FIDIC施工合同条件讲解三

第四章FIDIC基础理念

4.1FIDIC合同简介

4.2几个预备理念4.3FIDIC施工合同条件、目录

14.1FIDIC合同简介

一、FIDIC合同的角色FIDIC是“国际咨询工程师联合会”的法文(FEDERATIONINTERNATIONALEDESINGENIEURSCONSEILS)缩写，其相应的英文名称为InternationalFederationofConsultingEngineers。FIDIC成立于1913年，它是一个非官方机构，其宗旨是通过编制高水平的标准文件，召开研讨会，传播工程信息，从而推动全球工程咨询行业的发展。目前有全球各地60多个国家和地区的成员加入了FIDIC，我国在1996年正式加入。FIDIC下设五个专业委员会：业主与咨询工程师关系委员会(CCRC)，合同委员会(CC)，风险管理委员会(RMC)，质量管理委员会(QMC)，环境委员会(ENVC)。FIDIC的各专业委员会编制了许多规范性的标准文件，不仅世界银行、亚洲开发银行、非洲开发银行的招标文件样本采用这些文件，还有许多国家的国际工程项目也常常采用这些文件。2二、FIDIC合同条件在中国最早将FIDIC合同条件介绍到我国的是卢谦教授。他于1986年将FIDIC的“土木工程施工合同条件”(红皮书1977年第三版)翻译成中文并由中国建筑工业出版社出版。1989年，何伯森教授组织天津大学和中国国际工程咨询公司等单位的多位教师和工程师，翻译了FIDIC的“土木工程施工合同条件”(红皮书1987年第四版)的应用指南，并由航空工业出版社在1991出版。在实业界，一些工程公司和咨询公司的老总和项目管理人员，结合自己丰富的实践经验，也不断发表文章，出版专著，开办讲座，探讨FIDIC合同条件在实践中的应用问题，如，粱镒先生、潘文先生、田威先生、李武伦先生、张明峰先生、邱闯先生等。中国工程咨询协会于1996年代表中国参加了FIDIC，成为FIDIC的正式会员，并在国内成立了相应的FIDIC文献翻译委员会，对FIDIC近年出版的重要文献进行系统翻译。3三、如何在实践中运用FIDIC编制的合同条件1、国际金融组织贷款和一些国际项目直接采用2、对比分析采用3、合同谈判时采用4、局部选择采用四、正确认识合同管理第一个层次是，在招投标阶段不注意研究招标文件，在实施阶段不认真研究合同的规定，而只是靠自己狭隘的经验或良好的愿望来实施工程。第二个层次是，虽然对合同认真学习了，甚至对合同条款十分熟悉，但在工程实施过程中，只是“僵硬”地使用。第三个层次则是，既能灵活地吃透合同中的各项规定，又能在实践中灵活应用。44.2几个预备理念

一、Fidic施工合同条件与建设部合同示范文本的比较工程合同随着工程实际的社会、技术、经济等综合需要而发展。建设部《建设工程施工合同(示范文本)》(GF1999—0201)1999年推出。《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500—2003)2003年推出。显然，我国的工程合同的架构形式在《建设工程工程量清单计价规范(GB50500—2003)》推出后要有一个跟进的调整，以使原来在定额计价时代使用的合同模式能够适应清单计价模式。但遗憾的是，这个工作目前还没有开展。国内合同的这样一个转换过程，有着很多的问题需要研究。5FIDIC施工合同，近百年来本就是对应于清单计价模式发展而来，其内部构成已经成熟而稳定。认识与比较一下((FIDIC施工合同条件》与《建设工程施工合同(示范文本)》(GF1999—0201)这两个合同之间的区别，有助于理解单价合同的工作原理。(1)建设部示范合同是FIDIC合同的简版既然是简版，建设部示范文本合同就没有FIDIC合同适用面广，特别是费用相关规定。过于简化，直接导致建设部示范文本合同与当前工程量清单计价模式的匹配性差。单价合同的基本调整原则是“清单有单价的按清单，清单有相似单价的参照清单，清单没有单价的协商解决”。FIDIC施工合同条件本就是国际惯例的单价合同，与之同时发展的清单计价体系，匹配度可以说是“与生俱来”、“无缝连接”。6(2)建设部示范文本合同是一个独立文件，它没能将其他合同组件整合在一起合同文本、清单规范、物料规范、图纸、施工组织设计文件，都是合同的组成部分，也都是影响工程实施与工程造价的重要文件。这些文件只有相互匹配相互协调的工作，才能够实施好项目并控制好造价。建设部示范文本合同与这些合同组件基本是独立的，没有人专门做过他们之间的整合性工作，特别是其中的费用匹配性关系，尤其显得不着边际。而FIDIC合同则长期与这几个合同组件共同发展，相互之间的工作关系已近完美。建设部示范文本合同不能整合相关合同组件文件，不能将这些合同组件涉及的相关费用整合起来，是造成中国清单计价推行困难的根本性技术缺陷。

7(3)建设部示范文本合同是大陆法体例，FIDIC是案例法体例大陆法体例合同的好处是：基本思路明确，大原则清楚明了。不好的地方是：合同的调整比较难，标准合同用于特定项目必定要做适应性调整。比如单供、垫资、甲指定乙这些工程上常见的事务，建设部示范文本合同这样的大陆法体例合同调整起来极为麻烦。案例法体例的合同与大陆法刚好相反，大原则的定义上不是特别清楚明了，但对具体事项调整的适应性绝对好。打开看一下FIDIC施工合同的任何一个条款，都是基本独立地定义了一个“工程事项”。如果想依据项目的特定要求把某个事项的规定变一下，只需要在本条款内调整就可以了。如果变动影响到几个事项的处理，比如一项变更引发了检验、验收、接收、索赔等几个方面的事项变化。那也只需要到相应事项的条款调整就可以了。如果是新增事项，则只需要在相应的大条下增加新款项就可以了。案例法体例给合同灵活应用到项目带来了巨大便利。

8二、合同工作的两个基本原则(1)项目决定合同，合同反作用于项目。必须以项目需要来决定合同的形式。比如，工程只是一个大场地平整，造价只涉及土方平衡。项目的这些自身独有的工程属性，决定了项目的基本特征，也就必然地决定了合同的形式。相对的方面，合同必须符合国家法律与相关规程的要求，必须接受政府部门的监控，项目开发自身也有一些自有规律必须去遵从。这样合同就会反作用于项目。比较常见的事项有周边环境噪声环保等影响的限定，强制保险的限定，民工工资预提留等。9(2)交易决定合同，合同也反作用于交易。有交易才会有合同。交易与合同的关系，严格地说包含在上面“项目决定合同”的范畴，但它有自身的特殊性。一个比较常见的例子：垫资施工。由于施工合同本身没有项目融资方面的功能，建筑法等相关工程类法律也无法规范融资性金融行为，这种垫资内容在工程合同中出现就显得极为别扭。而垫资行为是一种融资行为，那它应该受国家金融法规的约束。垫资这个交易行为决定了它应该以融资合同而不是以工程合同的形式出现。所以，交易决定了合同。10项目的日日常交易易行为决决定合同同的情况况也很普普遍。如采购一一批灯具具与定制制一个广广告灯箱箱，前者者是只收收订金，后者就就要收定金。前者要使使用采购合同同，而后者者却要用用施工合同同的变体体(制作作+安装装)合同同。合同也会会反作用用于交易易，最鲜明明的例证证就是各各种保函函。现在国家家规定强强制性民民工工资资预提留留制，也也是合同同对交易易行为的的一种强强制性反反作用。。11三、1987版版与1999版版FIDIC的的主要区区别1987版FIDIC合同表表现为重重要的三三个特征征：(1)雇主提提供设计计。(2)工程程师为公公正独立立的第三三方。(3)单单价合同同。国家对监监理工程程师必须须具有““独立性性、公正正性”等等工作属属性有政政策性要要求，这这个要求求就是来来自1987版版FIDIC合合同精神神。1999版FIDIC合同对对1987版合合同进行行了重大大调整，，主要表现现在以下下几个方方面：(1)取消了““工程师师为公正正独立的的第三方方”的定定义，直直接规定定工程师师为雇主主方人员员。取消了合合同定义义的工程程师公正正独立的的工作属属性，也也就同时时取消了了合同赋赋予工程程师争议议初始裁裁决权等等的职能能。12(2)成立了独独立的““争端裁裁决委员员会”(DAB)。合同争议议的初始始裁决，1987版FIDIC规定定由工程程师以““公正独独立的第第三方””来完成成。如果果不能达达成合同同双方当当事人的的合意，，则进入入仲裁及及法律诉诉讼程序序。1999版合同同规定工工程师为为雇主人人员，取取消了工工程师作作为合同同争议初初始裁决决人资格格。但合同具具有的争争议初始始裁决职职能不能能同时取取消。为此，1999版FIDIC引入了了一个专专职机构构“争端裁裁决委员员会”(DAB)来处处理合同同争议初初始裁决决事宜。这个机机构至少少包括有有资格的的三个人人：雇主主、承包包商各推推荐一名名，双方方共同确确认第三三名，第第三名应应有FIDIC机构的的“成员员资格””，并且且应该被被任命为为DAB主席。。如果双双方难以以就DAB任命命达成一一致，那那就由FIDIC主席席来直接接任命，，当然前前提仍然然是合同同当事人人同意。。DAB制制在国内内要实行行的话，，合适的的任命人人员可能能比较难难定位。。13(3)“由雇雇主提供供设计的的单价合合同”是是1999版FIDIC合同同的根本本特点。与1987版FIDIC合同同比较，，1999版FIDIC也增增加了其其他一些些新东西西，比如如增加了““费用””等名词词、增加加了雇主主索赔、、增加了了合同当当事人双双方就对对方公司司财务状状况审查查的权力力等。1999版FIDIC施工合合同条件件经这些些调整之之后，就就变成了了“由雇雇主提供供设计的的单价合合同”。。这样调调整使合合同定义义更鲜明明、更准准确、更更符合实实际。144.3FIDIC施工合合同条件件、目录录一、FlDIC合同目目录索引引方法及及合同调调整方式式介绍1、FIDIC合同目目录索引引方法FIDIC合同同是案例例法体例例，中国国人习惯惯用大陆陆法体例例编制的的文件，，在阅读读与检索索习惯上上与案例例法有很很大的不不同。用一个简简单例子子来说明明一下两两者的区区别：工程师听听到报告告说混凝凝土工程程有点问问题，想想去查看看一下。。口头通通知承包包商派人人一起去去看，承承包商回回答：““昨晚刚刚打过混混凝土，，现在没没人，请请明天再再来。””如何查查合同依依据，反反驳承包包商的这这个说法法呢?国内合同同，第一一反应是是到合同同的“质质量”方方面去查查相关规规定，因为这这样的事事件是与与质量相相关的。。15案例法思思路，不不用将事事项抽象象到“原原则”，，直接什什么事项项就去查查合同的的相应条条款。本例，首首先看这这个事是是什么事事?是工工程师要要去看工工程的““生产设设备、材材料和工工艺”。。这是FIDIC合同同的第7条。其其中工程程师想做做的事是是“检验验”，这这是第7.3款款。该条条款规定定是这样样的：“雇主人人员应在在所有合合理的时时间内:a)有充充分机会会进入现现场的所所有部分分，以及及获得天天然材料料的所有有地点。。b)有权权在生产产、加工工和施工工期间(在现场场或其他他地方)，检查查、检验验、测量量和试验验所用材材料和工工艺，检检查生产产设备的的制造和和材料的的生产加加工的进进度。承包商应应为雇主主人员进进行上述述活动提提供一切切机会，，包括提提供进入入条件、、设施、、许可和和安全装装备。此此类活动动不应解解除承包包商的任任何义务务与职责责。”16工程合同同按“案案例法””体例来来编制，，在国际际上是一一种传统统。欧洲是大大陆法体体例的发发源地，，但几大大国际银银行的工工程合同同体系基基本都是是案例法法体例。。形成这种种局面的的主要原原因，就就是项目目的单件件性。标准合合同要良良好匹配配项目单单件性，，必须具具有灵活活的条款款可调整整性。案例法体体例的文文章阅读读方式我我们还是是要适应应一下的的。主要要是调整整一下长长期形成成的思维维习惯。。不要将将事项归归纳定性性后再来来索引，，而是直直接按““事项””脉络来来索引，，就可以以了。调整合同同也是同同样的方方法。172、简要要介绍案案例法体体例调整整合同的的方法按FIDIC官官方的建建议，合同调调整在格格式上要要求通用用条款不不要改变变，甚至至建议使使用复印印件直接接进入合合同。对对合同条条款的任任何调整整，都以以专用条条款的形形式出现现。通用用条款完完全不适适用的情情况也以以“不适适用”在在专用条条款中定定义，而而不是在在通用条条款中直直接删除除。FIDIC这样样做的目目的还是在于于试图在在合同的的普遍层层面上保保持一种种完整的的“工程程合约思思路”，，即以FIDIC的标标准合同同形式，，形成一一个合约基基准，一个个人心心中都都明白白且理理解一一致的的合约约“标标准秤秤”。。任何对对合约约的调调整，，相当当于对对基准准的偏偏离。下面以以甲供供材料料的工工程需需要，，介绍绍一下下案例例法体体例合合同如如何完完成合合同调调整工工作。。184.20雇雇主设设备和和免费费供应应的材材料（（Employer’sEquipmentandFree-IssueMaterial）雇主应应准备备雇主主设备备(如如果有有),供承承包商商按照照雇主主要求求中提提出的的细节节、安安排和和价格格,在在工程程实施施中使使用。。除非非在雇雇主要要求中中另有有说明明：（a））除下下列(b)项所所列情情况外外,雇雇主应应对雇雇主设设备负负责，，（b））当任任何承承包商商人员员操作作、驾驾驶、、指挥挥、或或占用用或控控制某某项雇雇主设设备时时，承承包商商应对对该项项设备备负责责。使用雇雇主设设备的的适当当数量量和应应付费费用金金额(按规规定价价格),应应按第第2.5款款[雇主主的索索赔]和第第3.5款款[确定定]的的要求求商定定或确确定。。承包包商应应按此此金额额付给给雇主主。雇主应应按照照雇主主要求求中规规定的的细节节,免免费提提供““免费费供应应的材材料””(如如果有有)。。雇主主应自自行承承担风风险和和费用用,按按照合合同规规定的的时间间和地地点供供应这这些材材料。。随后后,承承包商商应对对其进进行目目视检检查,并将将这些些材料料的短短少、、缺陷陷或缺缺项迅迅速通通知雇雇主。。除非非双方方另有有协议议,雇雇主应应立即即改正正通知知指出出的短短少、、缺陷陷或缺缺项。。目视检检查后后,这这些免免费供供应的的材料料应由由承包包商照照管、、监护护和控控制。。承包包商的的检查查、照照管、、监护护和控控制的的义务务,不不应解解除雇雇主对对目视视检查查难发发现的的任何何短少少、缺缺陷或或缺项项所负负的责责任。。19在FIDIC施施工合合同条条件的的第4.20款款，已已经说说明了了雇主主提供供免费费供应应的材材料事事项的的规定定。但但这条条规定定用来来指导导现场场实际际的甲甲供材材料具具体实实施显显然太太简单单了。。如何何调整整合同同规定定，以以适应应工程程的需需要呢呢?这这就要要看甲供材材料会会产生生哪些些方面面的合合同事事项。(1)甲供材料有有一个进入入清单的价价格问题。甲供材料料也是工程程投资的一一个部分，，应该在工工程价格中中反映出来来。甲供材材料在中国国也牵涉到到工程税，，不可能在在清单中省省略。这样样在合同清清单里就得得说明甲供供材料进入入合同的方方式。但甲甲供材料款款项不是乙乙方应得款款项，就有有一个材料料价款扣回回的问题。。上述事项项在FIDIC合同同的第14.1款、、第14.6款中有有相应的规规定，这就就需要在合同同专用条款款第14.1款中明明确甲供材材料与合同同价款的包包含关系，，以及期中中付款中扣扣回甲供材材料价款的的方式。(2)甲供材料进进场后，承承包商必然然要有一个个照管责任任。这个照管管责任通常常在“基本本措施”文文件中规定定。内容通通常包括承承包商需要要用甲供材材料的计划划、雇主按按计划提供供、承包商商接受、承承包商接收收后的照管管、承包商商使用甲供供材料的消消耗率控制制等。这样样就需要在合同同组件“基基本措施””中做相应应的调整。20(3)甲供材料产产生缺陷，，就有个维维修问题。为防止承承包商以甲甲供材料为为由拒绝承承担缺陷修修补工作，，就有必要在专专用条款第第11条中中增加一款款：由雇主主提供材料料引起的缺缺陷，承包包商应无条条件修补，，相关费用用双方协商商解决。(4)按我我们国家的的规定，甲供材料也也需要按规规范复试检检验。这个费用用甲方可以以承担，但但事儿不能能由甲方来来做，必须须由承包商商来做。那那这个事情情就必须在专用用条款第7.3款中中有所定义义才行。(5)一般来说甲甲供材料会会存在一个个与工程的的接口问题题。比如面盆盆、马桶、、澡盆与进进水口、排排水口的接接口，面砖砖排版与窗窗洞口的接接口、幕墙墙与结构的的接口等，，这些接口口一般都比比较麻烦，，雇主通常常都希望将将甲供材料料的接口问问题交由承承包商来消消化解决，，这就需要要增加一些些相应的合合约规定。。常规这方方面都在“基本措措施”项目目中定义，有时为了了加强合约约力度，也也有可能在专用条款款第4条““承包商””下面增加加第25项项“承包商商对甲供材材料的安装装负有责任任”，在其其中定义相相关材料接接口的问题题。(6)其他事项。21二、新版合合同条件的的适用条件件为了规范国国际工程咨咨询和承包包活动，FIDIC先后发表表过很多重重要的管理理性文件和和标准化的的合同文件件范本，已已成为国际际工程界公公认的标准准化合同格格式。随着国际上上工程建设设规模不断断扩大，项项目管理模模式的多样样化发展，，FIDIC于1999年9月月重新编排排了合同文文本，出版版了4本全全新版合同同条款。为了表示示是对以前前版本的彻彻底更新，，面向新世世纪，这四四本合同条条件统一称称为1999年第一一版，它们们是：1．新红皮皮书(施工工合同条件件)2．新黄皮皮书(永久久设备与设设计—建造造合同条件件)3．银皮书书(EPC交钥匙项项目合同条条件)4．绿皮书书(简明合合同格式)22根据FIDIC的设设想，这四四个新版本本的适用条条件分别如如下：1．新红皮书(施工合同同条件)各类大型或或复杂工程程主要工作为为施工业主负责大大部分设计计工作由工程师来来监理施工工和签发支支付证书按工程量表表中的单价价来支付完完成的工程程量(即单单价工程)风险分担均均衡2．新黄皮书(永久设备备与设计——建造合同同条件)机电设备项项目、其他他基础设施施项目以及及其他类型型的项目业主只负责责编制项目目纲要(即即“业主的的要求”)和永久设设备性能要要求，承包包商负责大大部分设计计工作和全全部施工安安装工作工程师来监监督设备的的制造、安安装和施工工，以及签签发支付证证书在包干价格格下实施里里程碑支付付方式，在在个别情况况下，也可可能采用单单价支付风险分担均均衡233．银皮书(EPC交钥钥匙项目合合同条件)私人投资项项目，如BOT项目目(地下工工程太多的的工程除外外)固定总价不不变的交钥钥匙合同并并按里程碑碑方式支付付业主代表直直接管理项项目实施过过程，采用用较松的管管理方式，，但严格竣竣工检验和和竣工后检检验，以保保证完工项项目的质量量项目风险大大部分由承承包商承担担，但业主主愿意为此此多付出一一定的费用用4．绿皮书(简简明合同格格式)施工合同金金额较小(如低于50万美元元)、施工工期较短(如低于6个月)既可以是土土木工程，，也可以是是机电工程程设计工作既既可以是业业主负责，，也可以是是承包商负负责合同可以是是单价合同同，也可以以是总价合合同，在编编制具体合合同时，可可以在协议议书中给出出具体规定定。24三、FIDIC合同同目录分类类中大致包包含的事项项1．一般规规定“一般规定定”中除了了FIDIC合同定定义外，主主要是与沟沟通相关的的事项，如如通信、图图纸、文件件、保密等等。2．雇主主要是雇主主义务。FIDIC合同中中雇主这一一条的规定定基本只有有义务，雇雇主权利委委托工程师师来执行，，所以合同同基本只定定义雇主义义务。与1987版版FIDIC比较，，1999版版明确增加加了雇主索索赔的权利利。要说明一下下的是，FIDIC合同下的的雇主的索索赔不是无无边无际的的，许多项项目连带的的损失不一一定可以包包含在索赔赔之列，具具体要看合合约是如何何规定的。。比如误期损害赔赔偿费，就定义义为是惟一因误误期原因承包商商需要向雇主承承担的赔偿费用用。误期给雇主主造成的实际损损失，承包商不不再做延伸赔偿偿。253．工程师工程师是雇主人人员了。4．承包商FIDIC合同同直接定义了承包商应该完成成的24个主要要合同义务。FIDIC合同同定义了承包商商必须完成的24个事项，但但仍然比较笼统统。特别是在措施与开办费方方面，说得太少。一一旦合同事项发发生，很难依据据合同定性定量量项目费用。FIDIC合同同体系一般都会会使用“开办项项目条款”或者者“基本措施项项目条款”的合合同组件，来极极大地加强这一一项的定义。这这两个文件篇幅幅之大，就字数数来说，有时会会比FIDIC施工合同条件件通用条款和专专用条款加起来来都要大。5．指定的分包商主要是承包商关关于指定分包的的相关事项。包包括“反对指定定”与“分包商商付款”。266．员工许多国家的劳工工法相当严格，，由于劳工问题题给项目带来巨巨大影响的事情情并不少见，所所以FIDIC严格规范了承承包商员工方面面的事项。7．生产设备、材料料和工艺主要是指与物料料相关的规定及及检验验收等程程序相关的事项项。FIDIC合同同对这一部分的的规定也只是一一些原则性表述述。物料样式及及材料标准等具具体事宜要定义义的清楚是非常常复杂的。除了了各国基本都有有的材料相关规规范标准外，雇雇主对材料工艺艺的独特要求也也需要考虑。这这样物料这一块块就必然要形成成一个很大的合合同组件，这个个文件就是“工工料规范”。FIDIC合同同作为单价合同同，“工料规范范”是必不可少少的。“工料规规范”由设计人人提供，由雇主主在招标要求中中补充，主要是是说明工程物料料与工艺方面要要求，确立物料料与工艺标准。。278．开工、延迟和暂暂停工期的延迟对于于雇主来说风险险更大些。对于于有既定投资计计划的项目，项项目拖期有时会会比多投入一些些资金的实质损损失还要大，包包括到期应收回回的投资及稳定定的现金流量等等。所以雇主一一般都对工期问问题看得很重，，相应地FIDIC合同定义义得也比较严密密。9．竣工验收FIDIC的竣竣工验收是由工工程师完成的。。这一点与国内内情况稍有不同同。10．雇主接收工程通过竣工验验收，就要求雇雇主接收了。FIDIC在这这一点的规定上上与国内情况也也有不同。国内竣工验收通通过，雇主就得得无条件安排接接收相关事宜。。FIDIC两者者分开，这主要要是因为“工程程师”是“雇主主”的委托方，，委托身份毕竟竟不能完全替代代委托方完成所所有接收相关事事项。分开验收收与接收，工程程师与雇主的职职责与权利就对对应得很好。2811．缺陷责任缺陷责任，即国国内通常所讲的的保修责任。FIDIC合同同的缺陷责任要要比国内合同保保修责任规定的的范围要广一些些。主要是三个个方面：一是FIDIC雇主有权对工工程接收提出自自己的意见