卖合同之后，合同就已经生效，如果没有办理登记手续，房屋所有权不能发生移转，但买受人基于有效合同而享有的占有权仍然受到保护。违约的合同当事人一方应该承担违约责任。依不同情形，买受人可以请求债务人实际履行合同，即请求出卖人办理不动产转让登记，或者请求债务人赔偿损失。5.参考答案：(1)第二审程序和第一审程序的联系

由于民事诉讼是借助于国家公权力解决私权纠纷的一种制度，因此，为尊重当事人对其私权纠纷解决过程的选择权，第二审程序与第一审程序都遵循了“不告不理”的原则，即没有当事人基于诉权的起诉与上诉行为，就没有人民法院对一审案件与上诉案件的审判，可见，两者在程序的启动方面均具有被动的共性。尽管第二审程序与第一审程序是各自独立的审判程序，但是两者之间又存在着密切的联系。第一审程序是第二审程序的前提与基础，第二审程序是第一审程序的继续和发展。

(2)第二审程序与第一审程序的区别

第二审程序与第一审程序作为基于审级制度而设置的两个基本的审判程序，两者的区别主要体现在以下方面：

①审级不同。第一审程序作为民事案件的初审程序，根据我国《民事诉讼法》的规定，我国的四级人民法院根据级别管辖规定审理第一审民事案件时均可以依法适用；第二审程序则是民事案件的终审程序，只有中级以上的人民法院审理上诉案件时才可以适用。

②审判程序启动的具体原因不同。第一审程序是在当事人之间存在民事权利义务争议的情况下，基于当事人行使起诉权与人民法院行使管辖权而启动的；而第二审程序是在当事人不服一审未生效的判决、裁定的情况下，基于当事人行使上诉权与上级人民法院行使审判监督权而启动的。虽然起诉权与上诉权均是当事人诉权的具体体现，但两者行使权利的主体、行使权利的期限等均有一定的区别。

③审理组织不同。第一审程序的审理组织包括合议制与独任制两种，实行合议制的，其合议庭可以由审判员组成，也可以由审判员与陪审员共同组成；第二审程序的审理组织只能是合议制，而且合议庭只能由审判员组成。

④审理的对象不同。第一审程序的审理对象是当事人之间的实体权利义务争议；第二审程序审理的对象则是当事人因不服一审未生效的判决、裁定而提出的具体上诉请求，当然，法定的特殊情形除外。

⑤审理的方式不同。第一审程序审理案件应当开庭审理，可以根据审理民事案件的具体情况实行公开审理或者不公开审理；而第二审程序审理案件除开庭审理方式以外，经过阅卷和调查、询问当事人，对当事人没有提出新的事实、证据和理由，合议庭认为案件事实已经清楚，无需开庭审理的案件，可以采取不开庭审理的审理方式。

⑥审理案件所适用的具体程序不同。根据民事案件的具体情况，我国《民事诉讼法》规定了第一审普通程序与简易程序，换言之，除基层人民法院和它的派出法庭审理简单的民事案件可以适用简易程序的以外，人民法院审理第一审民事案件时通常适用普通程序；而第二审法院审理当事人的上诉案件，则只能适用第二审程序。

⑦所作裁判的效力不同。地方各级人民法院适用第一审程序对民事案件经过审理后所作出的第一审判决以及允许上诉的裁定，在法定的上诉期内暂时不发生法律效力。而且，一旦当事人行使上诉权提出上诉，则该第一审判决与裁定不会发生法律效力；而第一审人民法院的上级人民法院适用第二审程序对上诉案件经过审理后所作出的判决与裁定，是发生法律效力的终局裁判，不允许当事人再行上诉。6.参考答案：本条是关于抵押权转移的从属性的规定。

抵押权为从属权，它根据所担保的债权而发生，依赖于债权而存在，随债权的消灭而消灭。其对债权的依附性使其与债权不可分离。因此，抵押权人不可与债权分离而单独转让，也不可单独作为其他债权的担保。如抵押权人欲转让其抵押权，必须与担保的债权一同转让。7.参考答案：(1)两者体现的意志不同。氏族习惯反映氏族全体成员在利益高度融合基础上形成的共同意志，这种共同意志也就是完全意义上的社会意志。法则是以国家意志的形式体现出来的统治阶级意志，它只是社会中占主导地位阶级的意志。

(2)两者产生方式不同。氏族习惯以传统的方式自发地形成和演变，它像语言一样，并不是人们有意识创造的结果。法则是由统治阶级及其政治代表在行使国家权力的过程中，有意识地创立和有意识地对原有习惯加以选择、确认而形成的。

(3)两者实施的方式不同。氏族习惯是每个氏族成员自发养成的行为习惯，它依靠当事人的自觉、社会舆论和氏族首领的威望来保障实施。法的实施当然也要借助于当事人的守法意识和社会舆论的支持，但是，这显然是不够的。法还要以国家强制力为最后的保障，并以警察、法庭、监狱和各种强制机关作为后盾。

(4)两者适用的范围不同。氏族习惯只适用于具有血缘、亲属关系的同一氏族或部落成员。法则适用于国家权力所辖地域内的所有居民。

(5)两者的根本目的不同。氏族习惯是维护共同利益、维系社会成员之间平等互助关系的手段。法则以实现统治阶级的利益为首要目的，并为此而建立和维护统治阶级关系和社会秩序。8.参考答案：我国的政党制度即中国共产党领导的多党合作和政治协商制度，其特点如下：

(1)中国共产党在中国各政党中处于领导地位，各民主党派接受中国共产党的领导。

(2)各政党共同致力于服务中国社会主义事业的目标。

(3)在国家政权中，中国共产党是执政党，民主党派是参政党，不是轮流执政。

(4)中国共产党和民主党派之间实行政治协商、互相监督。

(5)中国共产党和民主党派都享有宪法规定的权利和义务范围内的政治自由、组织独立和法律地位平等。9.参考答案：财产权是公民合法财产的所有权和私有财产的继承权。

物质帮助权是指公民在特定情况下，不能以自己的劳动获得物质生活资料，或已获得的劳动报酬不能完全满足自己的生活需要时，享有由国家和社会给予金钱或实物帮助的权利。

二者都属于公民的社会经济权利；前者强调公民的合法私有财产不受侵犯，后者是指公民在年老疾病或丧失劳动力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。10.参考答案：司法权独立行使原则是指司法机关在办案过程中，依照法律规定独立行使司法权。我国宪法、有关组织法和诉讼法中都有明确规定该项原则。司法独立原则要求国家的司法权只能由国家的司法机关独立行使，其他任何组织和个人都无权行使此项权力；要求司法机关独立行使司法权只服从法律，不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉；要求司法机关处理案件必须按照法律规定，准确地适用法律。11.参考答案：二审判决对购销合同效力认定错误，最终处理结果错误。

本案和龙水产公司与四海公司共签订两份购销合同，在后的合同与在先的合同不一致的地方应视为对原合同的变更。双方意思表示真实、一致，对合同约定的标的物性质并无重大误解，故双方所签合同有效。

根据购销合同约定，船舶应有2年使用期，但事实上，和龙水产公司交付的船舶并不符合合同中的质量要求。但是，四海公司对船舶进行了验收，并未提出异议，而且对船舶进行了处分，应当视为船舶不存在质量问题。因此，和龙水产公司已经履行完毕合同义务，四海公司应当履行其给付价款之义务。12.参考答案：学术界历来对人格权的概念的理解有较大的分歧。我们认为，可以将人格权作为一个框架性的权利进行定义，以保持其开放性；人格权是自然人具有的、对于“人之所以为人”的那些属性所享有的排他性绝对权(而绝非支配权)。此一权利是人之自由与尊严在实证法上的折射。人格权有如下的特征：①人格权是一种原始的权利；②人格权属于专属权；③人格权是绝对权；④人格权是开放性的权利。13.参考答案：司法权独立行使原则是指司法机关在办案过程中，依照法律规定独立行使司法权。我国宪法、有关组织法和诉讼法中都有明确规定该项原则。司法独立原则要求国家的司法权只能由国家的司法机关独立行使，其他任何组织和个人都无权行使此项权力；要求司法机关独立行使司法权只服从法律，不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉；要求司法机关处理案件必须按照法律规定，准确地适用法律。14.参考答案：法律行为是实现意思自治的工具。凡是允许意思自治的领域才适用法律行为，法律行为是合同行为、婚姻行为与遗嘱行为这三种民法上当事人可实现意思自治的行为的上位概念，是这三种行为的共同性规则。15.参考答案：人身权是身份与人格的合称。其具有如下法律特征：

(1)人身权具有绝对性；

(2)人身权具有支配性；

(3)因侵犯人身权而产生的救济权，权利主体可以放弃但却不能转让或抵销。16.参考答案：对国家立法机关：立法机关在制定法律的过程中，应当依据宪法的公民权利条款，充分保障公民的基本权利，不得损害宪法中规定的公民基本权利，否则构成违宪。

对行政机关：行政机关在立法和执法中，都应当尊重宪法对公民基本权利的保护，严格依照宪法和法律立法和执法。

对司法机关：根据现行法律政策，司法机关在审理案件时，并不能援引宪法，不能根据宪法的公民权利条款进行判决，但是所援引的法律必须符合宪法的公民权利条款。

对普通公民：传统的宪法理论认为，宪法的主要功能之一就是保障公民的基本权利免受来自国家权力的侵犯，宪法主要规范国家与公民之间的关系，即将宪法的效力限定在公权领域，否认宪法在私人领域具有规范效力。近来，也有“直接效力说”认为，宪法的基本权利条款应该在私人之间适用。17.参考答案：自然人的宣告死亡是指自然人失踪达到法定期间，经利害关系人申请，由法院依法定程序宣告其死亡，从而在法律上结束其生前的人身关系与财产关系的制度。宣告死亡的条件：

(1)下落不明须达到法定期间。

(2)须经利害关系人申请。

(3)法院依法定程序宣告。18.参考答案：审判组织是指人民法院审理案件的内部组织形式。人民法院审理案件的组织形式通常有二种：独任制和合议制。人民法院的审判委员会是人民法院内部的最高组织形式。19.参考答案：贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。两者相同点是主观上都是以非法占有为目的，客观行为也有相似之处。它们的主要区别是：①犯罪客体不同。贪污罪的客体是公共财产所有权，职务侵占罪的客体则是本单位财产所有权。②犯罪主体不同。贪污罪的主体是特殊主体，即国家工作人员。职务侵占罪的主体是特殊主体，即公司、企业或者其他单位的人员，但不包括国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员。20.参考答案：(1)结果加重犯，是指行为人实施了法律规定的基本犯罪行为，由于发生了严重结果而加重其法定刑的犯罪形态，属于实质的一罪。

(2)转化犯，是指某一犯罪行为具有了法定的严重情节或者发生了法定的加重或严重结果，法律规定按另一犯罪定罪量刑。

(3)其区别在于，结果加重犯按照本罪定罪，按照加重的法定刑量刑；而转化犯按照转化后的犯罪定罪量刑。21.参考答案：(1)法与宗教戒律的相同之处

任何宗教中都有许多戒律、规则，从他们的内容看，这些宗教规则不仅是对人的外在行为的约束，也是对人的内心生活的指导，是对人的行为的精神控制。一般说来，宗教戒律与法律有一些共同之处：它们都是约束人们行为的规范，在历史上的某些时期，宗教戒律的实现也像法律一样依赖于特定的机构，如在中世纪的欧洲，基督教教规的实现就需要教会这样的组织；宗教戒律的执行与法律的执行都需要特定的解释机构，法律的执行需要解释机构，宗教也是如此，如伊斯兰教规定，只有伊斯兰法学家才能解释《古兰经》。

(2)法与宗教戒律的区别

尽管法律与宗教戒律之间有上述相同的方面，但宗教戒律同法律之间又有许多区别：

①产生方式不同，宗教戒律是宗教创始人和领袖借助于神的名义规定的；

②内容不同，宗教戒律的主要内容是义务；

③实施方式不同，宗教戒律主要通过信仰机制依靠自愿行为；

④适用原则不同，宗教戒律以属人主义原则为标准，只对教徒具有约束力，不同于法律的属地主义和属人主义相结合的原则。22.参考答案：三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。23.参考答案：行政法是调整国家行政管理关系的法律规范的总称。它规定了行政机构的组织、职能、权限和职责，属于法律体系的构成部分。

行政法规是指最高国家行政机关依照法定职权和程序制定的规范性文件的总称。(属于我国法的渊源之一)24.参考答案：限制加重原则是指对数罪分别判刑后，在数刑中最重的刑期以上，数罪总和刑期以下，确定应当执行的刑罚，并规定刑期最高不得超过一定的限度。25.参考答案：有独立请求权的第三人在诉讼中处于原告的诉讼地位，而在本诉中已经存在一个原告，这使有独立请求权的第三人与必要的共同诉讼人看似相同，但实际上，两者是有严格区别的，表现在以下几个方面：

(1)从诉讼标的的数量上看，必要共同诉讼人参加诉讼时只存在一个诉讼标的，即原、被告之间发生争议的民事法律关系，必要的共同诉讼人是该民事法律关系的一方当事人，或者享有共同权利，或者承担共同义务；而有独立请求权的第三人参加的诉讼有两个诉讼标的。

(2)从是否可以分开审理方面看，固有的必要共同诉讼是一种不可分之诉。不论是当事人还是法官，都不能将固有的必要共同诉讼案件分开审理；而有独立请求权的第三人提起的诉讼，尽管与本诉有密切的联系，但仍可以分开审理。如果有独立请求权的第三人没有参加到已经开始的本诉中来，也可以通过另行起诉的方式维护自己的权利。

(3)从对立关系方面看，有独立请求权的第三人参加诉讼后，对立关系变得更加复杂，既有本诉原、被告之间的对立，又有第三人同本诉原、被告之间的对立；必要共同诉讼中的对立关系相对简单，必要共同诉讼人之间有共同的利害关系，在诉讼中，他们只能与对方当事人对立。

(4)从诉讼地位方面看，必要的共同诉讼人在诉讼中可能处于原告的诉讼地位，也可能处于被告的诉讼地位；而有独立请求权的第三人在诉讼中只能处于原告的诉讼地位。

(5)从参加诉讼的时间方面看，必要共同诉讼人可以在起诉的同时参加诉讼，也可以在诉讼程序开始后再追加进来；而有独立请求权的第三人只能在本诉开始后参加进来。26.参考答案：私法，涉及个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法。

司法，又称法的适用，是指国家司法机关依据法定职权和程序，具体应用法律处理案件的专门活动。27.参考答案：物权的优先效力有两层含义，其一为物权优先于债权的效力，其二为先成立的物权优先于后成立的物权的效力。

(1)物权的优先效力的表现

第一，物权相互间的优先效力。在同一个标的物上同时存在两个以上不同内容或性质的物权时，先成立的物权具有优先于后成立的物权的效力，即“时间在先，物权在先”的原则。

第二，物权优先于债权。即在一物之上债权与物权并存时，无论物权成立先后，其效力均优先于债权。具体而言，所有权优先于债权，用益物权优先于债权，担保物权优先于债权。

(2)物权的优先效力的例外

第一，物权相互间优先效力的例外，如成立在后的留置权优先于成立在先的抵押权和质权、成立在后的质权优先于成立在先但未经登记的抵押权、成立在后的经登记的抵押权优先于成立在先但未经登记的抵押权、多个未经登记的抵押权之间无优先性而按比例受偿等。

第二，物权优先于债权效力的例外，如经预告登记的债权、买卖不破租赁以及法律特别赋予优先受偿效力的债权，如海难救助费用请求权和工程价款请求权等。28.参考答案：判例和判例法这两个概念严格说来不完全相同。判例是指司法审判中可供遵循的先例本身，是一个案件的先前判决；而判例法是指作为个案的先例中所包含的一般性的法律原则或规则，它是判例中包含的某种普遍原则，而判例只是这种原则的载体。

不成文法，是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化条文形式的法的总称。29.参考答案：参考答案1：

(1)传统上认为，法律的价值，是指法律这个客体的性质对于人的主观需要的满足程度。法的价值成了实现特定目标的工具，工具性色彩浓重，因此也缺乏足够的客观性或稳定性。

(2)但根据我们对价值的分类，价值可以分为外在价值和内在价值。外在价值是指一个事物具有工具上的重要性，其重要性来自于外在于自身的可欲的目的，即可以用该事物达到一定目的的价值。内在价值则是指该事物本身的重要性来自于自身，而不依赖于外在的目标。内在价值又分为构成性的内在价值和固有的内在价值。构成性的内在价值是指一事物是另一有价值的事物的组成部分，失去了这一事物，则另一事物也会从性质上发生根本的改变。而固有价值则强调一个事物作为事物本身的存在价值。

(3)如果法律的价值就是指法的外在价值，我们发现它有重大缺陷：

①自身缺乏足够的重要性，因为它具有工具性，可被替代；

②价值判断具有主观性，法的价值含义无法清晰呈现；

③法的价值的各种争议都无法顺利压倒其他看法，无法成为解决时间问题的稳定基础。

因此，强调法的价值必须从法的内在价值着手，它使得法律这种行为准则区别于其他的行为准则，成为现代社会最为重要的行为标准。

(4)法治是法的最重要的价值，是其构成性的价值。陈景辉教授认为：第一，无论在何种社会中，价值分歧必然存在且有导致社会分裂的危险性，因此有效解决价值分歧必然具备“善”的道德性。第二，以法律为主的公共判断标准，是解决价值分歧的主要举措，从表面看来，这似乎在强调法的工具价值，但实际上刚好相反，公共判断标准拥有构成性内在价值。因为一旦失去这种公共标准，价值分歧将会摧毁社会的存在。因此是否存在公共判断标准，是衡量该社会是否存在的关键标志。从这个意义上讲，法具备了构成社会存在的构成性内在价值。

(5)法律的价值可能存在冲突：法律的内在价值与外在价值的冲突；法律的外在价值之间的冲突。

前者应坚持内在价值优于外在价值；因为内在价值涉及整个法律体系是否存在的问题，保护外在价值而推翻内在价值，就会使得整个法律体系处于瘫痪；而且外在价值一定是以内在价值为基础的，否定内在价值的基础上实现外在价值的做法，自身有矛盾。

后者又有三种情况：直接外在价值之间；间接外在价值之间；直接外在价值与间接外在价值之间。前两个都是同类价值，通过权衡；第三种，一般间接外在价值优先。

参考答案2：

(1)法律的内在价值是指包含在法律中的、使法律呈现合理性与道德性的人的特定价值追求。法律总是体现着一定的价值而运行，价值是法律规范、制度和现象本身的内在因素。这些价值不仅包含着人的抽象的价值目标，如安全、自由、平等、秩序、健康、财产、正义等，还包括一些价值物，如政治民主自由的社会，生态良好的自然环境等。人的这些特定理性追求经法律确认后，就成为法律的内在价值和法律所致力实现的价值目标。这既是法律产生的主观根源，也是体现在法律中的主体期望。因此，法律的内在价值是法律价值的灵魂所在。

(2)法律内在价值的内容：法律内在价值的丰富多样是列举这种方式所无法穷尽的。举凡被法律确认的人的特定理性需求，诸如秩序、安全、自由、平等、健康、效率、利益、财产、幸福、正义、政治自由的社会及良好的自然环境等，都是法律的内在价值追求。但是，这些价值并不是同时出现的，而是分别出现在不同时代，成为某个时代最重要、最高的价值。它们也不是同时占据同样的位置、并列存在的。法律合理性的表现之一就在于法律与社会发展变化相适应，与人的价值追求的变化相适应。因此，法律的内在价值体系是开放的、可变的，是丰富的，同时又可能存在相互冲突。

(3)法律内在价值的特点：

①法律内在价值具有客观性。法律一经确立，它的内在价值目标也就随之确立。也就是说，人的某种价值追求一旦为法律所确认，该价值追求就脱离主体而随法律独立存在，再不会以主体的主观意志为转移。因此，与法律的客观性相一致，法律的内在价值也具客观性。

②法律内在价值具有主观性。法律的内在价值是人的自身本质追求在法律中的体现，是人作为主体的一种期望、理想。

③法律内在价值具有历史性。法律的内在价值的历史性包括两个方面：一是不同历史时期，法律的内在价值体系的组成不同。二是不同历史时期，法律的内在诸价值的地位不同。故而，法律的内在诸价值的历史性不仅表现在它们出现时间的不同，也表现在它们地位的不同，二者是一致的。

③法律内在诸价值具有冲突性。由于法律的内在价值体系的丰富性和开放性，又使得法律的内在诸价值如秩序与自由、安全与个别正义、安全与利益以及公平与效率等之间均具有一定的冲突性。但诸价值间的冲突不是绝对的，也非持久存在，多数情况下存在偶发性。对价值按其重要性做出绝对排列是不可能的。确定任何一个特定价值具有普遍的支配作用也是不可行的，必须要根据具体情况做出适当、周全的考虑与选择。30.参考答案：正当法律程序是英美法系限制政府权力和保障公民基本权利的重要制度和原则，其本质是通过司法机关对立法机关和行政机关行为的检验和审查，实现司法权对立法权和行政权的约束，最终实现对个人基本权利的维护。31.参考答案：犯罪主体是实施危害社会的行为，依法应当负刑事责任的人，包括自然人和单位。32.参考答案：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法利益的行为。33.参考答案：适用假释需符合三个条件：①法定的对象。根据我国刑法规定，被判处有期徒刑、无期徒刑且属于累犯和因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子不得假释。②法定的实质条件。犯罪分子认真遵守监视，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会。③法定的刑罚执行时间条件。假释只适用于已经执行一部分刑罚的犯罪分子。其中，被判处有期徒刑的犯罪分子，须执行原判刑期1/2以上；被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行13年以上。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。34.参考答案：(1)甲乙构成抢劫罪的共犯，且均属于主犯。

(2)甲乙系入户抢劫，构成抢劫罪的结果加重犯。

(3)甲乙构成抢劫罪的中止，因为甲自动放弃取得手表。

(4)甲超出共同犯罪故意的范围，实施了强制猥亵行为，单独构成强制猥亵罪。

(5)甲乘机将女教师放在书桌上的手表拿走的行为构成盗窃罪。

(6)乙出卖手表的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。

(7)甲分赃的行为属于事后不可罚的行为。35.参考答案：本条是关于法人条件的规定。

社会组织要取得法人资格即成为具有民事权利能力和民事行为能力的民事主体，必须同时具备以下条件：

(1)依法成立

社会组织的合法性，是其取得法人资格的必要条件。法律对于社会组织合法性的要求，主要表现在两个方面：第一，成立社会组织的目的、活动宗旨必须符合法律的规定，符合社会公共利益；第二，社会组织的设立必须符合法律规定的程序。

(2)有必要的独立财产或者经费

对于法人组织来讲，其取得法人资格的目的是为了参加各种民事活动即经济活动。如果社会组织没有独立支配的财产，就缺乏参加民事活动的物质基础，无法履行财产义务，也无法承担财产责任。同时，社会组织从事某些特定行业的经济活动必须拥有与其所从事的业务相适应的一定数额的财产。所以，对于从事证券业等特定行业业务的法人，法律还会要求其独立财产达到一定的数额。

(3)有自己的名称、组织机构和场所

法人作为社会组织，其存在应具备一定条件，名称、组织机构和活动场所，就是法人组织赖以表现和存在的基本条件。法人的组织机构称为法人的机关，其通常包括三部分：意思机关、执行机关和监督机关。

(4)能够独立承担民事责任

法人是独立的实体，不仅具有独立的财产，而且能够以自己的财产对自己的行为独立承担民事责任。法人的财产来源于法人的投资者，当投资者将自己的财产以入股的方式交给法人组织后，该投资财产即属于法人所有，构成法人组织的财产，它是法人承担民事责任的基础和范围。36.参考答案：法律规则是法律条文所表达的意义或内容，法律条文是法律规则的表达形式或载体。具体来说，法律规则与法律条文的关系有以下几类：

(1)一个法律规则是由同一个规范性法律文件中的数个法律条文来表达的。

(2)一个法律规则是由不同规范性法律文件中的不同法律条文来表达的。

(3)同一个法律条文表达了不同法律规则的要素。

(4)一个法律条文仅表达了某个法律规则的某个要素或若干个要素。37.参考答案：犯罪中止是指行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪停止形态。犯罪中止成立的条件包括如下方面：

(1)中止的时间性：犯罪中止必须发生在犯罪过程中，排除了犯罪预备行为以前的犯意表示阶段和既遂之后的犯罪中止。

(2)中止的自动性：犯罪分子自己认为可能继续实行犯罪，但出于本人意愿而自动停止实施犯罪。

(3)中止的有效性：犯罪中止的成立，必须没有发生行为人所追求的犯罪结果，因此要求行为人在犯罪完成以前自动放弃犯罪或有效防止结果的发生。38.参考答案：保证可分为一般保证和连带保证。一般保证是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不能履行债务，并在强制执行其财产后仍不能清偿债务时，保证人才履行保证债务的保证方式。连带保证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。

先诉抗辩权只出现在一般保证中。先诉抗辩权是指在一般保证中，保证人对于债权人就主债务人的财产强制执行而无效果之前，得拒绝清偿主债务的抗辩权。39.参考答案：应采用如下原则处理：

(1)一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构成时，应严格依照特别法优于普通法的原则论处。

(2)一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时，应依具体情况与法律规定，分别适用特别法优于普通法、重法优于轻法的原则。40.参考答案：按照法的规范作用的不同对象，法的规范作用大体上包括指引作用、预测作用、评价作用、教育作用、强制作用。其中，指引作用是指法律作为一种行为规范为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行为或者不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生影响。评价作用是指对人的行为进行判断和衡量活动都需要按照一定的标准。预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计当事人双方将如何行为及行为的法律后果。教育作用是指通过法的实施，法律规范对人们今后的行为发生直接或间接的诱导影响。强制作用是指法为保障自己得以充分实现，运用国家强制力制裁、惩罚违法行为的作用。可见，不应将法的作用局限于强制作用。41.参考答案：简易程序，是指基层人民法院及其派出法庭审理简单的民事案件，以及非简单之民事案件的当事人基于程序选择权所适用的简便易行的诉讼程序。

就简易程序的内容而言，虽然简易程序是普通程序的简化，但是，简易程序不是普通程序的一个分支。从其功能来看，简易程序是与普通程序并存的一种独立的程序在适用简易程序审理民事案件时，对于简易程序没有规定的，要适用普通程序的相关规定。

简易程序的适用范围具体包括三个方面的内容，即适用简易程序的人民法院、适用简易程序的审级以及适用简易程序的案件。

(1)适用简易程序的人民法院。根据《民事诉讼法》第157条的规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件时，适用简易程序。由此可见，在我国的四级人民法院中，适用简易程序的只能是基层人民法院及其派出法庭。

(2)适用简易程序的审级。由于简易程序是一种与普