民法 第六章合同的订立

第六章合同的成立

第一节合同成立概述整理ppt一、合同成立的概念与意义（一）合同成立的概念合同成立又称合同订立，是指民事主体之间为意思表示并达成合意的状态。合同成立的意义：1．目的在于解决合同是否存在的问题。2．是区分合同责任与缔约过失责任的根本标志。3．合同的成立与生效既有联系又有区别。整理ppt二、合同的成立要件（一）合同的一般成立要件1。订约主体存在双方或多方当事人。2。订约当事人对主要条款达成合意。（1）主要条款主要包括：当事人名称或者姓名、标的和数量。（2）理论上认为：不合意包括公然不合意与隐藏不合意。3．合同的成立应具备要约和承诺阶段。（二）合同的特别成立要件整理ppt第二节要约一、要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。又称为发盘、出盘、发价、报价等。发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人或者承诺人。二、要约的要件1．要约必须有订立合同的意图。要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意思。比较：[例]如甲对乙声称“我正在考虑卖掉家中祖传的一幅画，价值5万元。”整理ppt[例]如果甲说“我愿意卖掉家中祖传的一幅画，价值5万元。”是否有订立合同的意图，一般有以下两个标准：首先，要约方如果以语言、文字明示要约经承诺，其即受该意思表示拘束的，这就表明其有订约意图。其次，表意人虽未以语言、文字明示经承诺即受约束的意思，但根据其表意行为，结合交易惯例，第三人能够合理相信其有此意思的，也可认为其有订约意图。整理ppt以下几种情况通常不认为有订立合同的意图：（1）要约邀请。（2）初步磋商。（3）很显然是开玩笑的行为。（4）不以缔结合同为目的的行为。2．要约必须向要约人希望与之订立合同的人发出。要约原则上应向特定的人发出，特定的人可以是一个人，也可以数个人；但不是严格禁止要约向不特定的人发出。整理ppt思考:为什么不严格禁止要约向不特定的人发出？（1）法律在某些特定情况下允许向不特定的人发出订约的提议具有要约的效力。（2）要约人愿意向不特定人发出要约，并自愿承担由此产生的后果，在法律上也是允许的。（3）商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。自动售货机可以认为要约人（特定人）向不特定的人所发出的要约。整理ppt3．要约的内容必须具体确定。所谓具体，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。所谓确定，是指要约的内容必须明确、最终、无保留。三、要约与要约邀请的区别1．要约邀请的概念与特点要约邀请，又称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。特点：（1）它是指一方邀请对方向自己发出要约。（2）要约邀请只是引诱他人发出要约。（3）从法律性质上看，它是一种缔约的准备行为。要约邀请本身不发生法律上效果。整理ppt２。要约与要约邀请的区别标准（1）根据法律规定加以确定《合同法》第十五条规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。如台湾民法典规定：“货物标定卖价陈列者，视为要约。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条

（2）根据当事人的意愿。要约中包含明确的订约的意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示。整理ppt[例]如甲公司向某自行车厂发出一函电，“我公司急需一批自行车，请来电函告贵厂生产的自行车的最低价”。自行车厂回电告知每辆200元，甲公司即汇款1000元，求购5辆自行车。本案中，自行车厂向对方发函电要求告知自行车最低价的行为是要约还是要约邀请？（3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款。（4）根据意思表示是否针对特定人。要约邀请一般是向不特定的人发出的。（5）根据交易的习惯来区分。整理ppt案例分析[基本案情]甲公司因建一栋大楼，急需水泥，向本省的乙、丙、丁水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂收到函电后，都先后向甲回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而乙水泥厂在发出函电的同时，派车给甲送去了50吨水泥。在该批水泥送达甲之前，甲得知丙水泥厂的水泥质量较好，且价格合理，决定购买丙水泥厂的水泥。随后，丙发函称已准备发货。下午，乙将水泥送到，甲告知乙，他们已决定购买丙水泥厂的水泥，因此不能接受乙送来的水泥。试问：甲是否已构成违约？整理ppt解析：确定甲是否构成违约，首先须判定买卖合同是否已成立。甲的行为为要约邀请，不构成违约。理由：（1）从当事人的意愿来看，甲表达的是“请速来函电”，“愿”等。（2）从函电的内容是否包含了合同的主要条款。（3）从交易习惯上看，甲在尚未了解水泥的价格与水泥的质量的情况下，是不可能决定派人前往乙处提货的。乙的行为为要约。整理ppt四、要约的法律效力1．要约开始生效的时间。要约到达受要约人时生效。[例1]甲于11月1日向乙发出一商业要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商品。要约函11月5日到达乙的信箱，问：该要约何时生效？答案：11月5日[例2]又前例中，要约函11月5日到达乙的信箱，恰巧乙外出办事，11月7日回来后才发现该要约函。问该要约何时生效？整理ppt答案：11月5日•对于非对话要约，应将要约的信件送达到能够为受要约人所能支配的地方。至于受要约人是否实际拆阅这些信件或文件，则不必考虑。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（《合同法》第十六条）整理ppt2．要约失效。（1）受约人拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限分两种情形：A．约定承诺期限。可于要约后延长，但不得缩短。要约人仅表示届止期限时，一般为“承诺通知到达”。要约人仅定一定承诺期间。根据《合同法》第24条，要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。整理ppt练习甲于10月8日致函于乙，表示购买其一定数量的手机，应10日内答复。该函于10月10日到达。问：乙的承诺通知最迟应于何时到达方为有效？A．10月19日B。10月20日C。10月17日D。10月18日参考答案：C整理pptB．要约没有确定承诺期限的承诺应当依照下列规定到达：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。（《合同法》第23条）（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（5）要约人或者受要约人（相对人）死亡或丧失行为能力时，应分别情形：整理pptA．要约人死亡或者丧失行为能力。要约的效力原则上不受影响。但合同须由要约人履行时，要约失效。B．相对人死亡。I。在要约到达前，相对人死亡的，原则上要约不生效力。因为无法受领。II。要约到达后，相对人死亡的，相对人的继承人原则上可为承诺使合同成立。III。要约到达后，相对人发出承诺通知后死亡的，承诺不因之失去效力。C．相对人丧失行为能力。要约的效力原则上不受影响。整理ppt五、要约的撤回和撤销1．要约的撤回是指要约人发出要约以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效。撤回的通知先于或同时与要约到达受要约人，便能产生撤回的效力。[例]设甲11月1日发出要约后，逢11月2日市场行情突变，于是于11月3日发出撤回原要约信函，以特快专递寄出，11月4日到达乙处。问：11月5日到达乙处的要约有无效力?整理ppt[例]又设11月5日要约到达乙处，乙准备11月8日作出答复，但在作出承诺以前，撤回要约的通知11月6日到达，问这时11月5日的要约是否有效呢？2．要约的撤销>是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。•要约的撤回与撤销的区别：要约的撤回发生在要约并未到达受要约人即其生效之前，而撤销则发生在要约已经到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内。•有下列情形之一的，要约不得撤销：整理ppt（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。《国际商事合同通则》中对此加以举例，“A是一个古董商。A要求B在3个月内完成修复10幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复。A同意了。基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。A在这5天内不得撤销要约”不得撤销是指撤销要约造成受要约人损失的，应当承担损害赔偿责任（缔约过失）。整理ppt练习王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，下列哪一表述是正确的？（2011年司法考试试卷三第3题）A.无效B．效力待定C.可撤销D．有效答案：D整理ppt第三节承诺一、承诺的概念和要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。条件：1．承诺必须由受要约人向要约人作出2．承诺必须在要约的有效期限内达到要约人（1）承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。（《合同法》第23条）（2）承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。（《合同法》第22条）整理ppt3．承诺的内容必须与要约的内容一致。内容一致是指受要约人必须同意要约的实质内容，而不得对要约的内容作出实质性更改。问题：哪些内容属于实质性内容呢？根据合同法第30条的规定：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等属于实质性内容。思考:如果承诺人对于要约的主要条款作出轻微的改变，是否构成新（反）要约。整理ppt[例]甲向乙兜售家庭装饰用的“墙镜”，提出每面镜子以1000元的价格出售，并向乙提供了草拟的合同书。乙表示同意购买，但在签字时，将每面镜子价格改为999元，将合同书签好后，寄给了甲。甲收到合同书后，未及时表示反对，后来在发货时，双方就价格问题发生争议。问：乙的承诺是否有效？答案：乙的承诺有效。解析：承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。（《合同法》第31条）整理ppt4．承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。•如果要约中包括的合同主要条款可以分开，则对部分条款承诺，不妨碍合同的成立。•[例]甲向乙发出欲出售100吨货物的要约，乙提出，他同意要约的要件，但希望购买200吨。这是否包含承诺，还是新要约。解析：乙这种表示包括了两种含义：一是指乙愿意购买甲提出的100吨货物，但若有更多的货物出售，则更符合其要求。二是如果甲不能提供200吨货物，则乙不购买甲的货物。整理ppt二、承诺的生效承诺从何时生效，两大法系存在着截然不同的规定。大陆法采纳了到达主义，或称送达主义。即承诺的意思表示在到达要约人支配的范围内时生效。承诺可撤回。英美法采纳了送信主义，或称为发送主义。在美国也常常称为“信筒规则”，即如果承诺的意思以邮件、电报表示，则承诺人将信件投入邮筒或电报交付电信局即生效力，除非要约人和承诺人另有约定。承诺不能撤回。整理ppt我国承诺生效的时间如下：1。承诺以通知的方式作出的，承诺通知到达要约人时生效。2。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。3。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用《合同法》对采用数据电文形式发出要约的到达时间的规定。整理ppt[案例]某建筑公司因为工程建设急需一批水泥，但是又没有存货。为此，该建筑公司于2008年2月12日向本市甲水泥厂发出函电，函电称：“我公司急需X号水泥1000吨，5天内要货，如果贵厂有货，请速与我公司联系，急需此货。”甲厂收到函电后，当天回复说该厂有建筑公司需要的水泥，说2月15日送货，并通知了价格和运输方式，要求第二天（即2月13日）答复。建筑公司随即回复答应购买并马上发出了函电，但是该函电由于邮局的原因于2月15日到达水泥厂。甲水泥厂认为回复已经超过了规定的日期，通知建筑公司将1000吨水泥卖给了另一家建筑公司，建筑公司由于没有买到水泥，受到很大损失，遂将甲水泥厂起诉到法院。试问：整理ppt（1）在此案例中的几个文件从合同法的角度看是什么性质的行为？为什么？•（2）该案中，建筑公司和甲水泥厂之间有没有形成有效的合同关系？为什么？解析：•（1）建筑公司于2008年2月12日发出的函电是要约邀请；甲水泥厂当天的回复是要约；建筑公司于2月15日到达的回复为承诺。•（2）两者之间没有形成有效的合同关系。因为建筑公司的回复已经迟于约定的时间，虽然这是由于邮局的原因，但是甲水泥厂马上就通知了建筑公司，所以，承诺没有生效，合同关系没有形成。整理ppt练习甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？（2007年司法考试卷三第8题）A．甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任答案：A整理ppt关于交叉要约如甲致函乙说想订购1000套服装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，乙也致函甲表示有1000套女式西装，问甲是否可以接受。双方收信后，均未给对方答复。4个月后，乙向甲发货，甲拒绝收货。两者的关系如何确定？A。合同关系未成立B。合同关系成立C。合同关系成立，合同生效D。合同关系成立但未生效答案：C交叉要约：指订约当事人采取非直接对话的方式，相互不约而同地向对方发出了相同内容的要约。整理ppt三、承诺的撤回承诺可以撤回。承诺的撤回与要约的撤回基本相同。承诺一经撤回即不发生承诺的效力。承诺的撤回也包括两种情况：1。撤回承诺的通知先于承诺通知到达要约人。2。撤回承诺的通知与承诺通知同时到达受要约人。注意：承诺不存在撤销的问题，这点与要约不同。整理ppt四、迟发的承诺与迟到的承诺1。迟发的承诺受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。（第二十八条）2。迟到的承诺受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（第二十九条）整理ppt四、特殊缔约程序（一）关于悬赏广告（1）悬赏广告指以公开方式声明对完成特定行为的人给予报酬的意思表示。（2）悬赏广告不是商业广告。（3）悬赏广告的性质：单方法律行为。悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。（《合同法解释》（二）第3条）整理ppt练习甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？

（2012年司考卷三·4）A．甲的悬赏属于要约B．甲的悬赏属于单方允诺C．乙归还电脑的行为是承诺D．乙送还电脑是义务，不能获得奖金答案：B整理ppt（二）招标投标是指招标人向数个相对人或者公众发出招标通知，并在诸多投标人当中选择最优的投标人与其订立合同。招标投标是种竞争性缔约方式。其程序包括：招标、投标、开标、评标、定标、送达中标通知书。其中：1。招标的性质属于要约邀请。2。投标的性质属于要约。3。定标如果是对投标的完全接受，则构成承诺。4。中标通知书的送达即为承诺的送达。整理ppt（三）拍卖拍卖是指以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖也是一种竞争性缔约方式。其中：1。发布拍卖公告的性质属于要约邀请。2。竞买，是以应价的方式进行的，其性质属于要约。注意：拍卖中竞买人一经发出应价要约，就不得撤回。3。卖定，即拍卖成交，在性质上属于承诺。注意：拍卖标的有保留价的，竞买人的最高应价应当达到该价格，否则应价不发生效力。整理ppt（四）现物要约也称为无要约寄送，是指未经订购而邮寄或投递商品。虽然属于要约，但相对人并不负有承诺义务。（五）超市货架上的商品超市货架上标价陈列商品，构成要约，顾客交款的行为而非挑选的行为为承诺。（六）强制缔约指个人或者企业负有应对方的请求与其订立合同的义务。类型：整理ppt1.直接的强制缔约。特点：受要约人违反强制缔约义务，得诉请公权力强制成立合同。如法定租赁权、承揽人抵押权又称为法定抵押权、承租人优先购买权。2.间接的强制缔约。特点：相对人违反公法义务，受公法制裁；不能当然强制合同成立，但享有侵权损害赔偿请求权。我国现行法中主要有：公用事业的强制缔约义务、基于特定身份或职业而发生强制缔约义务。思考：事实上的契约关系整理ppt第四节合同成立的时间、地点与效果一、时间承诺生效时合同成立（《合同法》第25条）。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。（《合同法》第32条）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。（《合同法》第33条）整理ppt当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。（《合同法解释》（二）第5条）二、地点1。承诺生效的地点为合同成立地。

[例]A市的甲发要约给B市的乙，乙次日承诺，第三天到达甲处。问：合同成立地为何处？2。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（《合同法》第35条）整理ppt采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。（《合同法》第34条）采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。（《合同法解释》（二）第4条）整理ppt练习张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪