2022年企业法律顾问：企业破产法管理人

2022年企业法律顾问：企业破产法管理人

破产程序开头后，无论是进展重整、清算还是和解，都需要对企业法人进展持续的治理。这其中包括必要的：

（1）财产清理；

（2）营业维持；

（3）权利行使；

（4）财产处分。

由于在破产清算的预期下，债务人及其治理层存在着较高的道德风险，各种当事人之间也存在着较锋利的利益冲突，有必要设立中立的特地机构来执行破产程序治理特殊是破产财产和事务的治理。这种特地机构就是国际上普遍设立的破产治理人。

二、治理人的任命

1、治理人的性质和任命方式。

关于治理人的性质，学理上存在着不同的学说，大致为：

（1）“债权人代表说”。此说亦不符合破产治理人的中立性原则。

（2）“债务人代表说”。债务人代表说同样也不符合破产治理人的中立性原则。

（3）“财团代表说”。此说以破产财团概念为根底，而我国破产法未采纳这种概念。

（4）“受托人说”。此说以信托概念为根底，同样我国破产法也未采纳这种概念。

（5）“法定机构说”。在新破产法起草过程中，主导性意见是法定机构说。即治理人被认为是法律为实现破产程序的目的而设定的履行法定职能的机构。因此，破产法第22条规定，治理人由人民法院指定。同时，为了实现债权人集体对治理人的监视，又规定了债权人会议恳求人民法院对不称职的治理人予以更换的权利。

2、治理人的指定时间。

治理人应当在人民法院裁定受理破产申请时同时指定。这对于实现债务人财产的准时保全是非常必要的。在企业破产法（试行）中，清算组的任命是在法院作出破产宣告之后。

实践中，从案件受理到破产宣告，往往需要经过肯定的审理期间。在此期间，由于破产企业的财产和事务仍旧把握在企业原领导班子的手中，他们有充分的时机转移、私分或者铺张企业财产，以及隐匿、销毁或篡改企业账目以掩盖罪行。新破产法规定“同时指定”，正是吸取了这一教训，为爱护债权人合法权益和保障破产程序的公正有效而实行的有力措施。

3、治理人的费用和酬劳。

治理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员。治理人的酬劳由人民法院确定。债权人会议对治理人的酬劳有异议的，有权向人民法院提出。治理人执行职务的费用、酬劳和聘用工作人员的费用，作为破产费用由债务人财产随时清偿。关于指定治理人和确定治理人酬劳的详细方法，由人民法院规定。

三、治理人的资格

1、治理人的乐观资格。

（1）由机构担当治理人。规模大的企业法人进入破产程序后，无论是开展重整、和解、破产清算中的何种程序，都会面临债权债务关系简单、企业职工安置困难等一系列简单的问题。在这种状况下，个人担当治理人往往难以胜任。对此，破产法第24条规定，治理人可以由有关部门、机构的人员组成的治理人或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担当。

①中介机构担当治理人。人民法院受理破产申请案件时，一般应在治理人名册中的社会中介机构范围内指定治理人。这里的“社会中介机构”，主要指律师事务所、会计师事务所和破产清算事务所。被指定为治理人的社会中介机构，应当具备相关司法解释所规定的条件。其成员应当具有法律和财务学问，以及企业治理、金融、贸易等相关专业学问。

②清算组担当治理人。破产法所称的清算组，是指在破产程序开头前已经依照其他法律成立的清算组。例如，公司依据公司法第184条的规定成立清算组以后，发觉债务人资产缺乏以清偿全部债务，向人民法院申请宣告破产的，人民法院受理破产申请后，可以指定该清算组为治理人。

（2）由个人担当治理人。对于一些规模较小、债权债务关系比拟清晰的破产案件，人民法院可以依据债务人的实际状况，在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业学问并取得执业资格的人员担当治理人。为了降低治理人的职业风险，破产法规定，个人担当治理人的应当参与执业责任保险。

2、治理人的消极资格。

依据破产这第24条的规定，机构或者个人有以下情形之一的，不得担当治理人：

（1）因有意犯罪受过刑事惩罚；

（2）曾被撤消相关专业执业证书；

（3）与本案有利害关系；

（4）人民法院认为不宜担当治理人的其他情形，例如，存在重大债务纠纷或因违法行为正被相关部门调查。

四、治理人的职责

1、治理人的一般职责。

破产法第25条规定了治理人的一般职责，包括：

（1）接收债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；

（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；

（3）打算债务人的内部治理事务；

（4）打算债务人的日常开支和其他必要开支；

（5）在第一次债权人会议召开之前，打算连续或者停顿债务人的营业；

（6）治理和处分债务人的财产；

（7）代表债务人参与诉讼、仲裁或者其他法律程序；

（8）提议召开债权人会议；

（9）人民法院认为治理人应当履行的其他职责。

2、治理人的特殊职责。

破产法在“治理人”一章以外，还在其他章节中规定了治理人的一些特殊职责。其中主要有：

（1）打算待履行合同的解除或连续履行；

（2）对债务人在破产程序前的不正值财产处分行使撤销权和追回权；

（3）承受债权申报、调查职工债权和编制债权表；

（4）重整期间主持债务人营业或者对债务人自行营业进展监视；

（5）制备重整打算草案；

（6）申请人民法院批准重整打算草案；

（7）监视重整打算的执行；

（8）在破产宣告后，拟订破产变价方案；

（9）拟订和执行破产安排方案；

（10）破产程序终结时，办理破产人的注销登记。

五、治理人的义务

1、忠实义务和勤勉义务。

忠实义务，又称诚信义务、忠诚义务，指治理人在执行职务时，应当限度地维护债务人财产和全体债权人的利益，不欺瞒，不谋私利。勤勉义务，又称善管义务，指治理犬在履行职务的过程中，应当以和善治理人的留意，仔细、慎重、合理、高效地处理事务，不疏忽，不懈怠。

2、报告义务。

（1）一般报告义务。这是法律规定的一般性义务，即未划定范围和指定特别事项的义务。破产法第23条规定了治理人向人民法院报告工作的义务和列席债权人会议并报告状况和答复询问的义务。

（2）特别报告义务。这是就法律规定的特别事项报告的义务。破产法第69条规定了10