法律多元论与一元论

法律多元论与一元论第1页，课件共16页，创作于2023年2月目录（一），法律一元论概述（二），法律多元论概述一，分析法学派关于法律多元论的定义1.概述

2.分析法学派代表人物

3.奥斯丁的学说

4.哈特的学说二，法社会学的代表人物及其观点

1.庞德的观点

2.艾利希的观点三，法人类学的代表人物及观点第2页，课件共16页，创作于2023年2月（二）法律一元论概述法律国家主义是以国家为根本立足点和基本价值取向来制定相应的法律。法律国家主义的核心判断是：法律是国家的附属物（或最多是伴生物），法产生于国家，法是实现国家职能的手段，没有国家就没有法（法律国家主义评析）第3页，课件共16页，创作于2023年2月（一）法律多元论的概述法律多元论1.法的多元性表示法律规范由多个层次组成，它不仅限于一个等级结构的范围。2.法律多元主义是与法律中心(一元)主义(或叫国家主义、集权主义)相对应的一个概念，意味着法律不可能只有一个中心。3.法律多元”，即两种或多种法律规范、法律体系或法律秩序共存于同一社会领域中的现象，也指研究该现象的“法律多元论”最初（大概在20世纪60年代）以社会科学家的经验研究为代表4.法律多元论的代表人物有分析法学派的奥斯丁，社会法学派的庞德和艾利希。第4页，课件共16页，创作于2023年2月乔根森关于法的多元论的定义

乔根森对法的定义他指出:"法不仅仅是一种规范体系,一种法官或当局的行为的表示,一种基本的法律意识或一种特殊的法官思想意识,为人们实际遵从的行为规范和强制命令,一种具有规范正义性的内容,法律习惯或文化模式。法同时是这一切,就上述每一个其中单一概念而言,都离开了法的基本范畴,它们代表了法功能的一方面或几方面,都是从一个有限的角度去看待法,这样,法的其他方面被抛弃了。"这是其在《多元论法学》中给出的法的概念。这一概念较为抽象模糊，而后他在《理性与现实》一书中对法的内涵作了较概括性的限定:“法不仅是一种像自来水工程或救护车的事业，其目的是弥补社会的缺陷,应付社会的突发事件,而且是社会组织得以存在并发挥功能的一种条件。第5页，课件共16页，创作于2023年2月一，分析法学关于法的定义概述这个学派认为各种自然法学派都是“形而上学”的。它强调的是实在法，即国家制定的法。这派法学的特征是：区别“实际上是这样的法”和“应当是这样的法”，即区别实在法与正义法或理想法；它申明自己只研究实在法，着重分析实在法的结构和概念；根据逻辑推理来确定可适用的法；认为法与道德无关或至少二者没有必然的联系。第6页，课件共16页，创作于2023年2月分析法学派代表人物分析法学派或分析实证主义法学派的创始人是19世纪英国的J.奥斯丁。该派的主要代表人物是纯粹法学派的创始人H.凯尔森和新分析法学派的创始人H.L.A.哈特。他们的学说都是在奥斯丁的法学思想基础上发展起来的。第7页，课件共16页，创作于2023年2月奥斯丁的学说1.奥斯丁将法律视为主权者以威胁为后盾的命令。2.奥斯汀认为法（实在法）是掌握主权者责成或禁止在下者从事一定行为的命令，如不服从即以制裁作为威胁。这种法的定义包括三个要素：主权、命令、制裁。因此被称为法的三位一体说。3.奥斯丁将人类法分作两类，即政治优势者制定的法和非政治优势者制定的法第8页，课件共16页，创作于2023年2月4.奥斯丁将法律分为准确意义之法和并非准确意义之法，并认为只有前者方才具备命令的特质。若将法分为神法、实在法、实在道德以及隐喻意义之法，那么只有实在法（positivelaw）才是一般法理学之真正对象，它是由主权者所发布的普遍性命令。5.奥斯丁认为命令具有两种类型，即具体的命令和法律规则。“如果一个命令具有普遍的行为约束力，而且，对之服从的行为主体也是普遍的，那么，这个命令就是法，或者规则。反之，如果一个命令只是针对个别行为具有约束力，，那么一个命令就是具体的或个别的。6.奥斯丁认为严格意义上法律”之命令，必须涵盖四个要素：主权者（sovereign）、要求及其表达（wish）、制裁（sanction）和一般性（generality）第9页，课件共16页，创作于2023年2月哈特的学说·1.哈特对于法律并未下一个确切的定义，而是通过阐述法律规则构成的分析方法来告诉世人法律应该是怎样构成的。2.在哈特看来，法律规则可以分为两类：主要规则和次要规则。主要规则设定义务，即要求人们从事或不从事某种行为，而不管他们愿意与否。次要规则授予权力，它规定人们可以通过做某种事情或表达某种意思，引入新的主要规则，废除或修改旧规则，或者以各种方式决定它们的作用范围或控制它们的运作。第10页，课件共16页，创作于2023年2月3.不仅如此，哈特还进一步指出了对法律抱有不同观点的两种人的存在，对解释什么是法律的重要意义。一种人对法律持有“内在观点”，即自愿接受并维护法律规则；另一种人对法律持“外在观点”，即被迫接受法律规则。同时，还存着这两种观点的之间的混合形式，甚至在同一个人身上就会看到。4.这样，哈特就从客观和主观两个方面否定了奥斯丁的法律定义，确立了新的法律概念。第11页，课件共16页，创作于2023年2月二，法社会学的代表人物极其观点法社会学是以社会法的方法研究法律现象，代表人物有涂尔干、埃利希、韦伯、霍姆斯、庞德等。

1.庞德认为法律就是“一种制度，它是依照一批在司法和行政过程中运用权威性律令来实施的高度专门形式的社会控制。”2.庞德认为法律社会学的基本纲领应该是（1）研究法律制度和法律学说的实际社会效果。(2)进行与法律研究有关的社会学研究,为立法作准备。(3)研究使法律规则发挥效能的手段。(4)法律研究的办法应该是既对司法、行政和立法以及法学的活动进行心理学的研究,又要对理想的哲理进行研究。第12页，课件共16页，创作于2023年2月(5)对法制史进行社会学的研究,即不只是研究法律原理如何演变,仅仅把它们当成法律材料,而且要研究这种法律原理在过去发生了什么社会效果以及如何发生的。(6)承认对法律规则分别情况加以适用的重要性,即力求对各个案件都能正当、合理地予以解决，为此需要研究依不同情况适用法律的制度,包括对司法活动和行政活动之间的关系的研究。（7）研究普通法系国家中司法部门的作用。（8）所有以上各点都是达到一个目的的手段即力求使法律秩序的目的更有效地实现第13页，课件共16页，创作于2023年2月艾利希的活法理论埃利希提出一种活法理论，认为法律包括两类：一类是国家制定的法律，另一类是“社会秩序”本身，即所谓的“活法”，这种活法又可以体现为各种规则，法律只是其中的一种规则。埃利希认为，法律发展的中心不在国家的活动而在社会本身，而“活法”作为人类社会团体（商会、教会、学校工厂、工会等）的“内在秩序”，支配着社会实际生活，是人类行为的真正决定因素。第14页，课件共16页，创作于2023年2月三.法律人类学的观点1.关于法的概念的认识,法人类学分别有“最低定义法律说”、“法的四属性说”、“暴力论”、“双重制度化”、“地方性知识”等。关于研究范畴,法人类学对法律作了前国家法和后国家法、国家法和非国家法等方面的划分,认为任何社会的法律制度都是多元而不是一元的,即不仅任何社会都有法,而且每一个社会中的所有重要的社会制度都有自己的法则。第15页，课件共16页，创作于2023年2月2.法人类学认为,国家法并不是唯一的法，在没有国家组织的地方,同样有法律存在并规范和调整着人们的生活。而法人类学家研究的主要对象也是非国家法。3.马林诺夫斯基提出了自己的法律定义“法律规定被视为是一个人的义务和对别人的合法要求，它们不受心理动机的制裁而是受以……互相依赖为基础的明确的社会约束力机构的制