诉讼法学复习题(题答案)

...v.1.诉讼产生的原因和意义？原因：因自己的合法权益受到来自公权利或他人的侵害，而采取的一种保护行为。意义：使自己的合法权益不受侵害，制止不乏侵害的持续进展。2.如何理解私力救济、社会救济和公力救济？〔民事诉讼法P1〕私力救济：纠纷主体在没有中立的第三者介入的情形下，依靠自身或其他私人力量解决纠纷，实现权力。社会救济：依靠社会力量解决民事纠纷的一种机制。公力救济：当事人无法通过自主性的方式解决纠纷时，必须设立一种强制性解决纠纷、保护权利的制度。3.混合式诉讼的特点？1、尊重当事人的处分权和辩论权。唯有当事人有权请求法院作出有关判决、提出有关主X或撤销诉讼请求，而法官的裁判内容不得任意超出当事人提出请求的范围。2、诉讼过程主要由法院操纵。表现在当事人必须通过法院向对方当事人提出自己的请求和主X；庭审活动的准备由法院进展；法院有诉讼指挥权，有权延长或缩短诉讼期间，有权中止、中断诉讼，有权限制、分开、合并辩论，有权采取必要的强制措施，有权试行和解等。3、在调查证据方面同时发挥法院和当事人的作用。一方面重视当事人的举证权利，由当事人积极、主动地举证和请求证据调查，试行穿插询问；另一方面，又不放弃法官在主动收集调查证据上的职权作用。对于"职权调查事项"法院必须依职权进展调查。4.程序法与实体法的关系是什么？一般情况下，程序法的功能是辅助性的，即辅助实体法功能的实现；例外情况下，程序法的功能是填补性的，即在没有相应实体法适用于个案时，允许在不违反法律根本原那么的前提下，遵循程序法的规定造法。前者是由程序法的“外在价值〞决定的，后者是由程序法的“内在价值〞决定的。5.诉讼的构造及法律关系？〔教学指导P29〕诉讼构造是指控诉方、被告方和审判者三方在诉讼中的低位及相互间的法律关系。诉讼法律关系是指由诉讼主体通过实施具体的诉讼行为所产生的法律关系。包括主体、客体、行为三个主要环节，并以权利、义务关系作为其实质内容。1.介入刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼的专门机关为何不同？刑事案件是公诉案件，检察机关代表国家提起公诉，原告即国家承当举证责任，国家如何承当？公安机关、检察机关、国家平安机关、军队保卫部门、监狱还有海关侦察部门代表国家对案件进展侦察，搜集证据，承当举证责任。而民事、行政案件属于自诉案件，民事案件实行“谁主X，谁举证〞，即原告承当举证责任；行政案件实行举证案件倒置，即被告行政机关负举证责任，无需其他机关介入，提供证据。2.为何将诉讼参与人分为当事人和其他诉讼参与人？诉讼参与人是诉讼活动中，享有一定诉讼权利，并承当一定诉讼义务的司法人员以外的人。诉讼当事人指以自己的名义参加诉讼，依法享有诉讼权利和承当诉讼义务，受人民法院裁决约束的人。其他诉讼参与人，是指除当事人以外根据案件的情况和诉讼的需要而参加诉讼的诉讼参与人，包括法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。他们在刑事诉讼中不是独立承当诉讼职能的主体，但他们同样依法享有参加诉讼活动所必须的诉讼权利，承当相应的诉讼义务。3.审判委员会的性质定位及改革出路？审判委员会是我国特有的审判组织形式，它作为审判工作的一个集体领导机构，在讨论、决定重大、疑难案件，总结审判经历和其他有关审判工作方面发挥了一定的积极作用。审判委员会是本院决定案件处理的最高审判组织，是审判业务方面的决策机构，指导和监视全院审判工作。其任务是：总结审判工作经历，讨论重大或疑难案件以及其他有关审判工作问题。审判委员会实行XX集中制。审判委员会讨论案件，依法实行回避制度。4.人民检察院在诉讼中的低位及其特点？人民检察院在刑事诉讼中的职权：法律监视权人民检察院在民事诉讼中的职权：民事检察监视权人民检察院在行政诉讼中的职权：行政案件检察监视权5.刑事诉讼中辩护人与诉讼代理人的区别？1、产生根据不同。刑事辩护人参加刑事诉讼根据是犯罪嫌疑人、被告人委托授权或法院的依法指定，而刑事代理人参加诉讼只能是当事人及其法定代理人授权。

2、诉讼地位不同。辩护人具有独立的诉讼地位，以自己名义进展辩护而不受被告人约束，但代理人不具有独立的诉讼地位，是附属于被代理人的，依被代理人意志从事活动。3、诉讼任务不同。刑事辩护承当的是辩护职能，即反驳控方控诉，证明嫌疑人、被告人无罪或罪轻，应减轻或免除刑事责任；而代理职责在于维护被代理人的合法权益。

4、适用范围不同。两类对象的诉讼利害关系正好相反，刑事辩护适用于公诉案件的犯罪嫌疑人、被告人、自诉案件的被告人；刑事代理适用于公诉案件的被害人、自诉人和附带民事当事人。5、权利内容不同。刑事辩护人享有法律规定的会见权和通信权、调查取证权等广泛权利，有的权利甚至是犯罪嫌疑人和被告人也不享有的；而刑事代理人享有的权利由被代理人授予，而且不能超过被代理人的权限范围。6、权限范围不同。辩护人享有的权利是法律赋予的，不存在被告人授权问题，其授权也仅仅是在于使辩护人参加诉讼；而代理人是否参加诉讼，在何权限范围内从事活动都须授权决定。7、活动名义不同。辩护人调查取证、提交辩护词等活动中使用的是自己的名义，而刑事代理人进展诉讼活动使用的是被代理人的名义。1.诉讼的共有原那么及含义？共有原那么：〔教学指导P34〕1、人民法院依法独立行使审判权的原那么；2、以事实为根据，以法律为准绳的原那么；3、公民在适用法律上一律平等的原那么；4、诉讼用本民族语言文字进展的原那么；5、保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利的原那么；6、监察机关对诉讼活动进展法律监视的原那么；7、严格遵守法定程序的原那么。含义：指纠纷当事人通过向具有管辖权的法院起诉另一方当事人的形式解决纠纷。2.如何完善我国的合议制度？扩大独任制的适用范围；改革案件承办人制度；保障合议庭依法独立行使审判权。3.公开审判的标志和难点？对于依法应当公开审判的案件，人民法院在开庭审理前，必须在法律规定的期间，采取适当方式、方法向社会公布将要审理的案件的案由、被告人的XX及开庭的时间和地点。4.我国两审终审的主要问题有哪些？〔民事诉讼法P44〕由于生产的开展、经济的繁荣和人们法律维权意识的增强，民事案件的种类和数量大幅度上升，重大复杂疑难民事案件迅速增加；同时，小额诉讼也较多出现。在民事审判实践中，不少当事人不管是否有理、也不管争议标的的细微，在一审判决之后一律上诉，上诉率迅速攀升。在这种情况下，仍然实行完全的两审终审制，已经不合时宜了。5.人民陪审制度的理论依据及面临的主要问题？人民陪审制度的理论依据：〔1〕人XX权理论。就是由人民分享国家司法权力，人民通过陪审方式参与国家司法活动，从而直接感受到了参与国家审判权的行使，是真正行使XX权利的一种形式，表达了人民群众是国家的主人。同时陪审制度也是对司法权力进展XX监视的重要途径，广阔人民群众通过陪审制度直接参与到司法过程中，可以对司法权行使直接的面对面的监视。〔2〕司法公正理论。陪审员参与审判活动，会在一定程度上抑制专业法官囿于专业的视角或行业的利益所出现的某种偏见，使案件处理更加合情合理，可以将来自司法之外的干扰因素降低到最低限度，从而更能有效地抵抗各种权力对司法的干扰，从而保障司法的独立性，促时司法公正。我国陪审制度的现状：〔1〕人民陪审制的适用范围问题。依据我国现行法律规定，人民陪审制度仅适用于一局部一审案件的审判，至于终究哪些具体案件的审判需要邀请人民陪审员参加，法律并没有做出明确的规定，完全由法官自行决定。因此，在当前的司法实践中，由清一色的法官组成的合议庭绝非少数。〔2〕人民陪审员的资格条件问题。按照我国法律的有关规定，凡年满23周岁、身体安康、未因犯罪受过刑事处分、未被开除公职、一般应当具有大学专科以上文化程度的中国公民均可以被选举为人民陪审员，这种原那么性的规定很容易导致实际操作中的随意性。〔3〕人民陪审员的选任问题。按照法律规定，人民陪审员由所在单位或户籍所在地的基层组织向基层人民法院推荐，或者本人提出申请，由基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关进展审查，并由基层人民法院院长提出人民陪审员人选，提请同级人大常委会任命。然而实践中，人民陪审员的产生方式非常混乱。〔4〕人民陪审员的任期问题。目前我国人民陪审员采用任期制而非个案制，任期为5年，而且可以连选连任。陪审员的任期过长，不利于调动和保持其参加审判的积级性，也不利于发挥陪审员在审判中应起的作用。〔5〕人民陪审员的职权问题。我国没有采取陪审员与法官分工负责的制度，陪审员的职权不够明确，多数陪审员未能发挥实际作用。〔6〕人民陪审员的补助问题。我国人民陪审员在执行职务期间，由原工作单位照付工资，没有工资收入的，由人民法院给以适当的补助，在市场经济为主导的今天，这些作法很难发挥效力。1.司法权的特点？〔教学指导P38〕中立性、独立性、统一性、专业性、公开性、XX性、权威性2.你对司法公正的理解？司法公正是人类进入文明社会以来，为解决各类社会冲突而追求或持有的一种法律理想或法律评价。从公权力运行的角度讲，它是指国家司法机关在处理各类案件的过程中，既能运用表达公平原那么的实体标准，确认和分配实体的权利和义务，又能使这种确认和分配的过程和方式表达公平性，从社会主体的主观评价看，司法公正是社会主体对司法主体将法律平等适用于一样的行为而得出一样的结果的一种满意程序。即如果依照法律一样的行为产生出一样的结果，人们就会满意而感到的司法的公正性，反之那么会不满，而感到司法的不公正，由此可见，司法公正既包括实体公正，又包括程序公正。程序公正重视的是“过程价值〞，其目标是所有受程序结果影响的人受到其应得的待遇，对程序结果并不关心；实体公正重视的那么是“结果价值〞，其目标是使法律程序产生的好的结果，二者各有侧重，对实体公正和程序公正的任何偏向，甚至无视某一方面，是完全错误的。首先，程序公正是实体公正的重要保障，离开的实体公正，程序公正就无法实现；其次，实体公正是检验程序公正的重要标尺，如果完全没有实体公司作为检验标准，要到达程序公正也是非常困难的。第三，程序公正有其独立存在的价值，在纷繁复杂的司法实践中，尽管可能存在着衡量什么是正义的客观标准，但是很难做出直观判断，或者几乎不能实现这个标准，此时，只能以程序的公正来推断实体的公正。也就是说，只要程序是公正的，我们就可以认为实体是公正的。司法公正必须是实体公正和程序公正的有机统一，否那么无论如何都是不完全的，正当性包含两层意思：一是结果的正确，另一是实现结果的过程本身的正确性。法治取决于一定形式的正当过程，正当过程又主要通过程序来表达，可以认为，只有从正当程序中产生的判决结果才有可能是正确的，从非正当程序中产生的判决结果无论如何都不能视为正确。3.司法改革的必要性和可能性？司法改革的必要性：司法公正缺乏、司法效率低下、司法权力的地方化、司法审判的行政化、司法人员的干部化。4.司法独立的含义是什么？经国家确权的中立机关及其工作人员在按照法定程序和方法对冲突事实适用法律的过程中排除任何非理性干预的法律自主性。包含三个层面：司法权独立、法院独立、法官独立。5.如何理解司法与诉讼的关系？通常来说，诉讼就是司法，两者可以互换使用，不管是诉讼还是司法，都是在三方主体即控、辩、审三方的共同参与下进展的活动，所以，诉讼与司法其实是一体两面的关系。但是，两者又有区别：首先，应诉讼的字义来看，诉为告，讼为争，诉讼也就是发生争执的当事人双方将争执的问题诉诸于一个公正的第三方进展解决的活动。而从司法的字义来看，司为执掌，法为法律，司法即国家授权的公正的第三方根据法律不偏不倚地解决当事人争执的活动，由此可见，诉讼是从侧重于当事人的角度来讲的，而司法那么是从侧重于司法机关的角度来讲的。其次，在我国，司法机关通常是指审判机关和检察机关，而检察权的内容非常广泛，包括侦查权、公诉权和法律监视权。所以，从广义上讲，司法包括审判和检察〔侦查、公诉、法律监视〕。但从方便国与国之间的法律比拟的角度看，司法权仅指审判权，这时，就是狭义的司法，相当于诉讼。1.人民法院和人民检察院直接收辖的案件是怎样划分的？检察院直承受理的案件，共有四类：1、贪污、贿赂犯罪案件；2、国家工作人员的渎职犯罪案件；3、国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利和XX权利的案件。包括：非法搜查，非法监禁，刑讯逼供，报复陷害，暴力取证，体罚、虐待被监管人员，破坏选举；4、除前面案件以外，检察院还有权直承受理其他案件，这些案件必须满足下面几个条件：第一、国家机关工作人员利用职权实施的；第二、必须是重大案件；第三、需要由检察院直承受理；第四、经省级以上检察院决定。法院直承受理的案件是自诉案件，由三类组成：1、告诉才处理的案件。包括侮辱、诽谤案件，暴力干预婚姻自由案件，虐待案件，侵占案件。2、被害人有证据证明的轻微刑事案件。这类案件可以提起公诉，也可以自诉。3、第三类自诉案件需符合以下条件：第一，被害人有证据证明；第二，被告人侵害了被害人人身财产权利，被害人认为需要追究刑事责任的；第三，公安机关或者人民检察院决定不予追究刑事责任。2.各种具体管辖的关系是怎样的？1．审判管辖与立案管辖的关系立案管辖与审判管辖间的关系因公诉案件和自诉案件而有所不同：〔1〕对于自诉案件，人民法院的立案管辖与审判管辖是重合的，都是审判权的具体落实；〔2〕对于公诉案件，那么是侦查权、起诉权和审判权相互关系的直接反映：首先，公安机关和检察机关的立案管辖与法院的审判管辖，并不是同时发生的，而是一先一后，发生在不同的诉讼阶段，立案管辖是公安司法机关在受理案件上的第一次分工，审判管辖那么是案件进展审判阶段后的第二次分工；其次，立案管辖并不必然导致或引起审判管辖，有的案件经过侦查和起诉阶段即告终结，并不进入审判程序，不发生审判管辖的问题。再次，刑事诉讼关于划分人民法院的级别管辖、地区管辖以及专门管辖的原那么和标准，应当同样适用公安机关和检察机关。2．普通管辖与专门管辖的关系专门管辖是相对于普通管辖而言的，是指专门人民法院之间以及专门人民法院与普通人民法院之间对第一审刑事案件在受理范围上的分工，是针对特殊领域的犯罪而设置的管辖，它解决的是哪些刑事案件应当由哪些专门人民法院审判的问题。3．级别管辖与地域管辖的关系级别管辖解决了不同级别法院的管辖问题，即纵向的审判管辖问题；而地域管辖解决了同一级别法院的管辖问题，即横向的审判管辖问题。级别管辖是地域管辖的根底，而地域又在地域管辖确定的前提下切实解决案件应由哪一个法院审判。4．级别管辖、地域管辖与指定管辖的关系级别、地域管辖属于法院管辖，是法律预先规定的管辖，表达了管辖的原那么性，指定是与法定管辖相对而言的，表达了管辖的灵活性，指定管辖是指当管辖不明或有管辖的法院不宜行使管辖权时，由上级人民法院以指定的方式确定案件的管辖。3.提起公诉的原那么、效力及条件？〔教学指导P38〕公诉的原那么：1、国家追诉主义，起诉权由国家垄断，没有被害人起诉。2、起诉法定主义，只要对犯罪嫌疑人的指控具备充分条件和理由，监察机关就必须提起公诉。排除了公诉机关自由裁量权。3、起诉状一本主义，指起诉时除起诉书外，不得附带提出任何可能让法官对案件产生预断的文书和证物，在起诉书中也不得引用有关文书的内容。公诉的条件：1、犯罪嫌疑人的行为已构成犯罪；2、有证据证明犯罪行为系犯罪嫌疑人所实施；3、依法应当追究犯罪嫌疑人刑事责任。4.如何理解证据的“三性〞？1.证据的客观性，是指证据作为已发生的案件事实的客观遗留，是不以人们的主观意志为转移的客现存在。2.证据的关联性，是指证据必须与需要证明的案件事实或其他争议事实具有一定的联系。换言之，一个证据必须有助于证明案件事实或其他争议事实，因此关联性又可以称为辽据的“证明性〞。3.证据的合法性，是指提供证据的主体〔主要针对人证而言〕、证据的形式〔主要针对鉴定与现场勘验笔录而言〕和证据的收集程序或提取方法必须符合法律的有关规定。5.如何理解证明标准和证明责任？〔民事诉讼法P178、P198〕证明标准：法官在诉讼中认定案件事实所要到达的证明程度。证明责任：当事人就自己所提出的主X向法院提供证明的责任。1.什么是民事诉讼法？〔民事诉讼法P15〕2.新中国民事诉讼法制开展的几个阶段？新中国成立后社会主义民事诉讼法制的开展〔1〕49-57年，50年?诉讼程序试行通那么〔草案〕?，未被通过；〔2〕57-66年，57年?民事案件审判程序〔草案〕?，未被通过