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文档简介

王某、倪某二人某日下午到某国际贸易中心开设的超级市场购物。购物后正欲离开该市场时,被超级市场的两名工作人员叫住并质问原告有没有拿商场的东西,两人即告知其所购物品均已付款。但工作人员不信,仍一再追问:“到底拿没拿?”二人仍答:“没拿就是没拿。”该两名工作人员即将二人带至商场收银台,指给二人看该超市张贴的“本超市保留在收银处检查带进本店各类袋子之权利”的告示,并声称据此有权检查二人的手袋。在此情况下,王某气愤地将所有手袋打开让对方检查。该超市工作人员仍说“拿了就是拿了”等话,而二人坚持声明未拿。双方争执无果,商场工作人员遂将王、倪二人带至办公室继续盘问。在办公室里,商场的一名女职员也加入讯问盘查。迫于压力,二人摘下帽子、解开衣服、打开手袋,由超市的工作人员检查,并伤心地掉下眼泪。第1页/共69页第一页,共70页。商场工作人员检查后,确未查出二人拿了什么东西,这才向王、倪二人道歉并放行。王倪二人想找市场经理说理,得到答复是“经理不在”。高高兴兴地去购物,却遭如此“待遇”。面对商场的做法,王、倪二人觉得非常委屈,决定通过诉讼的途径来讨个说法,于是,王、倪以国贸中心的行为侵犯其人格权为由,向当地法院起诉。王、倪二人递交起诉状后,法院受理了此案,并进行了公开审理.在庭审过程中,被告方主动提出要求调解。在法庭的主持下,双方达成了一致意见,被告方当庭向原告赔礼道歉,并一次性支付2000元作为对原告精神损害的补偿。王、倪二人讨回了公道。第2页/共69页第二页,共70页。现代社会是法制社会,一切社会活动必须纳入国家法制的轨道。法律不仅是管理国家,维护社会治安的重要工具,同时也是企事业单位和人民群众维护自身合法权益,解决各种纠纷,防止他人侵害的有效武器。在付诸法律解决各种纠纷的诉讼活动中,需要制作一系列的法律文书,而诉讼应用文是诉讼参加人起诉和应诉的法律文书之一,在诉讼活动中起着重要的作用。第3页/共69页第三页,共70页。法律文书规范法律文书:非规范文书司法文书诉讼文书法律法规第4页/共69页第四页,共70页。诉讼文书的概念指诉讼当事人及其代理人,为了维护其合法权益,依照法定的诉讼程序向人民法院提出诉讼请求或答辩、上诉时所使用的各种书状。有些诉讼文书不具处置效力。如:辩护词、证词、上诉状、律师意见书,只有意向作用,是否被法院采用还有待裁决。第5页/共69页第五页,共70页。特点诉讼文书是一种特定环境的实用文体1、真实性:诉讼文书必须以案件的客观事实为依据,坚持实事求是,客观真实地反映案情,不允许歪曲、篡改、捏造事实。2、合法性:诉讼文书的制作主体必须合法、诉讼程序必须合法、内容必须合法第6页/共69页第六页,共70页。3、规范性:诉讼文书不仅要求制作程序上要合法规范,而且在写作格式和结构上也要符合规范化要求。另外文书措辞要规范,如:罚款与罚金;被告与被告人4、时效性:诉讼文书的写作有特定的时限要求,如上诉状、答辩状等,都有法律规定的时限,要严格遵守。(2年内起诉)

第7页/共69页第七页,共70页。民事诉讼时效向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。

诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。第8页/共69页第八页,共70页。在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。第9页/共69页第九页,共70页。规定按照小时计算期间的,从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一天开始计算。期间的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日为期间的最后一天。期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的,到停止业务活动的时间截止。第10页/共69页第十页,共70页。诉讼文书的种类1、按案件性质分为:民事诉讼文书、行政诉讼文书、刑事诉讼文书2、各类文书又分为:起诉状、答辩状、上诉状、申诉状、司法申请书等第11页/共69页第十一页,共70页。诉讼文书的写作要求1、规范性:格式、称谓、事项、用词2、客观性3、合法性4、诉讼请求明确具体第12页/共69页第十二页,共70页。民事起诉状民事起诉状,是指公民、法人或其他组织,在认为自己的合法权益受到侵害或者与他人发生争议时,向人民法院提交的请求人民法院依法裁判的法律文书。适用于民事、经济纠纷案件第13页/共69页第十三页,共70页。(民事诉讼法)第一百零八条起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。1、争议必须发生在平等主体之间2、争议内容关于民事权利和义务第14页/共69页第十四页,共70页。民事起诉状的适用范围1、婚姻家庭纠纷案件2、财产权益纠纷案件3、知识产权纠纷案件第15页/共69页第十五页,共70页。(民事诉讼法)第一百一十条起诉状应当记明下列事项:(一)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;(二)诉讼请求和所根据的事实与理由;(三)证据和证据来源,证人姓名和住所。第16页/共69页第十六页,共70页。民事诉状的结构(首部、正文、尾部)(一)首部包括标题和当事人的基本情况1、标题:民事起诉状2、双方当事人基本情况:(先原告后被告再第三人)自然人:姓名、性别、出生日期、民族、籍贯、单位职务、住址等未成年人:原告下面写明法定代理人的姓名、性别、同原告的关系法人:单位全称、所在地址、工商登记号、开户银行及账号。法定代表人的姓名、职务、电话第17页/共69页第十七页,共70页。如果有多个原告或被告,依序排列,逐个说明如果有委托代理人,另起一行写明代理人基本情况。代理人是律师,只写明律师姓名、律师事务所名称及职务第18页/共69页第十八页,共70页。(二)正文:(1)诉讼请求:诉讼请求是民事纠纷当事人通过人民法院向对方当事人所主张的具体权利;请求要具体明确,不能含糊其词。如违反合同,要写明是继续履行合同,还是变更合同;涉及财产要写清数额。请求要合法请求要简明扼要第19页/共69页第十九页,共70页。(2)事实和理由;事实部分包括(叙述)1、当事人之间的法律关系2、纠纷产生、发展的全过程3、双方争执的焦点和内容4、被告应承担的刑事责任5、举出充分证据理由部分包括:(分析议论)事实理由+法律依据第20页/共69页第二十页,共70页。(3)证据:写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数或证据线索。法定证据包括:书证、物证、证人证言、视听资料、鉴定结果、勘验笔录等第21页/共69页第二十一页,共70页。三、尾部。(1)致送人民法院名称;(2)附项;(3)原告签名;(4)起诉日期。(代写人姓名、单位、职业)第22页/共69页第二十二页,共70页。案例分析民事起诉状原告:宋×巧,女,41岁,汉族,××省××市人,无业,住××市列车段工人宿舍。被告:宋×岚,女,36岁,汉族,××省××市人,××公司司仓库保管员,住××市××路19号。诉讼请求:要求依法继承我父亲宋××的遗产:房屋7间、存款人民币13200元及现金1590元的一半。事实与理由:原告宋×巧与被告宋×岚同是被继承人宋××与宋韩(2005年病故)所生子女。2005年1月宋××去世后,留有长辛店街88号南房2间,北房5间,家具、衣物、存款人民币13200元及现金人民币1590元等遗产。我与被告对二位老人都尽了赡养义务。由于我在外地工作,首部正文第23页/共69页第二十三页,共70页。

每月给父母寄生活费。父亲去世后,我提出与被告共同继承遗产时,被告以宋××于2004年12月20日立有口头遗嘱,将全部遗产指定给被告继承为由拒绝了我的要求。事实上,我父亲在2004年12月15日因脑溢血住进××市二人民医院直至2005年1月10日病故,一直神智不清,被告所说我父亲在12月20日立有遗嘱是不可能的,即便立了遗嘱,也是无效的。因为口头遗嘱应有两名以上无利害关系人证明。因此我要求依照《中华人民共和国继承法》第5条、第11条、第13条之规定,继承我应得的遗产份额,即被继承人遗产的一半。证据和证据来源,证人姓名和住址:

1、遗产清单一份。

2、2003年—2004年我寄给父亲宋××的汇款凭证××张。第24页/共69页第二十四页,共70页。3、被继承人生前好友王×,男,55岁,住××市五里乡×村20栋。

4、××市二人民医院关于宋××的病历复印件1份。此致

××市××区人民法院

附件:1、本状副本1份;

2、遗产清单1份、汇款凭证××张、病历复印件1份。尾部具状人:宋××2005年4月20日第25页/共69页第二十五页,共70页。民事起诉状写作中值得注意的问题一、起诉状和起诉书的区别起诉书是人民检察院对公安机关侦查终结,移送审查起诉的案件后对直接受理侦查终结的案件,经过审查后认为被告人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任,代表国家对被告人向人民法院提起公诉时所制作的文书。起诉书的制作是人民检察院行使国家公诉权,惩罚犯罪,保护人民的依据,一经送达即产生法律效力,标志着公诉案件已经进入审判程序,其写作主体和格式都有特殊的规定,与起诉状的格式有着很大的差别,一字之差,性质迥异,因此在拟写诉状的标题时,切不可麻痹大意,弄错了案件的性质。第26页/共69页第二十六页,共70页。二、原告的资格原告必须与本案有直接利害关系,而不是间接利害关系,因此哪怕当事人是无诉讼行为能力人,他的监护人也无资格越俎代庖充当原告,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况,正是基于此,在对原告身份情况的说明中,除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外,年龄是一个不可忽视的填写项目,据此可以直接判断其有无诉讼行为能力第27页/共69页第二十七页,共70页。三、被告和被告人的区别民事诉讼当事人在一审程序中称原告和被告,在二审程序中称上诉人和被上诉人,在再审程序中称申诉人和被申诉人,在执行程序中称申请执行人和被执行人,不同的称呼表明当时正处在特定的程序中,具有不同的法律意义,“被告”和“被告人”虽一字之差,但表明当事人的法律地位和所处的程序完全不同,被告人,是刑事被告人的简称,是指依法被控诉犯罪,并由司法机关追究刑事责任的人;被告,是原告对立的一方,被诉侵犯他人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人。第28页/共69页第二十八页,共70页。四、案由之有无案由指控告的罪名,即被告人所犯何罪,这一术语仅限于刑事自诉状和刑事附带民事诉状的写作中使用,而在民事诉状中一般没有要求案由这一项。这里需要补充的一点是,由于刑事附带民事诉状的写作格式与民事诉状有差异,因此在民事诉状的诉讼请求中不应附有追究被告刑事责任的内容,以免混淆了案件的性质。

第29页/共69页第二十九页,共70页。五、诉讼请求的数额确定原则诉讼请求应提出具体的数额,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类。但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,比较切合实际的请求数额,不仅可以减收诉讼成本,降低诉讼风险,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,减少讼累。在确定诉讼标的额时有如下参考因素:法律、法规、条例、规定、办法的具体标准,当地的社会经济生活水平,对方当事人经济承受能力,类似案例的判决等。

第30页/共69页第三十页,共70页。六、事实和理由的写作技巧在实际的写作中,应考虑到诉状不仅是呈给法官的,同时还要送达对方当事人,因此还应该注意写作的技巧,不能一览无余,使自己在庭审的辩论中处于被动的地位。因为庭审中的质证、辩论才是关键,因此有时对某些关键性的细节可有意模糊处理,以便在庭审辩论中诱敌深入,使其自相矛盾,从而一举击倒对方,使之无狡辩还手之力。第31页/共69页第三十一页,共70页。七、法院的管辖问题。根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,此案是否属人民法院主管,如果属人民法院管辖,又涉及到级别管辖、地域管辖等问题,为最大限度的节省诉讼成本、缩短诉讼时间、争取对自己最有利的判决,在选择受诉人民法院时应该细加权衡斟酌。例如,产品侵权赔偿案件,被告所在地、侵权行为实施地、侵权结果发生地的法院都有管辖权,选择哪一个法院对原告最有利,就需要综合考虑。第32页/共69页第三十二页,共70页。

第33页/共69页第三十三页,共70页。刑事自诉状又称刑事起诉书,是法律规定的刑事自诉案件的受害人或其法定代理人依法直接向人民法院控告被告人的犯罪行为要求追究被告人刑事责任或者附带民事责任的诉讼文书。第34页/共69页第三十四页,共70页。根据刑事诉讼法的规定:刑事自诉状仅适用于三种案件:1、告诉才处理的案件2、被害人有证据证明的轻微刑事案件3、被害人有证据证明对被告人侵犯自己的人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。第35页/共69页第三十五页,共70页。刑事自诉状的特点1、只适用于法律规定刑事自诉案件2、自诉人必须是刑事案件的被害人或其法定代理人或其近亲属3、被害人如果遭受物质损失,可以附带提起民事诉讼,为”刑事附带民事自诉状“第36页/共69页第三十六页,共70页。刑事自诉状内容一、首部:标题+当事人基本情况标题:“刑事自诉状”或“刑事附带民事自诉状”当事人基本情况:姓名、性别、出生日期、民族、籍贯、职业、住址(顺序不能颠倒)代理人基本情况(同上)自诉人多人排列顺序:按权益被侵害程度从重到轻加以排列被告人多人排列顺序:按罪行从重到轻进行排列第37页/共69页第三十七页,共70页。二、正文:案由和诉讼请求+事实和理由1、案由和诉讼请求:被告人犯了什么罪、请求依法追究刑事责任(不用具体)、附带民事诉讼的,具体写明要求赔偿的内容和数额。被告是多人的,要逐人逐项写明。第38页/共69页第三十八页,共70页。事实和理由:1、事实部分:写明被告人所实施犯罪行为的具体事实:时间、地点、动机、目的、侵害手段、情节及危害、后果2、理由部分:(1)概括案件事实(2)结合证据,援引相应法律条款,从主客体、主客观方面分析被告人罪名(3)结束语(4)证据和证据来源第39页/共69页第三十九页,共70页。三、尾部:1、分两行“此致××人民法院”2、附项3、自诉人姓名及起诉时间第40页/共69页第四十页,共70页。注意问题一、事实理由部分。这是刑事案件的关键,是提起诉讼,请求人民法院进行审理的根据。写作的时候,务必要把案件当事人之间的关系交代清楚,把被告人实施犯罪行为的关键情节叙述清楚,以便人民法院查证核实,依法处理。

第41页/共69页第四十一页,共70页。二、记叙事实把握以下准则:(一)客观性。要尊重客观事实,为了维护自己的利益不要夸大事实;(二)明确性。关键性的情节要写的详细清楚,尤其关系到案件定刑的情节要多下工夫;(三)逻辑性,叙述要符合文法规范,内容要前后一致,尤其是一定要写明侵害的结果与被告人的犯罪行为之间的因果关系。第42页/共69页第四十二页,共70页。三、自诉人依法负有举证责任。当自诉人不能充分举证时,人民法院可以依法驳回起诉或判决自诉人败诉。第43页/共69页第四十三页,共70页。反诉状反诉状,是指在第一审诉讼程序中,民事案件的被告或刑事自诉案件的被告人,为维护自己的合法权益,反过来对本诉的原告或自诉人提出新的独立的诉讼请求的书状。第44页/共69页第四十四页,共70页。反诉的特点第一,当事人的特定性;第二,诉讼请求的独立性和关联性;第三,诉讼目的的对抗性;第四,诉讼时间的限制性。第45页/共69页第四十五页,共70页。反诉的作用1、允许被告提交反诉状,体现了法律平等保护当事人双方诉权的立法原则,有利于保护当事人合法权益。2、人民法院通过审查被告的反诉状,受理反诉,可以贯彻诉讼经济原则,节约诉讼资源,同时也可避免人民法院就同一诉讼标的作出相互矛盾的判决,从而保证审判质量,维护人民法院裁判的威严。第46页/共69页第四十六页,共70页。《民事诉讼法》第52条规定被告递交反诉状时,应符合法律规定的条件:(1)反诉请求只能是本诉被告向本诉原告提出,反诉状的当事人具有特定性。(2)反诉状中的诉讼请求必须与本诉诉讼请求在事实和法律上有利害关系,而且同属于受理本诉的法院管辖。(3)反诉状必须在本诉受理后作出一审裁判前的诉讼阶段提出。(4)反诉状必须向受理本诉的法院提交。第47页/共69页第四十七页,共70页。民事反诉的条件1、反诉人的合法权益受到原告侵害2、反诉与原诉要有法律上和事实上的联系3、反诉能达到合并审理和互相抵消的目的4、反诉的原告只能原诉的被告第48页/共69页第四十八页,共70页。刑事反诉的条件1、被反诉的行为必须是已经构成犯罪,并且需要追究刑事责任的2、反诉的案件必须属于自诉案件的范围,对于公诉案件的范围,不能反诉3、反诉案件的内容必须是与同一自诉案件有联系的犯罪行为。如果自诉人的犯罪行为与本案无关,则反诉不能成立。第49页/共69页第四十九页,共70页。民事案件的反诉与刑事案件的反诉的后果不同:民事案件的反诉,可以抵消、排斥、并吞原告所主张的权利,或者部分失去意义;刑事自诉案件的反诉不能抵消反诉人的刑事处罚。第50页/共69页第五十页,共70页。反诉状的内容和写法一、首部:标题+当事人情况标题:“民事反诉状”、“刑事反诉状”当事人情况:先写反诉人,再写被反诉人二、正文:反诉请求+事实理由+证据1、反诉请求是本诉被告基于与本诉诉讼请求相同的事实或法律关系,而向本诉原告提出的诉讼请求。应当简要说明反诉人向人民法院提出的反诉主张和具体请求事项。

第51页/共69页第五十一页,共70页。2、事实和理由:反诉的事实和理由是反诉人提出反诉请求所依据的事实基础和法律根据,是反诉状的核心内容。首先,应详细、客观地阐述反诉赖以成立的事实,对与当事人争议有联系的关键情节要阐述得详尽、清楚,并提出相关证据材料予以证明。然后阐明反诉与本诉的关联性,写清两诉在诉讼标的、诉讼理由上具有事实或法律上的利害关系。根据所述反诉事实,引用有关法律规定,提出具体的反诉请求,以抵销、吞并或否定本诉原告的诉讼请求

第52页/共69页第五十二页,共70页。3、证据:应列明能够支持反诉请求,证明反诉事实真实性的证据材料,应写明证据名称和来源、证人姓名及现住地。由于反诉是针对本诉原告人提出,目的在于强调原告人应当承担的民事责任,所以在反诉状中应当注重驳斥原告人诉讼请求的证据的运用,以求得人民法院的支持和司法的公正第53页/共69页第五十三页,共70页。三、尾部:1、致送人民法院名称。2、附项:附上本反诉状副本,并列明证据名称和份数。3、反诉人签名,反诉人是法人或其他组织的,应加盖公章。

4、反诉日期。第54页/共69页第五十四页,共70页。写反诉状注意事项:P400第55页/共69页第五十五页,共70页。民事答辩状民事答辩状是民事诉讼中的被告或被上诉人根据民事起诉状或民事上诉状单方面的内容,针对原告人提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求作出复答,并依据事实与理由进行辩驳的法律文书。第56页/共69页第五十六页,共70页。根据民事诉讼法的规定:人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起十五日内提出答辩状。被告提出答辩状的,人民法院应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。民事诉讼的第一审被告人或第二审被上诉人提出答辩状,是其所享有的一项重要的诉讼权利,目的在于充分阐明答辩人的观点和主张,使人民法院能够比较全面地了解案件的真实情况,以利于对案件的处理。民事答辩状根据提交的审级不同,分第一审答辩状和第二审答辩状两种。第57页/共69页第五十七页,共70页。格式、内容及写作方法一、首部:标题+答辩人身份+事项和案由1、标题:民事答辩状2、只写答辩人身份3、案由:因××一案,提出答辩如下:二、正文:答辩理由+答辩主张1、答辩理由要在尊重事实的基础上,抓住起诉状或上诉状的错误之处,击中要害,击中反驳。第58页/共69页第五十八页,共70页。2、答辩主张内容要明确具体三、尾部:1、致送人民法院名称。2、附项:附上本反诉状副本,并列明证据名称和份数。3、答辩人签名。

4、答辩状递交日期。第59页/共69页第五十九页,共70页。民事上诉状民事上诉状,是指诉讼当事人,有独立请求权的第三人和被人民法院判决承担法律责任的无独立请求权的第三人在上诉期限内不服第一审判决裁定,请求上一级人民法院撤销、变更原审判决或裁定而写的司法文书。

第60页/共69页第六十页,共70页。民事上诉状的特征1.民事上诉状必须是民事诉讼当事人及其法定代理人提起的,别人无权提起;2.民事上诉状必须是对地方各级人民法院的第一审裁判不服所提起的;3.民事上诉状必须依照法定程序和期限,向制作第一审裁判的上一级人民法院提起上诉。第61页/共69页第六十一页,共70页。我国现行可提起上诉的判决P408上诉状提交的时间P409第62页/共69页第六十二页,共70页。格式、内容及写作方法

一、首部:1、标题:“民事上诉状”

2、上诉人和被上诉人基本情况

(1)上诉人基本情况:写明上诉人的姓名、性别、年龄、民

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