经济法案例分析

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1、甲、乙、丙三位自然人出资设立A有限责任公司，公司初步拟定的章程部分内容为：公司注册资本8万元，其中甲以货币出资1万元，乙以存货协议作价出资3万元，丙以专利技术作价出资4万元；股东分期缴纳出资，公司成立时，甲、丙2人交付出资，公司成立的第1年末乙交付出资；公司不设董事会和监事会，丙为公司执行董事，甲为总经理法人代表，乙为监事。

公司成立后，发生以下事项：

（1）A公司拟作为唯一股东出资9万元设立B一人有限责任公司，特地经营A公司的上游产品，拟定的设立计划是：注册资本分2期到位，B公司成立时到位5万元，6个月后再交付剩余4万元。再以B公司为唯一股东出资设立C有限责任公司，经营A公司的下游产品。B.C两个公司均不设股东会，应由股东会作出的重大决议均由A公司通过电话下达。因为这两家公司都惟独A公司一个股东，故公司年度会计报告无需会计师事务所审计。

（2）A公司经营2年后，乙股东打算对外转让持有A公司的股份，于3月6日向甲、丙两位股东发出书面通知；两位股东均在10日内回复，否决乙的要求；乙要求甲、丙收购乙持有的股份，甲、丙也不同意。4月10日，乙将所持有的股份转让给丁。

（3）公司通过6年经营，每年盈利，具备利润分配的条件，甲在股东会上提出分配股利，但股东会决议当年不分配利润。甲要求A公司收购本人持有的公司股份，但在收购价格上无法达成全都。

问题：

（1）A公司设立时，哪些方面不符合公XXX的规定？说明理由。

（2）B、C两公司的设立计划哪些方面不符合公XXX的规定？说明理由。

（3）乙将所持有的股份转让给丁是否合法？说明理由。

（4）甲股份要求公司收购自己持有的公司股份是否合法？收购价格上无法达成全都，甲应如何行使权利？说明理由。

『正确答案』（1）首先，货币资金出资数额不合法。股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%，即不得低于2.4万元，实际货币出资惟独1万元，低于法定标准。第二，乙出资的作价方式不正确，股东的非货币出资应评估作价，不能协议作价。

（2）①B公司设立时，注册资本总额及缴纳期限不合法。B公司的注册资本惟独9万元，且分期到位。按照规定，一人有限责任公司的法定注册资本最低限额应不低于人民币10万元，且不允许分期缴付出资。②B.C两公司应由股东会作出的重大决议均由A公司通过电话下达不合法。按照规定，一人有限责任公司的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出打算时，应该采纳书面形式，并由股东签字后置备于公司。③B.C两公司年度会计报告无需会计师事务所审计不合法。按照规定，一人有限责任公司应该在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

（3）乙将股份转让给丁合法。按照规定，股东向股东以外的人转让股权，应该经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应该购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。乙将股份转让给丁程序合法，乙提前以书面方式通知其他股东，征求意见；其他股东既不同意乙转让，又不购买乙持有的股份，视为同意转让。

（4）甲的要求合法。按照规定，公司延续5年不向股东分配利润，而公司该5年延续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反驳票的股东可以哀求公司根据合理的价格收购其股权。A公司延续5年盈利，且符合利润分配条件而不分配利润的，甲有权要求公司以合理的价格收购自己持有的股份。按照规定，自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

2、甲、乙、丙、丁四人打算XXX设立一一般合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的主要内容如下：

（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，丁以货币出资4万元，丙以劳务作价出资

6万元；（2）商定了分配利润和担当债务的比例；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但对外签订2万元以上的合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未商定合伙企业的经营期限。

合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁协商后，即向A公司表示对该合同不予承认，由于甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。

（2）合伙人丁撤资退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。合伙企业又接纳戊入伙，并修改了合伙协议。（3）合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同担当连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，否决担当清偿责任。戊以自己新入伙为由，否决对其入伙前的债务担当清偿责任。

（4）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，独自打算聘任合伙人以外的张某担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提供担保。（5）合伙人乙在其个人与C公司的买卖合同中，无法清偿C公司的到期债务8万元，C公司要求代位行使乙在合伙企业中的权利用于清偿债务。

请回答：（1）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。

（2）丁否决担当责任的主见是否成立？并说明理由。假如丁向A公司偿还了所有债务，丁可以向哪些当事人追偿？

（3）戊否决担当责任的主见是否成立？并说明理由。

（4）甲聘任张某担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。

（5）C公司的要求是否符合法律规定？并说明理由。

【正确答案】

（1）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。按照《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。在本题中，尽管合伙人甲超越了合伙企业的内部限制，但A公司为善意第三人，因此甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。

（2）丁的主见不成立。按照《合伙企业法》的规定，退伙人对基于其退伙前的缘由发生的合伙企业债务，担当无限连带责任。假如丁向A公司偿还了所有债务，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊举行追偿。

（3）戊的主见不成立。按照《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务担当无限连带责任。

（4）甲聘任张某担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为不符合规定。按照《合伙企业法》的规定，合伙企业托付一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，除合伙协议另有商定外，以下事项必需经全体合伙人全都同意：①转变合伙企业的名称；②转变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；③处分合伙企业的不动产；④转让或者处分合伙企业的学问产权和其他财产权利；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

（5）C公司的要求不符合法律规定。按照《合伙企业法》的规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。C公司可以用乙从合伙企业中分取的收益用于清偿；也可以依法哀求人民法院强制执行乙在合伙企业中的财产份额用于清偿。

3、2023年4月1日，甲、乙、丙共同出资设立一家有限责任公司，并制定了公司章程。该公司章程有关要点如下：（1）公司注册资本为500万元，甲以货币出资200万元；乙以机器设备作价出资150万元；丙以一项专利权作价出资100万元，另以货币出资50万元。（2）公司的法定代表人由董事长担任。

2023年5月12日，公司召开了首次股东会，该次会议由股东甲召集和主持。

2023年6月3日，公司的经理提议召开暂时股东会，公司以经理无权提议召开暂时股东会为由否决。2023年7月12日，公司股东会通过了公司分立的决议，在股东会上投反驳票的股东丙哀求公司以合理价格收购其股权，但是2023年9月15日，公司与股东丙未能达成股权收购协议。丙遂于2023年9月16日向人民法院提起诉讼。

要求：

按照公XXX律制度的规定，分离回答以下问题：

（1）公司章程所规定的股东出资方式、货币出资金额、法定代表人是否符合法律规定？并说明理由。（2）首次股东会由股东甲召集和主持是否符合法律规定？并说明理由。

（3）公司否决召开暂时股东会是否符合法律规定？并说明理由。

（4）丙向人民法院提起诉讼是否符合法律规定？并说明理由。

【案例答案】

（1）①股东出资方式符合法律规定。按照规定，有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、学问产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

②货币出资金额符合法律规定。按照规定，有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。本题中，三位股东的货币出资金额为250万元，超过了注册资本的30%。

③公XXX定代表人由董事长担任符合法律规定。按照规定，公司的法定代表人根据公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。

（2）首次股东会由股东甲召集和主持符合法律规定。按照《公XXX》的规定，有限责任公司首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。本题中，甲是出资最多的股东，首次股东会由甲召集和主持符合法律规定。

（3）公司否决召开暂时股东会符合法律规定。按照《公XXX》的规定，有限责任公司代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开暂时股东会会议的，应该在2个月内召开暂时会议。经理无权提议召开暂时股东会议。

（4）丙向人民法院提起诉讼符合法律规定。按照《公XXX》的规定，有限责任公司合并、分立、转让主要财产的，对股东会该项决议投反驳票的股东可以哀求公司根据合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。截至2023年9月15日，距股东会会议决议通过超过了60日，公司与股东丙未能达成股权收购协议。因此丙有权向人民法院提起诉讼。

4、2023年3月20日，上海的甲公司与北京的乙公司签订了一份买卖合同，商定：甲公司向乙公司购买1000吨化工原料，总价款为200万元；乙公司在合同签订后1个月内交货，甲公司在验货后7日内付款。

合同签订后，甲公司为筹集货款，以自有的办公用房作抵押向丙银行借款。因为办公用房的价值仅为100万元，甲公司又哀求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有商定保证方式及保证范围，但商定保证人担当保证责任的期限至借款本息还清时为止。

2023年4月10日，乙公司预备通过铁路运输部门发货时，甲公司的竞争对手告诉乙公司，甲公司经营情况不佳，将要破产。乙公司要求甲公司提供担保，遭到甲公司否决。乙公司打算行使担心抗辩权，通知甲公司暂停发货。

问题：

（1）丁公司应该担当连带保证责任还是普通保证责任？并说明理由。

（2）丁公司的保证期间为多长？并说明理由。

（3）假如甲公司没有偿还丙银行的借款本息，丙银行可否直接要求丁公司担当200万元的保证责任？并说明理由。

（4）乙公司行使担心抗辩权是否合法？并说明理由。

『参考答案』

（1）丁公司应该担当连带保证责任。按照《担保法》规定，当事人对保证方式没有商定或者商定不明确的，根据连带保证责任担当保证责任。本题中，丙银行与丁公司的保证合同没有商定保证方式，根据连带保证责任担当保证责任。

（2）丁公司的保证期间为主债务履行期届满之日起2年内。按照《担保法》规定，保证合同商定保证人担当保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容时，视为商定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本题中，丙银行与丁公司的保证合同商定保证人担当保证责任的期限至借款本息还清时为止，视为商定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。

（3）丙银行不行直接要求丁公司担当200万的保证责任