国际货物买卖合同的磋商与订立

第十章国际货物买卖合同的磋商与订立第一节国际货物买卖合同概述第二节国际货物买卖合同的磋商第三节国际货物买卖合同的成立第一节国际货物买卖合同概述一、国际贸易买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同。所谓“双务”(Bilateral)是指合同双方相互承担义务，同时，双方都享有权利，一方所承担的义务正是另一方所享有的权利。

二、国际货物买卖合同的特点(一)国际货物买卖合同具有国际性。国际货物买卖合同与国内货物买卖的基本区别就在于其具有国际性。所谓国际性通常采用的衡量标准有：交易双方当事人的营业地处于不同的国家，或者当事人具有不同的国籍，或者订立合同的行为完成于不同的国家，或者货物经由一国运往另一国。但究竟采用哪一种标准，则各国均有不同的情况。按照我国的有关法律规定，国际性的标准则采用第一种情况，即交易双方当事人的营业地处于不同的国家。

(二)国际货物买卖合同买卖的标的物是货物货物买卖合同的标的物是货物，但究竟什么是货物，或者货物如何确定的，国际组织对此也曾经过长期探讨。《联合国1980年国际货物买卖合同公约》则采取了排除法，即将下列产品排除在该公约的适用范围之外：(1)供私人，家属或家庭使用而进行的购买；(2)经由拍卖方式进行的买卖；(3)根据法律执行应进行的买卖；(4)各种债务券或者货币的买卖；(5)船舶、汽垫船或飞机的买卖；(6)电力的买卖。

(三)国际货物买卖合同的性质为买卖所谓买卖合同，按照《英国货物买卖法》的规定，是指由卖方将货物的所有权转换给买方，以换取买方的金钱作为对价。这一特征是买卖合同与其他类型的合同如租赁合同、承揽合同等的重大区别。三、国际货物买卖合同的形式合同的形式是交易双方当事人就确立，变更，终止民事权利义务关系达成一致的方式，是合同当事人内在意思的外在表现形式。根据《公约》和《中华人民共和国合同法》的有关规定，当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。(一)书面形式书面形式是指合同书，信件以及数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。采用这种形式订立合同，可以加强当事人的责任心，督促全面，正确地履行合同；在发生纠纷时，便于举证和分清责任。因此，它是合同的主要形式。(二)口头形式是交易双方当事人之间通过对话方式，包括当面谈判和通过电话方式而订立的合同。采用这种形式简便易行，对保证交易迅速达成起着一定的作用。但因缺乏文字依据，一旦发生纠纷，当事人往往举证困难，不易分清责任。(三)其他形式是指可能存在的除书面形式，口头形式之外的合同形式。如通过发运货物，或者预付货款等行为形式表示对合同内容的确认。

四、国际货物买卖合同的内容合同的内容，又称合同条款，是确定合同双方当事人权利与义务关系的重要依据，同时也时判断合同是否有效的客观依据。一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款或者报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法第二节国际货物买卖合同的磋商

交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。交易磋商的目的是买卖双方通过磋商能共同取得一致意见，达成交易。磋商的内容主要包括买卖商品的品质、数量、包装、价格、运输、保险、支付、商品检验、争议、索赔、不可抗力和仲裁等交易条件。只有买卖双方就此达成共识，交易才成立。

交易磋商可以采用口头方式，也可采用书面方式。交易磋商一般采用书面方式，包括来往的函电、传真等。在特殊情况下，一项交易的达成也可以通过买卖双方既已成为习惯的某些行为予以确认。交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。

一、邀请发盘邀请发盘(Invitationtooffer)是指交易的一方打算购买或出售某种商品，向对方询问买卖该项商品的有关交易条件，或者就该项交易提出带有保留条件的建议。邀请发盘在通常的交易中并非必不可少的环节，然而在一些特殊的贸易方式下，如招标投标、拍卖等，情况则有所不同。

一、邀请发盘邀请发盘可有不同形式，其中最常见的是询盘(Inquiry)。询盘的内容可涉及：价格、品质、数量、包装、装运以及索取样品等，而多数只是询问价格，所以，业务上常把询盘称作询价。在国际贸易业务中，有时一方发出的询盘表达了与对方进行交易的愿望，希望对方接到询盘后及时发出有效的发盘，以便考虑接受与否。也有的询问只是想探询一下市场价格，询问的对象也不限于一人。

二、发盘在国际贸易实务中，发盘(Offer)又称报盘、发价、报价。法律上称之为“要约”。(一)发盘的定义及具备的条件根据《联合国国际货物销售合同公约》(简称公约)对发盘的解释为：“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发盘人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发盘”。

对于这个定义，可以看出一项发盘的构成必须具备下列三个条件：1.向一个或一个以上的特定人提出。2.表明订立合同的意思。这种意思可以用发盘、递盘等术语和语句加以表明。3.发盘的内容须十分确定。

(二)发盘的撤回和撤销在法律上，“撤回”和“撤销”属于两个不同的概念。撤回是指发盘尚未生效，发盘人采取行动、阻止它的生效。而撤销是指在发盘已生效后，发盘人以一定方式解除发盘对其的效力。《公约》规定：“一项发盘，即使是不可撤销的，也可撤回，如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受盘人。”

根据《公约》的规定，发盘可以撤销，其条件是：发盘人撤销的通知必须在受盘人发出接受通知之前传达到受盘人。但是，在下列情况下，发盘不能再撤销：1.发盘中注明了有效期，或以其他方式表示发盘是不可撤销的。2.受盘人有理由依赖该发盘是不可撤销的，并且已本着对该发盘的依赖行事。(三虾)发尽盘的祖失效当受学盘人今不接掌受发郊盘提斜出的床条件纱，并损将拒询绝的浆通知盆送到羊发盘尽人手汪中时蜓，原碌发盘邮就失伏去效求力，瞧发盘袄人不唇再受对其约革束。此外妻，以牌下情途况也俭可造票成发雾盘的埋失效掠：1.乔受膝盘人意作出误还盘蜡。2.越发新盘人谷依法汽撤销拼发盘哗。3.竖发闯盘中叙规定采的有晋效期纹届满忍。4.批人坦力不处可抗寺拒的状意外算事故强造成蛾发盘善的失粥效，抹如政君府禁铲令或骑限制粱措施概。5.车在宵发盘典被接术受前可，当飘事人共丧失期行为桃能力韵、或牛死亡悟或法阴人破披产等杨。三、齐还盘受盘晨人在迫接到塞发盘悉后，化不能碍完全竞同意润发盘精的内红容，榜对发欺盘提减出修转改意誉见用蔽口头获或书没面形凳式表培示出粘来，名就构丸成还耻盘(南Co闸un鸡te求r-波Of祖fe贺r)植。还盘隐可以久针对赖价格窄，也捐可以坦针对方支付盾方式弹、交书货期谷等重曾要条刃件提洞出修煎改意佳见。笑一方堵在接四到对访方的探还盘航后，谷可以胳表示扣接受雅，也耳可以蓬进行寨再还软盘，环即针凉对对虑方的恭还盘选再提其出修宪改意碰见。雅有时川一笔抛交易邪往往喝要经斩过许衡多回绑合，翁才能哨达成旁。需要禽注意档的是糖，还倒盘有谈两个赠法律驰后果粉：其秧一是闹还盘给是对厌发盘推的拒缴绝，阀还盘居一经蜂做出位，原撑发盘融即失织去效者力，局发盘歼人不餐再受箱其约劣束；晌其二锹是还屡盘等鼠于是鸽受盘核人向氏原发绪盘人盘提出垄的一狗项新团的发乌盘。还盘何做出赴后，哭还盘淘的一封方与孝原发越盘的木发盘抛人在挎地位稳上发急生了时变化碗。还经盘人卧由原需发盘踪蝶的受穴盘人因变成讽新发兆盘的膏发盘谷人，够而原射发盘棒的发丽盘人扰则变苹成了爽新发奴盘的距受盘牵人。新受艺盘人袋有权坡针对董还盘晓的内忌容进仇行考筛虑，谢决定香接受飞、拒钟绝或愚是再骗还盘四、龙接受接受夕(A推cc番ep摆ta擦nc象e)崭就拆是交拴易的商一方蚂在接肚到对即方的资发盘仁或还渴盘后乖，以亲声明止或行蛮动向泡对方石表示卡同意伟的行岛为。泽法律毯上将惹接受吵称作恋承诺捡。接置受和伤发盘广一样制，既绵属于赤商业颂行为逢，也箭属于拦法律饺行为惠。对中有关顾接受航问题云，在吊《公吧约》异中也摇作了戒较明刷确的根规定裁。（一晴）构尘成有洋效的公接受隙要具考备的厉条件菠：1.搂接受速必须赴是由加受盘暖人做雁出2.欧受盘净人表宣示接喘受，洽要采砖取声搏明的语方式3.稻接受堤的内票容要融与发来盘的怠内容敬相符4.拥接受鄙的通富知要洲在发仗盘的寒有效狗期内缴送达妨发盘蛮人才涉能生都效（二开）有萝条件继接受接受沸应是听无条阿件。辨但业早务中载，常弊有这衣种情窜况，材受盘妇人在客答复豪中使持用了笋“接输受”葛的字眨眼，痒但又企对发泰盘的屡内容坏作了妈增加查、限烫制或透修改絮，这卵在法木律上摇称为或有条倦件的茅接受赌。它略是否迹是有废效接暴受，装关键包问题狠是看游这种纺变更吨是否卖属于毕实质投性的回。什么黑叫实粱质性嫩变更姻呢？迈“有因关货油物价糊格、结付款侦、货盲物质穗量和叔数量杨、交条货地身点和饲时间辰、一歉方当盆事人乏对另中一方仍当事某人赔糟偿责箭任范起围或梅解决雕争端毯等等查的添册加或尸不同患条件循。均混视为饲实质掠上变浇更发邻盘的战条件鬼”。实质昆性变菌更是逮对发贸盘的艳拒绝章，构福成还巴盘。非实阳质性呢变更旁的后融果又核是什齿么呢邀？除闲非发日盘人休在不酒过分杯迟延漠的期姓间内继以口貌头或诉书面百通知肉反对筝其差封异外您，就于构成治接受站”。这就厉是说量，如拾果受据盘人锋对发船盘内所容所讯做的议变更能不属尾于实醉质性禁的，极能否戏构成繁有效茧的接互受，礼要取破决于售发盘销人是充否反计对。岩如果求发盘贯人不嘱表示岭反对箭，合言同的叉条件淹就包半含了就发盘舌的内肤容以层及接嗓受通伞知中政所做稀的变眠更。（三慈）迟术到接乖受在贸竖易中射，由哲于各每种原给因，振导致将受盘穴人的邻接受割通知勉有时钳晚于产发盘疏人规丑定的在有效富期送宿达，汤这在衡法律么上称商为“妖迟到朝的接均受”典。对恨于这荐种迟笑到的裂接受盆，发河盘人罚不受脖其约温束，兵不具挣有法毯律效腾力。脖但也乳有例膝外的包情况施。《贺公约案》规乏定过垫期的但接受昂在下幕列两阿种情缩慧况下派仍具极有效馆力：1.疗如赶果发也盘人顿毫不搜迟延门地用笛口头宰或书凑面形哥式将主此种绪意思餐通知么受盘驳人。2.是如冲果载犹有逾早期接竞受的挪信件秆或其谅它书件面文兼件表滔明，枯它在槽传递薯正常佩的情籍况下溉是能抱够及谱时送恒达发箭盘人部的，目那么尖这项灰逾期槽接受烂仍具选有接员受的虏效力菠，除馒非发皆盘人沟毫不筝迟延倦地用选口头词或书啊面方途式通职知受此盘人坏，认糠为该候发盘尘已经授失效晓。总而冶言之捐，在傅接受孩迟到夕的情庙况下山，不铃管受之盘人孟有无繁责任冶，决满定该应接受除是否杂有效裳的主扰动权舟在发芦盘人团。（四锋）接这受的境撤回英美然法的监规定比：投斜邮生许效大陆项法的约规定室：到苍达生均效对于怀这个番问题仁的规晚定，红与发域盘的勾撤回巷基本者相同口，《般公约要》规胀定：顷“如统果撤旋回的尾通知汽于接侍受原筐应生宰效之该前或油同时丽送达态发盘因人，往接受跨得予小撤回弱”。赔这就劝是说筐，撤锈回的半通知惑只要刻与接修受的述通知祖同时会，或敌先于茧到达攀发盘嫌人，趁就可庆以将课接受恢撤回捐。第三今节滥国才际货胃物买棉卖合叹同的殊成立一、泛合同挽有效如成立旅的条榜件(一乞)当馆事人治必须固在自看愿和挣真实喉的基拴础上邀达成仿协议(二信)买脚卖双告方当竞事人瓣应具挪有法疼律行盟为的孝资格蛇和能奸力1.芒自茎然人胞订立虹合同春的资哈格和望能力贷。2.受法配人的络行为次能力浙。（三缝）合编同必呈须以笋双方尿互惠肤、有胞偿为焰原则烦。（四窜）合胸同的懂标的遗和内碑容必自须合桂法(五抖)合可同的税形式谨必须垮符合俱法律堂规定激的要离求二、首书面闲合同够的签绞订(一铃)书界面合石同的筛意义1.冰作聋为合璃同成章立的附证据闸。2.金作妨为履团行合简同的悲依据链。3.炒可屯作为次合同引生效蜘的条剂件。(二伞)书决面合艘同的扭类型我国碰对外泥贸易先业务痒中，版主要备采用杨的书坐面合闸同是电销售正合同涨、销的售确紫认书哪两种券。1.暴正闻式合写同（芽Co胖nt肯ra堡ct乌）。廊繁式营合同2.眨确涂认书珍(C书on响fi遣rm哗at汇io惰n)片。简亚式合骡同。健确认体书包六括销可售确梢认书今和购厅货确董认书壁。3.狸协他议(洽Ag溜re纸em阶en租t)住。在结法律狐上是厌合同言的同输义词颤。只广要协婶议对茅买卖搅双方静的权夜利和筹义务夏作出衫明确在、具胃体和极肯定诸的规妥定，兼即使匹书面滋文件扇上被层冠以贯“协脑议”撞或“期协议咸书”稻的名遭称，揪一经滑双方勒签署谋确认疾，即沿与合去同一天样对逗双方经具有模约束气力。(三闹)书话面合窑同的抗内容1.症约活首。擦是指乔合同琴的序甘言部逝分，傅其中薄包括臭合同茧的名伴称、砌订约桑双方潜当事顺人的绪名称循和地断址(某要求飘写明葬全称阶)。愁除此痕之外愤，在驰合同灾序言腊部分伟常常险写明放双方陡订立翅合同偶的意所愿和誉执行狡合同衰的保齿证。次该序炒言对堵双方剩均具抵约束首力。屿因此华，在篇规定训该序春言时巾，应霸慎加亡考虑牧。2.姜本涉文。名这是涛合同外的主祝体部棕分，伤具体虹列明滩各项版交易尘的条杨件或羞条款证，如备品名学、品愉质规题格、观数量浑、单盒价、雅包装赏、交河货时冬间与瓜地点肠、运跪输与盼保险谁条件谱、支存付方趁式以折及检值验、剖索赔徐、不礼可抗蛮力和脱仲裁扎条款厕等。匙这些使条款娘体现炸了双妨方当助事人循的权舒利和凝义务魔。3.误约贱尾。鞋一般兵列明广合同酿的份钟数，波使用航的文寇字及你其效插力，父订约俱的时咽间和击地点食及生静效的研时间壁。合借同的括订约龙地点柳往往华要涉籍及合壁同准妨据法概的问桑题，晚因此衔要慎饺重对糖待。需我国查的出笛口合链同的楼订约粉地点校一般倦都写俯在我刑国。画有时言，有侧的合舌同将界“订带约时蜡间和敢地点区”在园约首着订明汉。三、圾格式赢合同格式驴合同烂，又连称标咬准合承同、俩定式洋合同栗等，编是指鬼含有研格式哨条款乌的合骡同。贵所谓邀格式踪蝶条款屯，又骨称标换准条趴款、辨根据豆《合亭同法必》的摄规定鲁：它在是当都事人心为了卖重复灭使用痒而预雕先拟集定，袜并在摇订立咏合同耕时未择与对奋方协昏商的犹条款钩。它毫通常盾有以蜜下特嘴点：1.颈格式委条款谊由一顽方当程事人徐预先说拟定漂，在揭订立家合同焦时未趣与对妻方协犯商。浮但如光果格裹式合蹦同是唐由政城府部瞧门拟秩定的星，一侵般不宏作为崇格式杜条款诞。2.葛格式债条款雅一般育是经尖过认请真研译究拟堆定的编，内渐容繁更复，邻条款伪甚多喇，具危体细四致，殖可在步一个泄相当丛长的杀时期临内不械会改菠变，怜且重崇复使专用。3.胶作为破要约晒，格再式条凡款的和对象购具有申广泛仍性，贴任何滤人只孕要同悼意要稳约的纷规定限就可错以签利订合小同。格式色合同浆的产尽生是锹由于朝在某袋些行朽业进研行频定繁地吼、重品复性旬地交这易，仰在这见个过雅程中带，为己了简庭化合弹同订蚂立的锈程序典而形羞成的韵。这帝些行归业一坛般是纽奉发展逼较大康的具卵有一医定规悄模的帆企业苏，或权者有侨公用西事业平，往宫往具寨有一比定的郊垄断松性，扩如水氏、电皱、热花力、艳燃气易、