交易磋商和合同订立课件

第八章交易磋商和合同订立第一节国际货物买卖合同概述第三节合同成立的时间与合同生效的要件第二节订立合同的法律步骤第四节国际商务谈判第一节国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同，按照《1980年国际货物买卖合同公约》的规定，是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同。“双务”(Bilateral)指合同双方相互承担义务，同时，双方都享有权利，一方所承担的义务正是另一方所享有的权利。一、国际货物买卖合同的特点三、国际货物买卖合同的基本内容二、国际货物买卖合同的形式第一节国际货物买卖合同概述一、国际货物买卖合同的特点1.国际性2.买卖的标的物是货物3.性质是买卖合同①供私人、家属或家庭使用而进行的购买；②经由拍卖方式进行的买卖；③根据法律执行应进行的买卖；④各种债务券或者货币的买卖；⑤船舶、汽垫船或收音机的买卖；⑥电力的买卖。二、国际货物买卖合同的形式

《公约》第11条规定：销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。

我国《合同法》第10条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应采用书面形式。二、国际货物买卖合同的形式案例8.1我某公司就某商品的进口事宜与国外某客户进行洽谈，经过双方多次的往来函电，最终使交易达成，但未签定正式的书面合同。根据双方的往来函电表明，对方应于2001年12月前向我方提供该商品，而直至2002年1月，对方仍未向我方提供该商品。我方曾多次要求对方履行合约，对方却以未签定正式书面合同为由否认合同已达成。问：双方的交易是否已达成？为什么？二、国际货物买卖合同的形式1.书面形式包括合同书、信件以及数据电文（如电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。①是合同成立的依据②是履行合同的依据③有时是合同生效的依据④是仲裁、诉讼的依据二、国际货物买卖合同的形式1.书面形式包括合同（Contract）、确认书（Confirmation）和协议书（Agreement）等。合同销售合同（SalesContract）购买合同（PurchaseContract）确认书销售确认书（SalesConfirmation）购买确认书（PurchaseConfirmation）二、国际货物买卖合同的形式2.口头形式口头合同或对话合同，指当事人之间通过当面谈判或通过电话方式达成协议而订立的合同。二、国际货物买卖合同的形式3.其他形式指上述两种形式之外的订立合同的形式，以行为方式表示接受而订立的合同。

三、国际货物买卖合同的基本内容1.约首部分(Preamble)一般包括合同名称、合同编号、缔约双方名称和地址、电报挂号、电传号码等项内容。2.基本条款(Body)3.约尾部分(WitnessClause)包括品名、品质规格、数量或重量、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁等项内容。一般包括订约日期、订约地点和双方当事人签字等项内容。

第二节订立合同的法律步骤一、询盘二、发盘三、还盘四、接受一、询盘（Inquiry）准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为。

﹡

询盘对买卖双方无法律约束力

邀请发盘Invitationforoffer（索盘SellingInquiry）：询盘目的，除探询价格或有关交易条件外，还表达了与对方进行交易的愿望，希望对方接到询盘后及时作出发盘，以便考虑接受与否。二、发盘（Offer）发盘又称发价或报价，在法律上称为要约。《公约》第14条第l款的规定：“凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。”买方发盘又叫递盘（Bid）二、发盘（Offer）1.构成发盘的要件①发盘应向一个或一个以上特定的人提出（SpecificPersons）商业广告是否构成发盘？

大陆法：发盘需向特定人提出，否英美法：只要内容确定，在某些场合下可视为发盘《公约》：“非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。”二、发盘（Offer）1.构成发盘的要件②发盘内容必须十分确定(SufficientlyDefinite)

《公约》规定，在提出的订约建议中，至少应包括下列三个基本要素:a.标明货物的名称；b.明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法；c.明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法。二、发盘（Offer）1.构成发盘的要件③表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思发盘必须表明订约意旨（ContractualIntent），如：发盘、实盘、递实盘或订货等。若发盘中附有保留条件，如：“以我方最后确认为准”，或“有权先售”等，则此建议不能构成发盘，只能视为邀请发盘。

二、发盘（Offer）2.发盘的有效期（TimeofValidity或

DurationofOffer）

①

明确规定有效期明确规定有效期并非构成发盘不可缺少的条件a.

规定最迟接受的期限可同时限定以接受送达发盘人或以发盘人所在地的时间为准。如：“发盘限6月15日复到有效”或“发盘有效至我方时间星期五”。b.

规定一段接受的期限如:发盘有效期为6天，或发盘限8天内复。

《公约》规定，这个期限应从电报交发时刻或信上载明的发信日期起算。如信上未载明发信日期，则从信封所载日期起算。采用电话、电传发盘时，则从发盘送达受盘人时起算。如果由于时限的最后一天在发盘人营业地是正式假日或非营业日，则应顺延至下一个营业日。二、发盘（Offer）2.发盘的有效期H公司有一批羊毛待售，4月2日公司销售部以信件的形式向某市第一纺织厂发出要约，将羊毛的数量、质量、价格等主要条款做了规定，约定若发生争议将提交某仲裁委员会仲裁。并特别注明希望在15日内得到答复。但由于工作人员疏忽，信件没有说明要约的起算日期，信件的落款也没有写日期。

4月4日公司人员将信件投出，4月17日纺织厂收到信件。恰巧纺织厂急需一批羊毛，第二天即拍发电报请其准备尽快发货。邮局于4月19日送达H公司。不料H公司却在4月18日由于未收到纺织厂的回信，已将羊毛卖给另一纺织厂。第一纺织厂几次催货未果，向仲裁委员会提请仲裁，要求H公司赔偿其损失。试对此案例进行分析。案例8.2：二、发盘（Offer）2.发盘的有效期②未明确规定有效期时，应理解为在合理时间内有效。﹡口头发盘应当场表示接受二、发盘（Offer）3.发盘生效的时间

a.关系到受盘人能否表示接受；b.关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容。二、发盘（Offer）3.发盘生效的时间

①

以口头方式作出的发盘自对方了解发盘内容时生效

二、发盘（Offer）3.发盘生效的时间

②

以书面形式发盘生效时间的不同做法：

投邮主义（DespatchTheory）或发信主义到达主义（ArrivalTheory）或受信主义*《公约》和我国《合同法》采用到达主义。二、发盘（Offer）3.发盘生效的时间

③

以采用数据电文形式订立合同：

收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

二、发盘（Offer）4.发盘的撤回与撤销

①发盘的撤回（Withdrawal）a.英美法：发盘原则上对发盘人没有约束力，发盘人在受盘人对发盘表示接受之前的任何时候，都可撤回发盘或变更其内容。

b.大陆法：发盘对发盘人有约束力。

c.《公约》：一项发盘（包括注明不可撤销的发盘），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。

发盘的撤回一般只在使用信件或电报向国外发盘时才适用二、发盘（Offer）4.发盘的撤回与撤销

a.英美法：在受盘人表示接受之前，即使发盘中规定了有效期，发盘人也可以随时予以撤销。

b.大陆法：发盘人原则上应受发盘的约束，不得随意将其发盘撤销。

②发盘的撤销（Revocation）：二、发盘（Offer）c.《公约》：在发盘已送达受盘人，即发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销；如一旦受盘人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发盘。*

以下两种情况，发盘不能撤销：

⊕在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可能撤销的；

⊕受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。

②发盘的撤销（Revocation）：二、发盘（Offer）①

在发盘规定的有效期内未被接受。②发盘被发盘人依法撤销。③被受盘人拒绝或还盘之后。④发盘人发盘之后，发生了不可抗力事件。⑤发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力。5.发盘效力的终止

三、还盘（CounterOffer）还盘又称还价，在法律上称为反要约。

受盘人的答复若实质上变更了发盘条件，就构成还盘。《公约》规定：受盘人对货物的价格、付款、品质、数量、交货时间与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等提出添加或更改均视为实质性变更发盘条件。对发盘表示有条件的接受也构成还盘的，如答复中附有“待最后确认为准”等字样。﹡受盘人还盘后又接受原来的发盘，合同不成立。三、还盘（CounterOffer）我某公司向德国A公司发盘出售一批大宗商品，对方在发盘有效期内复电表示接受，同时指出：“凡发生争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”第三天，我方收到A公司通过银行开来的信用证。因获知该商品的国际市场价格已大幅度上涨，我公司当天将信用证退回，但A公司认为其接受有效，合同成立。双方意见不一，于是提交仲裁机构解决。试问：按照《公约》的规定，如果你是仲裁员，你将如何裁决？案例8.3：四、接受（Acceptance）接受在法律上称为承诺，它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。

《公约》规定：受盘人对发盘表示接受，既可以通过口头或书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以通过其他实际行动来表示接受。1.构成接受的要件①接受必须由受盘人作出

四、接受（Acceptance）香港某中间商A，就某商品以电传方式邀请我方发盘，我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效。12日我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证，同时收到中间商A的来电称：“你8日发盘已转美国B商”。经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我将信用证退回开证银行，再按新价直接向美商B发盘，而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价并要求我方按原价发货，否则将追究我方的责任。问对方的要求是否合理？为什么？案例8.4：1.构成接受的要件②接受必须表示出来

四、接受（Acceptance）声明（Statement）表示行为（PerforminganAct）表示1.构成接受的要件③接受必须是同意发盘所提出的交易条件

四、接受（Acceptance）⑤接受通知的传递方式应符合发盘的要求

④接受必须在发盘规定的时效内作出

如发盘没有规定传递方式，则受盘人可按发盘所采用的，或采用比其更快的传递方式将接受通知送达发盘人。2.接受的生效时间

a.英美法采用“投邮生效”的原则四、接受（Acceptance）c.接受还可以在受盘人采取某种行为时生效b.大陆法和《公约》采用“到达生效”的原则3.逾期接受（LateAcceptance）各国法律一般认为逾期接受无效，它只能视作一个新的发盘。四、接受（Acceptance）《公约》：①受盘人主观上有过错，导致接受逾期②受盘人主观上没有过错，而接受逾期无论哪种情况，逾期接受是否有效关键看发盘人如何表态3.逾期接受（LateAcceptance）四、接受（Acceptance）

6月5日我国A公司向美国B公司寄去订货单一份，要求对方在6月20日前将接受送达A公司。该订货单于6月12日邮至B公司，B公司6月20日以航空特快专递发出接受通知。事后B公司催促A公司尽早开立信用证，A公司否认与B公司有合同关系。问：按《公约》规定，A公司的主张是否成立？为什么？案例8.53.逾期接受（LateAcceptance）四、接受（Acceptance）《公约》：

第21条第2款规定，如果载有逾期接受的信件或其他书面文件显示，依照当时寄发情况，只要传递正常，它本来是能够及时送达发盘人的，则此项逾期的接受应当有效，合同于接受通知送达发盘人时订立。3.逾期接受（LateAcceptance）四、接受（Acceptance）我某公司于4月15日向外商A发盘，限20日复到我方，外商于17日上午发出电传，但该电传在传递中延误，21日才到达我方。我公司以对方答复逾期为由，不予置理。当时该货物的市价已上涨，我公司遂以较高价格于22日将货物售予外商B。25日外商A来电称：信用证已开出，要求我方尽早装运。我方立即复电外商A：接受逾期，合同不成立。分析：合同是否成立？案例8.64.接受的撤回或修改四、接受（Acceptance）*

以行为表示接受时，不涉及接受的撤回问题。

*

采用传真、EDI、电子邮件等形式订立合同，发盘和接受都不可能撤回。《公约》采取“送达生效”的原则：“如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。”第三节合同成立的时间与

合同生效的要件

一、合同成立的时间二、合同生效的要件一、合同成立的时间1.有效接受的通知到达发盘人时2.受盘人做出接受行为时我国《合同法》规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”签字或盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。二、合同生效的要件1.合同当事人要具有签约能力2.合同必须具有对价或约因3.合同的内容必须合法4.合同必须符合法律规定的形式5.合同当事人的意思表示必须真实第四节国际商务谈判国际商务谈判，是指从事国际商务活动的当事人通过彼此沟通来满足各自现实和潜在利益的过程。

二、谈判前的准备一、国际商务谈判的特点三、谈判的基本原则第四节国际商务谈判四、实质利益谈判法一、国际商务谈判的特点

1.政治性强2.以国际商法为准则3.要坚持平等互利的原则4.谈判的难度大二、谈判前的准备

1.选配参加谈判的人员2.选择目标市场3.选择交易对象4.制定商务谈判的方案二、谈判前的准备

1.选配参加谈判的人员①熟悉我国对外经济贸易方面的方针、政策、措施②掌握洽商交易过程中可能涉及的各种商务知识③必须熟悉我国颁布的有关涉外法律、法令、规则与惯例④应当熟练地掌握外语⑤具有较高的政治、心理素质和策略水平二、谈判前的准备

2.选择目标市场①贯彻国家对外贸易方针政策和国别（地区）政策②安排销售市场时，应当分清主次，在安排主销市场的同时，也要考虑辅销市场；

安排采购市场时，既要考虑择优进口，也要防止过分集中在某个或少数几个市场。二、谈判前的准备

3.选择交易对象在商务谈判之前，必须通过各种途径对客户的政治、文化背景、资信情况、经营范围、经营能力和经营作风等方面的情况进行了解和分析。

①了解分析客户的政治、文化背景、资信情况、经营范围、经营能力和经营作风等方面的情况；②建立和健全客户档案，对不同类型客户做到心中有数，并实行区别对待的政策；③妥善处理大、小客户和新、老客户的关系，调动专营进出口商、中间代理商和经销商推销我方出口商品的积极性。④做到“货比三家”，从优选择，以维护我方的利益。二、谈判前的准备

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