工伤保险条例的适用

劳动争议仲裁实务

及工伤保险条例一、劳动争议仲裁实务

（一）劳动争议当事人

1、用人单位：“依法取得营业执照或者登记证书”的用人单位应当作为劳动争议案件当事人。

（1）未取得营业执照或者登记证书的单位用工；（2）用人单位的分支机构未取得营业执照或者登记证书；（3）借用他人营业执照或者登记证书；（4）挂靠在其他用人单位进行生产经营的；（5）有用人主体资格的建筑施工企业将工程发包给自然人（6）外国企业、台港澳企业常驻代表机构；（7）村民委员会、居民委员会等群众自治组织；2、劳动者：在法定就业年龄内，具有就业能力，在用人单位的管理下提供劳动并获取劳动报酬。

（1）达到法定退休年龄的；（2）外国人、台港澳居民未取得就业许可证或者外国专家证的；（3）全日制大中专院校、技工学校、职业高中在校学生；（4）参加就业见习的尚未就业的高校毕业生；（5）与通信、邮政、农村信用合作社等订立书面代办协议的代办员；（6）签订代理合同的保险代理人；（7）证券经纪人；（8）签订书面直销合同的直销员；（9）非正常劳动关系；（10）双重或者多重劳动关系；（11）未与劳务派遣机构订立劳动合同的。（二）劳动争议仲裁的管辖

1、优先管辖

《调解仲裁法》第二十一条规定：劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地劳动争议仲裁委员会管辖。

《劳动人事争议仲裁办案规则》第十二条规定：案件受理后，劳动合同履行地或者用人单位所在地发生变化的，不改变仲裁的管辖。

多个仲裁委员会都有管辖权的，由先受理的仲裁委员会管辖。2、移送管辖

《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条规定：发现已受理的案件不属于本委管辖的，应当移送到有管辖权的仲裁委员会，并书面告知当事人。3、指定管辖《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条规定：仲裁委员会之间因管辖争议协商不成的，由共同的上一级仲裁委员会指定管辖。4、管辖异议

《劳动人事争议仲裁办案规则》第十四条规定：当事人提出管辖异议的，应当在答辩期满前书面提出，逾期提出的，不影响仲裁程序的进行。（三）增加、变更仲裁请求

《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十一条规定：申请人在举证期限届满前可以提出增加或者变更仲裁请求；仲裁庭对申请人增加或者变更的仲裁请求审查后认为应当受理的，应当通知被申请人并给予答辩期，被申请人明确表示放弃答辩期的除外。

申请人在举证期限届满后提出增加或变更仲裁请求的，应当另行提出，另案处理。《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十五条规定：增加变更仲裁申请的，仲裁期限从受理增加、变更仲裁申请之日起重新计算。（四）反申请

《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十五条规定：被申请人可以在答辩期间提出反申请，仲裁委员会应当自收到反申请之日起五日内决定是否受理并通知被申请人。决定受理的，可以将反申请和申请合并处理。

被申请人在答辩期满后对申请人提出反申请的，应当另行提出，另案处理。《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十五条规定：仲裁申请和反申请合并处理的，仲裁期限从受理反申请之日起重新计算。（五）终局裁决和先予执行

《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定：追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议，仲裁裁决为终局裁决。

《劳动争议调解仲裁法》第四十四条规定：对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。（六）劳动争议非诉讼与诉讼的衔接

1、劳动争议的基层调解

（1）企业调解组织的职责是：宣传劳动法律法规和企业规章制度，参与协调履行劳动合同、集体合同、执行规章制度等方面出现的问题，建立健全劳动争议预防和预警机制，调解本企业的劳动争议。（2）乡镇街道调解组织的职责是：调解未建立工会的企业内部的劳动争议和企业劳动争议调解组织难以调解的复杂争议。（3）行业调解组织的职责是：重点调解处理劳动争议多发的出租车、餐饮服务、建筑行业的劳动争议。（4）人民调解委员会的职责是：依法将劳动争议调解纳入人民调解委员会的职责范围，有针对性地开展法律咨询和法制宣传工作，预防和减少劳动争议。2、调解与诉讼的衔接

（1）在法定的调解组织主持下，当事人双方就拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿和赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以向人民法院申请支付令。（2）在法定的调解组织主持下达成调解协议后，当事人可以向人民法院申请确认调解协议效力。确认调解协议效力的决定送达双方当事人后发生法律效力，一方当事人不履行的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。（3）在劳动争议仲裁委员会主持下，当事人双方达成调解协议后，一方当事人不履行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行。3、仲裁与诉讼的衔接

（1）当事人对劳动争议仲裁委员会作出的不予受理决定、非终局裁决不服的，可以在15日内向人民法院提起诉讼。（2）劳动争议仲裁委员会逾期未作出是否受理的决定，或者逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以直接向人民法院提起诉讼。（3）劳动者对劳动争议仲裁委员会作出的终局裁决不服，可以在15日内向人民法院提起诉讼。用人单位对劳动争议仲裁委员会作出的终局裁决不服，可以在30日内向中级人民法院申请撤销。终局裁决被撤销后，当事人可以就原裁决事项向人民法院提起诉讼。（4）劳动争议仲裁委员会依法作出先予执行的裁决，应当移送人民法院执行。劳动争议仲裁委员会作出预先支付劳动者部分工资或者医疗费的裁决，用人单位不履行的，劳动者可以向人民法院申请执行。（5）对劳动争议仲裁委员会作出的裁决，一方当事人在法定期限内不起诉又不执行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行。二、《工伤保险条例》

2010年12月20日，国务院颁布了《国务院关于修改<工伤保险条例>的决定》（国务院令第586号），对2004年1月1日开始施行的《工伤保险条例》做了24处修改。一是扩大了《工伤保险条例》的适用范围二是增加了可能被认定为工伤的情形三是简化了工伤认定程序四是工伤待遇标准提高五是企业负担部分减轻六是用人单位不缴纳工伤保险的风险增大（一）工伤待遇项目及标准按照《工伤保险条例》和《社会保险法》的规定，工伤待遇（除鉴定费用外）共涉及十一项：

1、医疗费用和康复费用

《工伤保险条例》第三十条第二款、三款、六款规定，职工治疗工伤所发生的费用和康复费用从工伤保险基金支付。但需符合两个条件：一是在签订服务协议的医疗机构就医；二是所发生的治疗费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。（一）工伤待遇项目及标准

2、住院伙食补助费《关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，工伤职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算：1100×70%÷30＝25.67元。市局[2011]129号文件规定为26元。工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算：1100÷30＝36.67元。市局[2011]129号文件规定为37元。（一）工伤待遇项目及标准

3、到统筹地区以外就医的交通住宿费 《关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，工伤职工到统筹地区以外就医的交通费报销标准，可凭火车票、船票、汽车票每次就医报销一次工伤职工本人的往返交通费，其中不含火车软卧票和飞机票。 工伤职工到统筹地区以外就医的宿费报销标准，可凭票据报销在外阜住院前工伤职工本人的住宿费，日报销标准不超过150元。市局[2011]129号文件规定为住院前3日，每日150元。（一）工伤待遇项目及标准

4、安装配置伤残辅助器具所需费用 《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按国家规定的标准从工伤保险基金支付。 现在执行《关于配置工伤辅助器具项目、费用限额标准有关问题的通知》（大劳发[2005]70号）。前提是由工伤职工或其亲属向用人单位提出申请，由用人单位填写申请表，经劳动能力鉴定委员会鉴定确认。（一）工伤待遇项目及标准

5、生活护理费 《工伤保险条例》第三十三条三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。

（一）工伤待遇项目及标准

6、一次性伤残补助金《工伤保险条例》第三十五条第一款（一）项、第三十六条第一款（一）项、第三十七条（一）款规定，1－10级的伤残补助金为27－7个月本人工资：级别：10987654321原规定：681012141618202224新规定：791113161821232527（一）工伤待遇项目及标准

7、一次性工伤医疗补助金 《工伤保险条例》第三十六条第二款、第三十七条第（二）款规定，一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为基数，从工伤保险基金中支付：级别：1098765原规定：6810121416新规定：7911131618（一）工伤待遇项目及标准

8、工亡丧葬补助金、抚恤金、工亡补助金 《工伤保险条例》第三十九条规定，丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给，标准为：配偶每月40%，其他亲属每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%；一次性工亡补助金标准为上年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。 供养亲属的具体范围执行《因工死亡职工供养亲属范围规定》（2003年9月23日劳动和社会保障部令第18号）。2011年1月20日，国家统计局公布上年度全国城镇居民人均可支配收入为19,109元。2012年1月17日公布的为21,810元。（一）工伤待遇项目及标准

9、停工留薪期工资 《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。（一）工伤待遇项目及标准

10、伤残津贴 伤残津贴分为两部分：1－4级伤残津贴从工伤保险基金支付，5、6级伤残津贴由用人单位支付。 《工伤保险条例》第三十五条规定，一级伤残为本人工资的90%，二级为85%，三级为80%，四级为75%。由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数缴纳基本医疗保险。《工伤保险条例》第三十六条第一款（二）项规定，5、6级伤残，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，五级为本人工资的70%，六级为本人工资的60%。并由用人单位按规定为其缴纳各项社会保险费。（一）工伤待遇项目及标准

11、一次性伤残就业补助金 《工伤保险条例》第三十六条第二款、第三十七条（二）款规定，一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资。 级别：5678910 标准：28242016128（二）处理工伤待遇争议的几个疑难问题

1、2011年7月1日起，工伤待遇争议的受理范围是否仅限于《社会保险法》第三十九条规定的应当由用人单位支付的停工留薪期工资、5－6级伤残津贴、一次性伤残就业补助金？

2、“三金”的基数如何确定？“三金”指一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金。

3、停工留薪期的期限和工资如何确定？

4、工伤职工因严重违反用人单位规章制度被解除劳动合同的，用人单位是否还应当支付伤残就业补助金？

5、工伤职工到达法定退休年龄而终止劳动合同，且可以享受基本养老保险待遇的，用人单位是否还需支付伤残就业补助金？（二）处理工伤待遇争议的几个疑难问题

6、因第三人原因造成工伤，第三人已经实际承担了赔偿责任，是否仍可以享受工伤待遇？

7、与两个或者两个以上用人单位建立劳动关系的劳动者发生工伤的，由哪个单位承担工伤待遇？

8、死亡职工亲属请求确认劳动关系或者因工死亡待遇时，哪些人应当列为申请人？

9、发生两次工伤的，伤残待遇如何支付？（二）处理工伤待遇争议的几个疑难问题

三、工伤待遇案例分析案情：肖某，男，1952年9月出生。2009年7月11日在工作中负伤，并被劳动行政部门认定为工伤。2009年11月9日经劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残。2009年11月10日，肖某向所在公司提出解除劳动合同。肖某负伤前12个月的月平均工资为2,100元，该公司每月按当地上年度社会平均工资（2,291元）的60%（1,375元）为其缴纳工伤保险。工伤保险经办机构为肖某报销了医疗费，并支付一次性伤残补助金8,247.60元。肖某负伤住院治疗20天，出院后一直向公司提交由医院出具的需要休息治疗的证明。肖某住院期间医院要求有一人护理，该公司与肖某协商同意由其儿子向所在单位请假护理，其儿子单位出具的工资证明证实其月工资为1,500元。肖某所在的公司规定，公司职工因工出差的伙食补助标准为每天40元。从负伤起至解除劳动合同止，该公司没有向肖某支付工资，只为其缴纳社会保险。肖某提出解除劳动合同后，因就工伤待遇与公司协商未达成一致，逐向劳动仲裁委员会申请仲裁，请求裁决该公司支付停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金差额、工伤医疗补助金、伤残就业补助金等共计75,223元。附录资料：不需要的自行删除儿科疑难病例讨论病例资料一般情况患儿，男，8月，因“发热1天”由门诊拟“上呼吸道感染”于2013年2月17日

收入院。病例资料现病史：

患儿于昨夜无明显诱因下于家中出现发热，体温39.2℃左右，无咳嗽，无鼻塞，自服“小儿柴桂颗粒”后仍有发热，且喂药后患儿呕吐1次，非喷射性，呕出胃内容物，无腹泻，无面色发绀，无抽搐，即来我院就诊。

病来患儿精神偏软，胃纳一般，夜寐欠安，大小便无殊。病例资料个人史、既往史及家族史:未见明显异常情况。病例资料体格检查：T

39.7℃，P

122次/分

,R

28次/分，Wt

10kg，神清，精神尚可，前囟未闭，1.0cm*1.0cm，平坦，气尚平，三凹征阴性，全身未见皮疹，浅表淋巴结未及肿大，巩膜无黄染，外耳道无异常分泌物，鼻不塞，咽红，双侧扁桃未见肿大，颈软，无抵抗，两肺呼吸音粗，未及明显干湿性啰音，心率122次/分,律齐，未及明显病理性杂音，腹平软，未及包块，肝脾肋下未及，脊椎及四肢无关节红肿疼痛，活动自如，神经系统检查病理征未引出。病例资料入院前辅助检查：（2013-02-17我院）血常规+CRP示WBC20.6G/L,N55.3%,L39.47%,HB109g/L，PLT385G/L

，CRP19MG/L。

病例资料初步诊断

急性上呼吸道感染33.47106.615121CRP(mg/L)

41091199352PLT(10^9/L)0.2360.2610.3070.318HCT

8089104105HGB(g/L)2.993.373.894.01RBC(10^12/L)

36.937.924.830.2LY%54.859.974.760.4NE%

22.211.813.624.3WBC(10^9/L)2.252.222.192.17

日期BRT+CRP辅助检查

日期BRT+CRP2.262.273.043.053.07WBC(10^9/L)14.114.317.918.410.5NE%51.72738.942.623.1LY%33.953.839.839.362.8RBC(10^12/L)2.812.712.822.932.99HGB(g/L)7773787979HCT0.2240.210.2260.2340.238PLT(10^9/L)410535814818683CRP(mg/L)19.721722.4918.32<1辅助检查

日期ESR2.172.222.263.10ESR(mm/h)143393101

日期肝功能2.172.232.263.053.10TP(60.0-83.0g/L)68.304773.18083.9ALB(34.0-54.0g/L)44.126.725.832.734.8BIB24.220.347.347.319.1辅助检查辅助检查病毒类：巨细胞病毒抗体IgG陽性(AU/mL)，余均阴性。辅助检查2.21心脏B超：1.心内结构、房室大小、瓣膜活动及血流信号未见明显异常；2.左心室功能测定正常；3.心包少量积液。B超测定左右冠状动脉内径返回未见明显扩张（左冠状动脉起始段内径1.52mm，右冠状动脉起始段内径1.81mm）3.8复查心脏B超：左冠状动脉起始段内径2.5mm，右冠状动脉起始段内径3.7mm辅助检查2.21胸片：两肺支气管肺炎。2.25肺部CT:1.两下肺散在斑片状密度增高影