公司的形式与组织

法律的终极目标是社会福利。未达此目标的法律规则不能永久地证明其合理性（卡多佐）。商事组织促进何种社会福利？2023/4/41商法三大原则!交易迅捷交易安全强化商事组织2023/4/42

公司形式的选择：1＋1＞2的不懈追求

股东有限责任的修正：效率与公平

股东资格与股东权行使机制

公司领导体制选择

董事会

董事

公司拯救2023/4/431公司形式的选择：1＋1＞2的不懈追求1.1个人经营抑或共同经营？2023/4/442023/4/45○共同经营还有合伙与公司之别○公司形式亦有有限责任公司与股份有限公司之别○比较优势：因人制宜，因地制宜，因时制宜○白猫黑猫抓住老鼠就是好猫！○群众喜欢采用什么形式，就采用什么形式，不合法的要合法起来（邓小平）！2023/4/46

独资企业合伙公司设立业主合伙人协议注册存续期自然生命协议/死亡永久业主责任无限无限有限税收个人所得税个人所得税双重征税转让只能转让资产依协议转让一般均可转让管理业主合伙人董事会各自的比较优势2023/4/47CLSvLLC

股份有限公司有限责任公司法人√√最少股东22最多股东╳50股票√╳上市√╳名称结尾CLSLLC资金多少2023/4/481.2公司法的契约性1.2.1公司法属于标准合同解决所有公司的共同问题：规模效益大量的默示规范（defaultrule）1.2.2关系型契约：不完备性难怪有大量的默示规范大量的可塑性规范：可以等措辞、章程自治1.2.3公司法的可塑性、授权性（enablingfeature）引例：从一股一票强制性制度的变迁说起2023/4/49一人一票v.

一股一票2023/4/410◆类似规范：○公司利益分配：准予公司自治○合伙议事规则：合伙协议约定优先无约定、约定不明：一人一票＋1/2以上通过○合伙利益分配与亏损分担：合伙协议约定优先无约定、约定不明：协商协商不成：实际出资比例无法确定出资比例：平均分配2023/4/4111.3有限责任的进化：公司与合伙的杂交○法院或普通法的一个仅仅是技术性的教条不可能禁止商业世界发明！○公司与合伙界限不再泾渭分明！○公司与合伙之杂交：LP、LLC、LLP公司合伙化，合伙公司化！○有限责任不再属于公司股东的专利！2023/4/4122023/4/4131.3.1能人与富人共舞：有限合伙（LP）○有限责任：无管理权；不能劳务出资○无限责任：管理权高科技风险投资有效组织形式国企改革新思路：◆国家：有限责任◆经营者（内部控制人）：无限责任2023/4/4141.3.2化解专业服务机构职业风险的制度创新：有限责任合伙（LLP）○法人：英国有；中国没有；美国不明确○适用范围：专业服务机构○合伙人不因其他合伙人的故意、重大过失而受“株连”，但非故意、重大过失所导致合伙债务仍受牵连，仍承担连带责任！！○必须建立职业风险基金，办理职业保险2023/4/415◆为何推出这种新形态？○对专业人士的执业过失的诉讼在数量上及索赔金额上都急剧增加○职业合伙组织已经发展到很大规模，合伙人之间往往并不熟悉○专业分工的细化，导致一个职业合伙组织中实际上有不同职业的专业人士在共同工作○当执业过失引起的索赔超过合伙的财产时，合伙人的个人财产面临很大风险。2023/4/416◆新形态深受市场青睐美国自1991年承认有限责任合伙这种新的组织形式后，不仅“五大”会计师事务所、大多数律师事务所已经全部注册为有限责任合伙，甚至连有100多年历史的老牌投资银行—高盛，也加入此列。◆加拿大、美国、日本以及我国迅速移植！2023/4/4172023/4/4181.4中小企业的优待：治理成本审视1.4.1举足轻重的中小企业2023/4/4192023/4/4201.4.2大公司为目标对象的公司法，对中小企业得不偿失！1.4.3优待◆英国、欧盟等豁免中小公司财务报表审计等义务2023/4/421◆我国：对股东人数少、规模小的公司简化治理结构浙江省象山县食品公司股东大会于2004年3月选举陈志郎作董事长。自己说了话，根本没人听，想要开个会，也开不起来。

2023/4/422股东/总经理周曙海

周曙海：他没有资格当这个董事长，没有必要配合他的工作。他代表不了49个人，他仅得了19票，代表不了广大股东的意愿

。公司是在2000年由国营企业转制而成的股份合作公司，原国企49名员工每人交了3万块钱，都成了股东。前董事长周世宏调任新职。2004年3月11日49名股东全部参加了股东大会，选举新班子。30票同意公司只设1名执行董事。2023/4/423都以为原董事会的两名成员和中心屠宰场的三位场长最可能当选。谁也没有想到，只有一直在农贸市场上卖肉的陈志郎得了19票，因而当选

。其实，周曙海最早提出只设一名执行董事，且以得票最多者当选，为何回头来表示反对？他自己希望当选！周曙海联合25名股东诉至法院，请求宣布决议无效。2023/4/4241.5对上市公司规制的强化清官难断家务事，法律一般不干预夫妻家庭矛盾，但已婚男女欺骗纯情少女、少男，则严惩不怠！公司内部事务一般由公司自治，但上市了，还招摇闯骗，欺骗无辜的投资者，亦应严惩！○11位投资者起诉原红光实业公司提供虚假证券信息的纠纷案历经4年。2002年11月25日成都中院下达法院调解书，11位股民获赔诉讼标的14.8995万元的90%。○大庆联谊案在哈中院和黑龙江高院审结（2005）。○银广厦虚假陈述案。2023/4/425引例：顾雏军因违规披露等而获刑公司2004年第3季度还盈利2亿多元，年报一下子就亏损6833万，反差极为明显。2005年5月10日，科龙电器公告称，由于违反证券法规遭到了中国证监会的立案调查。2008年1月30日，顾雏军因虚报注册资本罪、违规披露和不披露重要信息罪、挪用资金罪一审获刑12年，并处罚金680万元。另外8名被告除曾俊洪被判无罪外，亦分别获刑1－5年。2023/4/4261.6公司的流动性：组织成本解读1.6.1公司的组织成本组织成本：设立费、最低资本、设立过程的时滞以及合规成本大陆法系高于英美法系公公司高于私公司就设立时间而言：德国24天，奥地利30天，丹麦23天，荷兰10天，比利时30天。2023/4/4272023/4/4282023/4/4291.6.2组织成本引发公司迁徙哪里成本低，公司设立就会流向哪里。国家之间竞争，组织成本高昂，公司就大批外迁。○1997－2005，英国注册公公司和私公司196万家，外国到英国注册7万家。○2002—2005，其他欧盟国家到英国设立的私公司高达5.2万家，数量最多为德国，有2.6万家，其次为法国、荷兰和塞浦路斯。○1997－2006，英国每年新注册的有限责任公司由Centros案前的4400个，上升到28000个。这12万家伪外国公司中，有4.8万家来自德国。2023/4/4301.6.3欧洲公司（SE）：增强流动性的新工具目前已有108个欧洲公司。75％的欧洲公司来自规制严格的国家，尤其是设立要求和职工参与方面。德国最多，已经有42家欧洲公司，荷兰和奥地利分别有9家。1.6.4公司流动合法化的进程

2023/4/431

●引例：1999年丹麦Centros公司案一对丹麦夫妇设立了一家公司，主要经营活动是在丹麦境内销售古董，他们并没有采取丹麦公司法上的公司形式，而是采取了英国有限责任公司的形式，然后在丹麦注册分支机构。他们从来没有到过英国，也没有想过到英国去做生意。丹麦的有关部门认为，这是一种对英国公司形式的滥用。尽管它是英国有限责任公司，你仍然要符合丹麦法上关于公司的最低规定，比如最低注册资本等，于是决定不准予分支机构注册。这对夫妇就上诉到ECJ。2023/4/432●引例：荷兰Uberseering公司案荷兰Uberseering公司的创始人将其股份卖给了德国人，德国人就在德国境内从事经营活动。一家德国公司与其交易过程中没有付款，荷兰公司就起诉德国公司。被告公司就对原告公司的资格提出了异议，指出：原告公司实际上并不是德国法上的公司，因为原告公司的注册地是在荷兰，而原告实际上在德国从事经营活动，其主要营业地是在德国，而德国又不承认这个荷兰法上的公司，故原告是一个不存在的实体。如果你想成为德国公司，你必须在德国公司的注册登记薄上进行登记。2023/4/433●引例：反对荷兰法的案例：InspireArt公司案InspireArt公司系荷兰人在英国设立的有限责任公司，并在荷兰阿姆斯特丹商会注册了分支机构，但拒绝作为伪外国公司进行注册。需要欧洲法院回答的问题：一是荷兰针对伪外国公司的额外要求是否符合欧盟条约第43条、第48条。二是如不符合该条约规定，该条约第46条是否可以解释为基于债权人保护的需要，而增加这些额外要求。2023/4/4342股东有限责任的修正：效率与公平2023/4/4352.1Salomon规则与有限责任的功能2.1.1Salomon规则2023/4/4362.1.2股东有限责任保护的国内◆鼓励投资◆降低交易成本2.2有限责任被滥用的问题一根甘蔗不可能两头都甜！

制度：收益＋成本！2023/4/4372.3公司法人格否认◆一个制定法的解释一定不必永远保持相同。讨论什么排他性的正确解释，一个将从这个制定法的一开始到其结束都是正确的含义，这是彻底错误的。为什么？必需与时俱进！

◆只要公众的思维习惯有些许的变化，我们的法律就有多大部分可以重新加以考虑（霍姆斯）。2023/4/438公司人格否认

不同于公司成立无效

●只是一时一事的剥夺，而非永久剥夺。

德国：直索责任（Durchgriff）

美国：piercingcorporateveil

英国：liftingcorporateveil

2023/4/439两种情形

滥用权利独立人格有限责任财产混同业务混同机构混同人员混同财务混同逃避契约义务凤凰公司2023/4/440●引例：中国五矿案中国五矿开办了另一个公司，该公司欠美国公司债务。美国公司在美国起诉中国五矿公司，其理由就是这两个公司实质上为一体。依据：同一张名片、同一个电话总机、同一层楼办公、中国五矿曾为该公司划一笔资金到美国、纠纷之后，两个公司高管共同开会。还没有判决结果。●引例：碧桂园张家界圈地何尝不是如此碧桂园高峻公司张家界碧桂园凤凰酒店●引例:GMCvMr.Horne2023/4/4413股东资格与股东权行使3.1股东资格3.1.1有限责任公司的普遍问题引例：股东名与实的分离2023/4/442上海华山路307号的全部公房由百乐门公司下属正章洗染工厂租赁。1987年12月26日上海市财贸办批准，百乐门公司与佳城公司在此旧址修建静安综合服务楼。1988年静安区财贸办批准，将其定名为白玉兰饭店。之后，百乐门公司与宝成公司组建了白玉兰饭店筹建处，并以该筹建处名义2次获得建行贷款125万。1989年，静安区引进外服公司参与白玉兰饭店投资，静安区用宝成公司名义与外服公司签约。8月24日签订的合同和章程约定，宝成公司占40％股份，外服公司占60％股份。2023/4/443百乐门对区府行为有异议，1990年4月区财贸办召集宝成公司和百乐门公司协商，并获协议：白玉兰饭店合同中属于宝成公司的权益，由宝成公司与百乐门公司共同承担。宝成公司已经投入的125万贷款由双方共同偿还，其余也由双方共同投资，共担风险。1990年10月20日，宝成公司和外服公司组织董事会，百乐门公司委派的毛伸媚也是董事成员之一。1990年12月25日，该楼正是登记为静安商楼。经验资，注册资金640万，外服公司投入384万，宝成公司投入256万。营业后，自1992年起获利，到1997年，宝成公司与外服公司均依据章程领取各自的收益，宝成公司也按照与百乐门公司的协议共享收益。2023/4/444从1998年9月1日开始，百乐门公司先后要求宝成公司和外服公司解决其在静安商楼的法律地位。1999年3月25日，静安商楼董事会以受宝成公司债务影响以及商楼设施需要改造为由，决定1998年的利润暂不分配。百乐门公司诉讼到法院，要求确认其股东地位。一审认定，隐名投资协议有效，且隐名投资事实为各方所明知，判决宝成公司在静安商楼中40％股份的1/2归百乐门公司。二审认为，隐名投资协议的效力仅限于宝成公司和百乐门公司，不能对抗第三人，故百乐门公司要求变隐名股东为显名股东的请求没有法律依据。2023/4/445●形式特征

章程记载，并在章程上签名

实际出资

工商登记的文件列名为股东

出资证明

股东名册之记载

实际享有股东权利2023/4/4463.1.2股东资格的取得与认定

取得方式:原始取得继受取得

基础证据、推定证据、对抗证据

股东名册的记载：推定证据2023/4/4472023/4/448

外观主义和公示主义：形式化与实质性证据有冲突，形式化证据优先。

○与第三人：工商登记文件优先○股东与公司：股东名册、公司章程为准；公司有登录股东名册的义务。股东之间：章程为准○发起人股东：章程为准。工商登记、章程均记载为股东，且实际享有股东权，即使未出资，亦可认定为股东。2023/4/4493.1.3三种特殊情形

●冒名股东

根本不存在的人名义：实际出资者取得股东资格。盗用他人名义：多种法律关系。*境外有实质说和形式说之争。*我国司法判例：实质说为主流，也有采形式说的判例。

小结：被盗名人对内对外均不承担责任。2023/4/450●挂名股东，借名股东、“空股”。（1）如借此规避法律，比如，关于须有2名股东，认定设立无效（2）不涉及规避法律的：对外，挂名股东承担责任对内，按照挂名协议处理。引例：挂名股东的糊涂债2023/4/451●干股股东

与空股相比，干股股东实际享有权利。

不论其名下出资是否实际缴纳，原则上认定为股东。

其与实际出资者之间关系，按照垫资或赠与处理。

如出资没有缴足，应补缴。3.1.4股权转让中的股东变更股东变更以登记为准。3.1.5股权继承中的股东变更股东资格可以继承有限责任公司可以通过章程予以限制：人合性的体现2023/4/452引例：王素碧老人不能继承该股东身份重庆市新千年教育培训有限责任公司成立于2000年4月，股东包括重庆市化工技校和49名自然人，其中技校拥有70%的股权。该公司的宗旨就是发展本校的教育事业，故出资和成立方案第4条明确规定：股东以学校在册职工为限，含离退休职工。蒋金土曾经担任技校校长，以离休职工的身份出资1.5万元，成为一名股东。他临终前立下遗嘱，将身后的大部分财产包括这1.5万元股金留给了太太王素碧。2023/4/453老伴去世后，王素碧要求把他的股权过户到她名下，而该公司不但拒绝了她的请求，而且要求她交回股权证书，并将1.5万元股金退给她。她于2002年6月将该公司诉诸法院，要求确认其股东资格，责令该公司赔偿经济损失2500元和精神抚慰金2500元。11月13日，一审法院驳回了其诉讼请求。她提起上诉，2003年2月18日，重庆市第一中院做出维持原判的终审判决。2023/4/4543.2股东权行使：股东大会机制2023/4/4552023/4/456引例：董事长岂能漠视股东大会奇乐照相馆公司系国企改制而成的股份合作公司，苏燕萍系任董事长，职工均为股东，共有53名。她上任以后，采取租赁经营方式，让华建国等16名职工股东极为不满，还被发现从中收取回扣，虽经公安机关立案侦查，在此过程中她曾提出过辞呈，但最后还是撤案了。尽管如此，她已失去了这16名股东的信任，他们一直希望通过股东大会将其罢免。2004年初，公司因经营不善，计划推行减员增效，恰好此时老城区动迁，公司因分店拆迁获得拆迁补偿款260万。4月，公司召开了股东大会，决定以其分流富余人员，并通过了分流的A方案。2023/4/457据此，公司支付一笔补偿金给被分流人员，补偿金含被分流人员的退职、退股费等。许多人争先恐后地抢着分流，最终包括夏雪妹在内的28名职工股东拿着10万元补偿金走了。不到半年，这28名被分流人员分别与董事长签署协议，公开声明他们仍系公司股东。这不仅与前述决议背道而驰，而且也使16名股东罢免董事长的期望化成泡影。于是，他们选择其中的夏雪妹为被告，请求法院责令收回其股权证。2005年8月5日，上海黄浦区法院认为，夏雪妹已经退股，不再具有该公司股东身份。2023/4/4583.2.1召集人和通知人实践的混乱：Ｑ公司名义发布Ｑ署名为董事会Ｑ署名为董事会秘书准则：（1）实质意义上的通知人和形式意义上的通知人。（2）各国惯例：惟有实质意义上的通知人方可在会议通知上署名，以其名义发布发布通知。2023/4/459引例:董事长有权发通知吗？某有限公司董事会曾经于1992年8月15日召开会议，一致同意在当年12月召开临时股东会，修改公司章程，并决定由董事长代表公司和董事会寄发会议通知。1992年12月5日，张某等9个股东收到了只有李某具名没有董事会具名的会议通知，并于12月27日参加了股东会。12月27日的股东会上，李某宣读了公司章程修改草案，部分股东赞成，部分反对。最后，李某等代表的3/5股权的5名股东投票赞成修改，张某等代表的2/5股权的股东反对。李某宣布章程修改案获得通过。张某等股东不同意：一是因为会议通知是以董事长名义召开的，而非董事会名义召开；二是会议决议没有获得2/3多数通过，决议也是无效的。2023/4/4602023/4/4613.2.2通知方式强制主义和任意主义;我国原则上采用任意主义多种通知途径#口头送递：只要通知能够令人理解#专人送递：签收主义#邮寄送递：一般邮寄推定到信主义，如5天；少数采投邮主义（特拉华州）；特殊邮寄采签收主义，不过德国采发信主义。#公告送递：发信主义#现代传媒送递2023/4/4622023/4/4633.2.3通知期限统一主义和区别主义。我国：区别主义。期限的计算：

英国，送达当日和会议召开的当日不计入通知期限

台湾，不包括开会本日。3.2.4通知对象限制主义与无限制主义。我国：不限制主义股东的确定：世界性难题！2023/4/464Q是通知日的股东？还是开会日的股东？Q如是通知日的股东，股东接到通知后，转移股份，是否还可以出席？受让股东享有什么权利？Q如是开会日股东，要求在法定期限内通知就没有可能。引例：该通知期限是否合法？数源科技股份公司1999年度股东大会拟定于2000年6月9日召开，会议通知于2000年5月9日公告，股权登记日确定为6月2日。具体登记事宜于6月3－7日办理。5月9日－6月2日之间，通知对象始终不确定，自无法发出通知；两个通知合一可能导致通知期限违法。比如，6月1日购买股票的股东获得通知的期限显然短于法定期限。2023/4/465登记日制度之副产品：开会专业户、职业股东（混混!）借此牟取非法利益。登记日前购买少量股票100股，抛售98股，凭2股股票参加股东会，一到会场领取礼品就拜拜，每次均有100余元的礼品进帐，获得了所谓“超常规回报”、“股票套牢补偿”。没有“车马费”，居然有人砸毁投票箱，撕掉选票，股东会被迫休会……3.2.5通知内容未列明事项不得表决。提案：充分、完整2023/4/4663.2.6瑕疵决议的法律后果无效：内容违反法律、行政法规可撤销：召集程序、表决方式违法或违章程决议后60日内请求撤销。否则，丧失撤销权引例：浙江象山食品公司董事长的尴尬！2023/4/4673.3机构投资者行权路径◆需重视机构投资者○有利于克服集体行动的困境和搭便车问题○经济上合理性：更有能力将其监督成本和干预成本内部化○其利益与整个社会利益更趋一致◆

路径○公开化：讲坛、媒体○通过公开或幕后途径，促使董事会解雇绩劣CEO○私下会议○投反对票○股东议案2023/4/4683.4小股东权保护机制引例：小股东的尴尬上海创华智能系统有限公司成立于2002年8月28日，注册资本100万。公司有3个法人股东包括深圳思创公司决定和上海自来水公司，占有85％的股权，还有4位自然人股东，持股15％，其中有3名职工，即祝兰福、王煜和孙松，持股比例分别为10％、2％和1％。祝兰福还被任命为公司的首任总经理，另外2位职工股东分别任市场部和工程部经理。正当他们劲头十足地谋划公司发展时，2003年1月28日公司董事会突然决定，撤销祝兰福的总经理。2023/4/469新经理很快上任，另外2位职工股东也被迫离开公司。在他们看来，这是公司在过河拆桥。但是，他们仍是股东，于是要求公司分红，但被拒绝。他们要求查阅账簿，亦被认为动机不纯。于是，他们5次提请召开临时股东会，均以未达到原《公司法》所要求的25％的持股比例，而被置之不理。后来，他们要求转让股份，公司虽同意，但只愿以1：1的比例，而他们要求1：1.46，一直达不成协议。无奈之下，祝兰福和王煜，将创华公司告上法院，要求退股，2004年4月23日，上海市长宁区法院驳回其诉讼请求。2023/4/4703.4.1异议股东股份收买请求权:异议权、评估权强扭的瓜不甜，何必勉强同床异梦？我国公司法：已经确认股东评估权！2023/4/4713.4.2解散请求权（解散之诉）Q

大股东关闭公司大门，不让小股东进门；Q不给小股东查账、拒绝召开股东会、拒绝分配利润；Q拒绝小股东转让其股份，自己又不收购；Q小股东采取自力救济，抢公司公章、帐簿或财产，甚至酿成刑事案件。◆请求事由

法《商事公司法》：股东基于正当理由，尤其是在股东不履行其义务或股东之间的不和致使管理活动陷入瘫痪的情况下可提出解散公司的请求；公司资本低于法定要求；股东人数1年多来减少到低于7人。2023/4/472

德《有限公司法》61条1款：如公司所追求的目的不能达到，或存在其他由公司情况决定的应予以解散的重要事由，公司得在法院判决而解散。

加《商事公司法》214条1款：公司清算和解散正义公道

日《商法典》406条之二：公司业务执行上遇到困难，对公司产生不可恢复的损害或损害之虞；公司财产的管理或处分显著失当，危及公司的存立。2023/4/473

美国《示范公司法》：董事之经营公司事务时陷于僵局，股东没有能力打破僵局，且不可弥补的损害正在威胁公司或正在遭受这一损害，或因该僵局，公司业务或事务不能像通常那样为股东有利地经营；董事或支配公司的人士的行为方式曾经是，正在是或将会是非法的、压制性的或欺诈的；股东的投票力量陷入僵局，至少2年内不能选出任期已满的董事的继任者；公司资产正在被滥用或浪费。

◆我国：经营困难其他途径不行持股10％！2023/4/4743.4.3派生诉讼（derivativeaction）引例：张家港市涤沦长丝厂v香港吉雄公司原、被告曾经合资成立了张家港吉雄化纤有限公司。该合资公司与香港大兴工程公司发生购销合同纠纷，因控制该公司的港方吉雄公司与大兴公司有直接利害关系，拒绝起诉大兴公司,致使长丝厂利益受到损害。1994年11月4日，最高法院对该案例中受损的中方应以谁的名义向法院起诉作了复函，认为中方股东可以长丝厂的名义起诉。◆适用范围

无论是侵害来自公司内部还是外部，均可成为派生诉讼的适用范围。

内部：董事、高管人员违法、违法公司章程以及其他不适当行为，给公司带来损失。2023/4/475◆原告

2023/4/476◆被告*实质上被告：加害人*名义上被告：公司。英美国家做法。◆前置程序◆管辖专属管辖，公司所在地法院2023/4/477◆诉讼费

英、德：原告胜诉的，可请求公司补偿其诉讼费法院收取诉讼费标准：日按照非财产案件收费如何打破航兴公司的僵局?2023/4/4784公司的领导体制2023/4/479卓越组织建设与领导力从组织的角度看领导个人推动向组织推动转变经营组织与经营业务卓越组织的早期特征

(理想,系统,机制,文化,规范)组织钮带

(宗教,迷信,乡土,恩荫,义气,家族)行政性组织与契约性组织政党/国家/社会三位一体与功能分化机械整合:强力/外力与有机整合:契约/内在秦始皇/毛泽东与孔子/孙中山2023/4/480引例：首脑乱则公司瘫永通公司短短一年，三次更换董事长四股东：周绪源、李永坤、瞿光猛和王章陆。周、李、瞿都曾被推选为董事长。周是第一任董事长，最不愿意担任，现已退出。2023/4/481李第二个被推选为董事长，最想担任，但一天真正董事长也没有当成，宁愿退出。瞿最后一个被推选为董事长，现任董事长，从来就不愿意担任董事长。原来，四股东分别有自己的公司，只是为了获得三级企业资质才在交管部门撮合下成立该公司。习惯了管别人的老总，谁也不情愿被别人领导。对于谁担任董事长有严重分歧。李：只要瞿不当董事长，任何人均可。三个男性股东互不买帐，惟有周最适合。周知道自己根本管不了他们，不愿意担任董事长。2023/4/482三股东并不接受周的领导，要求各分公司继续维持合并以前的状况，自负盈亏。周无奈：公司和四个股东签署经营管理协议，各自为政。五个月后，周突然辞职：因股东不交纳管理费，升级迟迟办不下来。2003年5月23日，三个股东又坐在一起，推举董事长，又相互谦让：李推举王，王的股份最多，王却不干。一直和李有矛盾的瞿出人哪意料的推选李，李也情愿。条件：给两个分公司5万现金，买董事长当。李分别给瞿和王写了5万的欠条，约定6月5日还钱。2023/4/483眼看约定期限要到了，李反悔：空壳公司的董事长还要用10万元来换，不合算；到省里办升级，对他们有好处，为何反倒要你钱？2003年6月7日再次召开股东会，确定董事长。王弃权，让瞿成为惟一人选。眼看瞿要当了。李策略性地表示愿出钱,买董事长。遭到反对后，李离开会场。但股东会还是按照少数服从多数选举瞿任董事长。6月18日瞿办理变更手续。李一直担心的事情变成现实。两个月后，瞿便要求李接受统一管理，免去李总经理职务。李则请求法院宣布6月7日的决议无效，被法院驳回。李眼看无法阻止瞿任董事长，决定退出。2023/4/4844.1两权分立无论何种体制，管理者不控制，控制者不管理！2023/4/485股东大会（任免）董事会（任免）监事会（监督）经营者（聘任）4.1.1双层委员会体制◆中国2023/4/486◆日本：二元制

股东大会（选免）董事会（任免）监事会（监督）经营者（聘任）○委员会等设置公司：*适用于大公司和视同大公司*董事会下设CEO和3个委员会：审计委员会、提名委员会和报酬委员会，1/2为独董*可不再设置监事会和监事2023/4/4872023/4/488股东大会（任免）监事会（资＋劳）（任免）董事会（理事会）◆德国双层双层体制＋强制职工参与2023/4/489德国监事会的构成

职工人数监事人数资方职工监事企业内工会2000--9999126421000--199991686220000以上2010732023/4/4904.1.2单层委员会体制股东大会（任免）董事会（执行＋非执行）（任免）经营者两权分立体现在董事会内部2023/4/4914.1.3选择制◆法国(1)双层结构：以德国为蓝本；占股份公司2－3%，占CAC40的20家。(2)单层结构：增强独立性，独董占1/2（2003年前为1/3）审计和薪酬委员会独董，从1/3提高到2/3；审计委员会与外部审计员单独开会，无需经营者参与（3）2001年引入第三种模式，新的默认模式改造单层结构：拆分集董事长和CEO大权于一身的PresidentDirecteurGenerale职权，促进管理与控制分立2023/4/492◆意大利传统单层体制，1998年起，上市公司需设审计委员会，负责内部审计。2004年1月起引入2种新模式：双层结构（德国范式）单层结构（英美范式）：1/3为独董；控制委员会全为独董。4.2是否需要经理层？取决于董事会定位2023/4/4932023/4/494看门人型证明型参与型干预型经营型运作与否取决于CEO向股东证实，CEO在作所期待的事，且会采取正确行动提供建议/见解,支持CEO和经营者积极介入关键决策作关键决策，经营者只实施限制参与强调独立性，无需CEO即单独开会监督CEO和绩效的终极责任，引导并评估CEO业绩频繁召集会议，通常是短期通知填补经营者经验技能之不足限制责任知悉经营情况，外部董事评估CEO关键决策进行双向讨论协商

批准经营者偏好有序的继任计划有充分行业和财务专长,可为决策增值

愿更换经营者厘清CEO职责边界

2023/4/495◆我国：有限责任公司：非必设机构股份有限公司：必设机构职权为默示职权，公司可相机调整2023/4/4965董事会5.1角色定位：万能机关到控制机关○单层董事会：形式上为万能机关“余权”归董事会，实为控制机关○双层结构：控制机关5.2

职能日趋明晰化均通过“准法”（softlaw）形式。○任免并激励经营者（建班子）○审核和指导公司战略（定战略）○监督经营者（oversight）○调和利益（仲裁）（mediation）

2023/4/497

OECD美英法中审核和指导公司战略√√√√

审核重大经营计划、风险政策、预算√√

√确定并监督公司业绩目标√√√

√审核主要资本开支、并购、分拆活动√

√任免并激励经营者、审核继任计划√√√√√审核主要经营者和董事报酬√√

√

董事提名√√

监督经营者、董事和股东利益冲突√

财务报表完整性、合法性和可信性√√√

评估治理结构有效性，适时改革√√

监督信息披露过程√

√

2023/4/4985.2.1建班子列宁：路线定了，第一是干部，第二是干部，第三还是干部。其实，没有好的班子，怎能制定好策略！

有班子，才有领导威信；

有班子，才有集体智慧

有班子，才能有效制约，尤其是制约一把手。

2023/4/4995.2.2定战略战略的参与度取决于董事会定位。董事会定位不同，其对战略管理5个阶段的介入也就不一样。

看门人型：大部分由经营者完成，董事会只是进行结果和事后控制

领航人型：大部分则由董事会亲力亲为。2023/4/4100

方向和设想方案分析选择实施监督评价看门人

领航人

2023/4/41015.2.3监督经营者与调和利益

正确处理其关系*过于强调监督：外部董事与经营者互不信任；更为对抗，更为低效*调和范式：公开承认经营者的利益冲突，通过开诚布公的讨论，减少这种冲突：司马光：推心置腹，人莫能间*与其为不太出格的自我交易和冒进会计盖橡皮图章，不如主动对所有自我交易进行磋商，真正为公司省钱，切实减少会计风险！2023/4/41025.3董事会结构合理化

执董（专业性）+非执董（视野）

多样化：技能、专长、背景、经验、年龄、种族、性别、国籍等最佳组合

董事长与CEO分离2023/4/4103

小同行与大同行结合○定期评估其组合○防止明星队综合症！2023/4/41045.4董事会的独立性5.4.1从为谁服务说起股东≠公司利益！董事不仅仅股东利益代言人，更不是大股东、提名股东的代言人！我国倾向于股东利益最大化模式。《上市公司治理准则》：折衷（第32条）2023/4/4105

国别服务对象开明股东利益最大化英、美、瑞士、比股东利益至高无上，利益相关者派生性。企业利益德、荷、法公司自身成长发展职工至上日职工利益至上折衷模式OECD公司＋股东利益2023/4/41065.4.2增强独董群体力量独董之特殊功能：战略：对方案进行建设性异议和完善业绩：监督经营者实现预期目标风险：确保财务信息、财务控制和风险管理系统的可靠性班子：任免经营者发挥首要作用，确定经营者薪酬水平和继任计划○可预防CEO报复、任性○常言道：多士之林，不扶自直！2023/4/41075.4.3排除灰色董事安然事件以来，独立性界定更为严格。美国NYSE和NASDAQ：概括＋列举（消极情形）NYSE：与公司没有任何重大关系。NASDAQ：没有董事会认为会影响其行使职责而进行独立判断的关系。英国（合并守则）：没有可能影响或看起来会影响董事独立判断的关系或情形SOX：仅针对审计员独立性概括起来：雇佣关系、业务关系、亲属关系西方：开始注意社会关系！从关注经济因素到经济因素与非经济因素并重。2023/4/4108影响独立性主要情形

美英中近期在公司及附属企业担任过执行性职务╳╳╳公司及其附属机构雇员╳╳╳

大股东或与其有直接间接关系╳╳╳供应商或主要客户或其雇员╳╳

与公司或其高管有个人服务合同关系╳╳╳公司专业顾问及与其有密切家属关系者╳╳╳接受重大捐赠的非营利机构的雇员╳╳

其他重大利害关系╳╳

前述人士的配偶、父母、子女╳╳╳2023/4/4109NYSE和NASDAQ还排除：与公司审计员有特定关系的人士中国没有明确排除：（1）为公司提供产品或服务的供应商或主要客户及其雇员

（2）接受公司重大捐赠的非营利机构的雇员

（3）交叉董事

（4）与审计员具有特定关系的人士2023/4/41105.4.4在其位就要谋其政！（1）监督经营者同时，支持其对业务的领导（2）取得其他董事信任（3）灵敏地听取他人意见（sensitively）（4）机智地置疑（intelligently）、建设性地争论（constructively）、严肃地异议（rigorously）、冷静地决策（dispassionately）○《论语》：君子和而不同，小人同而不和！2023/4/41115.4.5消除独董行事之心理和社会压力

构建真正自由的董事会环境！引例：伊利独懂风波俞伯伟：被罢免独懂郑俊怀：挪用公款罪判处令刑6年2023/4/41125.5董事会评估不评估，怎么淘汰南郭先生！2023/4/4113通过以下“差距在哪里？”表，你可识别现状如何，并找出差距和努力方向。评估过程应作为提升董事会有效性的契机：发扬优点，弥补差距董事会评估结果：全体董事会分享2023/4/41142023/4/4115

自我评价同事评价角色理解与经营层关系1234512345知道其角色1234512345准备充分1234512345主要领域知识战略1234512345行业1234512345财务1234512345风险1234512345股东1234512345经营1234512345投入质量见地1234512345挑剔性1234512345逻辑性1234512345说服力1234512345价值1234512345互动贡献参与1234512345倾听1234512345建设性1234512345与他人沟通有效性12345123452023/4/4116董事6.1资格6.1.1法定资格◆消极资格2023/4/4117

董事监事经理公务员╳╳╳民事行为能力：无或限制╳╳╳犯贪污、贿赂等罪,执行期满未逾5年╳╳╳被剥夺政治权利罪犯,执行期满未逾5年╳╳╳对破产负有个人责任的董事长或厂长、经理，清算完结未逾3年╳╳╳对被吊销营业执照负个人责任的法定代表人,被吊销营业执照未逾3年╳╳╳个人所负数额较大的债务到期未清偿╳╳╳董事、经理、财务负责人

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2023/4/4118引例：“红顶商人”牛哥2000年12月29日，组织程序24小时办妥，牛群“走牛上任”，2002年12月28日蒙城县人大选为副县长。后来担任校长、5个公司的“董事长”，

大力发展牛文化、牛经济。牛副县长政治怪胎：名人光环＋广泛交际，在蒙城“职权”可无限大，“职责”可无限小，法纪几成摆设！牛群宣扬：上到国家领导人，下到幼儿园的小朋友都叫我‘牛哥”，跟着我牛哥，要钱有钱，要权有权！2023/4/4119牛群的“五子牛矿泉水公司”很少主动申报税金，也没有牛群交纳个人所得税的记录。作为五洲牛肉集团公司代言人，代言费用就100多万。蒙城简直成了牛群的‘后花园’，政策随便给，土地随便圈。三大杰作：牛群商贸城、五子牛特校、五子牛饮品公司均为昙花一现之败绩、烂摊子。债台高筑，蒙城县委县政府“积极行动”，代为偿还200多万元，才化解牛群债务纠纷。牛群适时出现，享受还债之“荣耀”。2023/4/4120◆国籍欧盟：内部不予准予国籍歧视极少国家，如瑞士、丹麦，要求本国公民，有本国住所中国：无◆年龄一般国家只是倡导，尤其是通过softlaw法国：明文要求，具体年龄由公司自主决定；若章程没有规定，至少2/3不得超过70荷兰：72中国：无2023/4/4121◆持股传统做法：要求资格股绝大多数已予废止法国仍然（持股或以报酬购买股份）；英国章程可这样要求6.1.2素质没有素质标准，几乎谁都可以作董事，董事难“懂事”。没有高素质的董事就难有高素质的董事会，但高素质董事难觅。2023/4/41226.2义务2023/4/41236.2.1一般只是对公司负有义务6.2.2忠实义务董事和高管2＋8种◆禁止违规自我交易（1）有限许可（2）认可机构董事会或股东大会：无关联关系董事不足3人，则需上股东大会！日本仅准予股东大会批准。（3）程序我国无规定，公司章程自治。（4）公允性乃关键因子2023/4/4124

如何看待公允性要求？○股东批准，司法还能不能介入？美国4种做法：不反对介入、有条件介入、采用较低标准、可以介入；判例：可以介入。易言之，实质性公平更重要！○董事批准，司法还介入吗？美国：加州基本上要介入；德州，尊重董事，较为缓和，只审查董事决议的合理性；MBCA和德州差不多；ALI，介于加州与德州之间。2023/4/4125○程序公平作用何在？对程序要求表示尊重。凡是经过了程序要求的自我交易，举证责任转移，即原告承担举证责任。2023/4/4126◆禁止篡夺公司机会

○公司机会的认定：5因素说事先是否与公司或董事会报告过该机会是否利用职务而获得该信息是否利用公司设备或财产而利用该机会利用该机会是否与公司形成竞争公司是否实质上需要该机会

○例外许可：股东大会批准乃前提2023/4/4127◆禁止竞业例外许可许可机构：股东大会，国有独资公司为国有资产管理机构许可时间：原则上事前批准6.2.3勤勉（注意）义务审慎行事○标准早期：宽松。这种情况一去不复返。现代：走向客观化2023/4/4128○商事判断规则（BusinessJudgment）MBCA第8.30（d）：如果一个董事按照本节规定履行他的职责，则他就不必为他作为一个董事而采取的行动或不采取行动而负责。ALI的《公司治理原则》第4.01（c）：（1）他与该经营判断无利益关系；（2）他有正当的理由相信他所掌握的与上述经营判断的信息在当时的情形下是妥当的；（3）他有理由相信该经营判断是和公司的最佳利益相符合的。2023/4/4129○为什么需要商事判断规则？*法官也不是行家，事后审查很可能是事后诸葛亮*经营成败不仅取决于商事决策的质量，还有诸多外部因素*适应性效率的要求：鼓励企业家干中学，适当冒险引例：美国Disney案2023/4/41302023/4/41316.3责任◆民事、行政、刑事2023/4/4132引例：安然与世通的董事责任○安然公司的原告索赔高达500亿美元！法斯托赔偿2900万，斯基林入狱24年4个月外，赔偿4500万和罚款1800万。外部董事赔偿1.68亿，自己掏腰包1300万。○世通CEO艾伯斯除受刑25年外，没收个人财产价值4000万美元，留给妻子仅有5万美元和密西西比州的一处小型房产。外部董事赔偿5400万，自己掏腰包1800万。2023/4/4133NYSE格拉索

（1.87亿美元薪酬）

尤科斯（霍多尔科夫斯基，诈骗、逃税、伪造公文等罪）2023/4/4134中科创业股价操纵7个罪犯：4年至2年2月的徒刑，并处了50万元至10万元的罚金2023/4/4135上海首富周正毅：虚假出资＋操纵股价甘肃首富（浙商）张国芳2023/4/4136◆民事责任限制、免除方式○法律规定：日本，股东大会特别决议，或董事会决议决定，免除董事基于轻过失而违反法律或章程的行为的责任，代表董事可免除超过其6年报酬的责任；其他内部董事，4年；

外部董事，2年。○公司章程规定○公司补偿○责任保险○股东大会决议2023/4/4137◆如何避免个人责任*审慎决策，详尽地说明所作各种决策依据*确保充分的专家咨询意见*尽可能全面理解影响公司的事项*识别可能产生的问题*即时了解公司财务状况，保持高度警觉性*定期参会*作好董事会会议记录*棘手情形，可咨询股东意见，通过决议予以批准。*与公司订立补偿协议*投保2023/4/41387公司拯救7.1大棒或胡箩卜！公司困境乃社会经济一大顽疾和综合病症○公司陷入困境时，管理者：大棒或胡箩卜○基本思想：早发现，早治疗

2023/4/4139*法：《预防企业困难法》(1994年10月1日)*德：如果公司亏损达到股本的1/2，董事有义务通知股东，不得瞒天过海。若董事不积极作为，公司后来倒闭，董事须承担个人责任*瑞典：允许董事召集股东大会，通过公司重整方案。若股东大会后8个月内仍不能解决问题，就应对公司进行清算*比：资本降低到低于授权最低资本的1/2，董事须在2个月内召集股东大会。资产低于股本价值的25%，则须清算。否则，须对公司债权人承担个人责任*奥地利：类似制度。2023/4/4140*芬：1年时间，提升公司财务状况。若达不到目的，需强制清算*希：资产降低到低于声明股本的1/2，应召集股东大会决定是否清算公司*丹：类似制度，只不过时间仅为6个月。股份公司亏损达到股本的50%为陷入困境，限责任公司亏损达到股本的40%，即为陷入困境。监事会须召集股东大会，通报股东有关情况。如不能重整，就严格解散公司。如董事不主动申请解散，主管机关可以要求公司解散。如董事没有申请解散，则须对第三人尤其是债权人承担个人责任。2023/4/4141★中国积极义务：忠实履行义务，维护公司利益消极要件：对破产负有个人责任的董事长或厂长、经理，对被吊销营业执照负有个人责任的法定代表人，3年内不得作董监事和经理7.2对不能偿债的两次飞跃：

人身罚——清算――拯救＋清算困境≠破产≠清算！！2023/4/4142○早期残酷的人身罚：期限届满而末偿还的，债权人可将债务人押解到庭债务人当庭如仍不能偿还，且无人到庭为其偿还或提供担保，则债权人可以将债务人押回家中，给他戴上足枷或手拷，加以拘禁拘禁期间，债务人生活费自理债权人应于连续三个集市日，将债务人押往广场，在裁判官面前，当众宣布其所欠债额至第三个集市日，如仍无人代为清偿或提供担保，可将债务人处死，或出卖于国外如被交给几个债权人，则可将债务人切块分尸，或分配将出卖所得的价金。2023/4/4143*债务人监狱持续到19世纪中叶。曾参与美国宪法制定并被尊为美国“国父”之一皮博特·莫里斯，就因从事土地贸易而破产，也偿到了费城债务人监狱的滋味。

○人身罚--破产清算实：巨大飞跃！但最初破产是以清算为中心，关注如何消灭债务人，瓜分其资产。难怪bankrupt：banca＋rotta。○拯救（再建）为中心：再次飞跃！2023/4/41447.3理论依据7.3.1营运价值论(goingconcern)

营运价值：作为营运实体的财产价值，或在持续营业状态下的价值一般高于其清算价值困境企业好比一匹病马。或杀马卖肉，或治好。显然，马肉价值与活马价值无法比拟。★清算利益：马肉价；★重整利益：活马价道理何在：○营运价值包含资本组合的成本○营运价值包含无形资产和利益○资产在清算变价中可能存在价值损耗2023/4/41457.3.2利益与共论○债权人和债务人及其投资者风雨同舟，同系于一船○清算：股东颗粒无收

债权人获得部分清偿，甚至为0

职工下岗7.3.3社会政策论★破产清算：破产畏惧症○资产价值流失和失业救济、连锁破产等社会成本，浪费社会资源○企业拯救适应社会公平之需求，体现对多数人的关心和保护○有利于社会稳定2023/4/4146引例：广东国投破产的效率和清偿率1999年1月11日，广东国投作为债务人向广东高院申请破产。1月15日，广东高院立案。16日，法院宣告广东国投等四家企业破产，由法院指定清算组接管破产企业。2003年2月28日破产程序终结，历时4年，但继续保留清算组(国外一般要8-10年。香港一家银行破产案，1991年就立案，到2003年也未审结)。因其政治意义和国际影响，受到中央和地方高度重视，办案效率非常之高，也花了4年时间进行清算！政府重视，清算组3任组长武捷思、董红、刘昆分别为省府省长助理、副秘书长！2023/4/4147法院更是高度重视，吕伯涛院长亲自任该案领导小组组织。省法院集中全省法院力量，统一指挥和调度，投入全省58个法院500多名法官法警，出动1万多人次，采取了查封、冻结、扣押、拍卖、中止、终结等法律措施，竭力追收其境内外财产。《偿还财物通知书》发出600多份，执行案件280多件，涉及金额近180亿元。广东国际大厦实业有限公司100%的股权和债权（63层）的拍卖，就拍了3次（2001年12月18日、2002年1月30日、10月18日）。这种追收力度不可谓不高，扣除清算费后，最后到201家债权人手上只有区区25.36亿元，破产债权清偿率达12.52%。烧高香了！2023/4/41487.4公司拯救的法律路径7.4.1债务重组○减少债务负担，如债转股○财政注资：财力之限○兼并：好公司兼并差公司；很多公司不愿“拉郎配”★长春模式：1999年前，“分离逃债”法，通过行政手段将有效资产划拨出来成立新公司。好几年都是只干而不敢讲《合同法》堵死这条路！另辟蹊径：与主债务人（银行）交易，拯救有效资产！2023/4/4149政府新公司老公司银行注资1000万出售3000万有效资产贷款3000万付款3000万还贷3000万2023/4/4150政府注资：一般为土地使用权银行：贷款不过是旅游了一圈为何新公司？避免“国资流失”政治风险！实际效果：新公司活了！有4000万资产，负债3000万，基本上可以运行了！还可进行股份制改造等！老公司职工？60-80%可就业，不能就业者，最低生活保障甚至新公司养他们银行债权回收率：29-30%，远远高于破产情形的10%左右！2023/4/4151○老公司经营团队带着队伍、武器弹药，胜利大逃亡，2.5万里长征！老公司：适当时候破产！中小债权人？新公司拿钱偿付10%左右！若是破产，可能偿付率为0○新《破产法》实施后，又有新法律问题：破产前6个月的个别清偿无效！国外对此置疑最多的问题○此乃是在现有制度约束下的有效选择，皆大欢喜！

Everybodygetssomething！2023/4/4152○破产债权也是一种财产，属于贬值得财产，可交易清偿的预期越低，其价值也就越低救活病马专业户：收购破产债权对企业投入资金进行拯救，救活后，无论是债权形式还是股权形式，均可获高回报。华容、信达、长城先后卖掉大量不良资产，买方也不是有毛病，而是作为治马专业户，相信其中有金子。2023/4/41537.4.2和解庭外自愿安排（workout）（协商）、庭内和解△

自愿安排：只要债权人同意，可达成任何协议，帮助度过难关△庭内和解：英国法系和大陆法系有所不同，大陆法系有须立即向债权人偿付的最低限度的款额之要求；均收效不大！像郑百文重组涉及第三人注资和现有股东权益缩水1/2，则是一个混血儿！2023/4/41542023/4/41557.4.3重整引例：从中航油重组说起中航油集团是直属中央的大型国企，系新加坡上市的中国航油（新加坡）股份有限公司的母公司。中航油集团持有中航油75%的股份，在中航油董事会拥有绝对的话语权。2023/4/41562004年10月，中航油集团在危机时刻通过德意志银行出售15%的股份，中航油集团仍拥有中航油60％的股份。中航油集团垄断国内航空煤油供应，中航油则是负责中国民航进口航油的采购业务，垄断使得公司迅速成长。2003年，中航油的净资产已超过1亿美元，总资产逾3.6亿美元，被外界誉为“七年奇迹”。中航油的债权人总数近100名，其中包括高盛、巴克莱、三井有限公司、南非标准银行、英国石油等外资机构。2004年11月，中航油因5.54亿美元的巨额亏损向新加坡高等法院申请债务重组后，该院于2004年12月10日裁定，中航油须在2005年1月21日前提交债务重组计划，并在2005年6月10日前召开债权人会议。2023/4/4157中航油集团于2004年12月15日公开表示支持中航油的债务重组计划，愿意提供新的资金，并致力为中航油引进新的战略投资，助其恢复正常运作和复牌交易。

2005年1月24日公布重组计划（草案），中航油集团计划将偿还中航油5.3亿美元负债中的2.2亿美元，相当于其总债务的41.5％。中航油集团及新投资者将联合最多注入1亿美元新资金，另外的1.2亿美元将延期8年逐年偿还。中航油集团的1.18亿美元债权转换为股权。2005年6月8日，92名债权人以高票通过了中航油债务重组方案。2023/4/41582023/4/4159★程序启动○合格债务人＋申请理由债务人：中国仅对法人型企业开放理由：不能清偿或将会不能清偿到期债务有复兴可能许多国家不把“复兴可能性”作为要件，愿意把大门敞开一些，但可随时退出○申请人债务人1名或数名债权人持有债务人股本1/10以上股东2023/4/4160★自动停止（automaticstay）中国：重整观察期，6个月，可延长3个月法：6个月，可延长6个月；美：无期限限制；澳洲：60天*制止债权人一切个别追讨行动*中止一切有关债务人财产的其他民事执行程序、财产的其他保全措施*已开始而尚未终结的有关债务人财产或权利的民诉应当中止*管理人接管债务人财产后，诉讼才继续进行*对于担保，暂停行使2023/4/4161*权利融资（titlefinance）：债务人合法占有属于他人的财产，该财产权利人不依约定条件而在重整期间要求取回的，管理人可以拒绝*破产抵销：阻止抵销旨在保持可用于营业的现金中国拟允许普通抵消，不许破产抵消*待履行合同：管理人的选择权；相对人催告权*劳动合同：允许管理人裁减企业职工正当理由、职工代表协商、法院批准2023/4/4162★管理人美、德：选择制，管理人负责，或债务人负责。开明型法：并列制，管理人和债务人并行负责、各司其职。折衷：兼顾效率与公平，较为稳妥英、日：单一制，不许债务人在重整期间管理和主持营业。保守：较有利于维持公平清偿，但效率偏低。我国：开明型2023/4/4163★债权人○重整有别于清算债权人主要权利是对重整计划进行讨论和表决无力偿债公司：由管理人控制和经营，任何债权的行使都被停止债权人有权监督管理人的行为，避免管理权力的滥用和误用债权人会议分若干表决组进行表决：有担保债权、劳动债权、税收、普通债权。2023/4/4164★重整计划管理人、债务人：制订重整计划管理人制作计划时，应听取债权人、出资人和职工代表的意见重整计划一般包括：重整企业的经营方案、债权调整方案、债权的清偿方案、重整执行人、重整计划的执行期限、有利于企业重整其他方案分组表决：出席会议的