增值与减资属于公司资本的变动按照公司资本不变原则,未经法定课件

第八节增资与减资定义：

增资是指公司在成立后为扩大经营规模，依法增加公司的注册资本。特征：公司资本的增加资本的认购与缴纳（内外）增资改变公司股东的权利结构增资程序有特殊要求（不同资本制的决议形成）

第八节增资与减资1.有限责任公司的增资－－由董事会制定方案（方案：增资情况＼增资主体＼增资用途＼增资协议）－－提交股东会决议－－须经代表2/3以上表决权的股东通过。

涉及到股东之间的权利结构变动

国有独资公司由国家授权投资的机构或者国家授权的部门决定是否增加资本新增资本时，股东可以优先认缴出资－－优先认购的理由－－优先认购的条件

－－优先权可放弃2.股份有限公司的增资也应由董事会制定增加注册资本的方案，提交股东大会决议，并必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

增资方式：

方案例：

京东方是浙江京东方控股股东．经北京德威评估有限责任公司评估，截至2005年8月31日，浙江京东方总资产73,124.10万元人民币，总负债55,160.4万元人民币，净资产17,963.7万元人民币，每股净资产1.81元人民币

以浙江京东方2005年8月31日经评估的每股净资产值人民币1.81元/股为基础，确定本次增资价格为人民币1.667元/股，比评估每股净资产值人民币1.81元/股折让8.6%

京东方以人民币1.667元/股向浙江京东方增资5000万元人民币，折合股份2999.4万股。本次增资完成后，浙江京东方注册资本由9920万元人民币增加至12919.4万元人民币，京东方持有浙江京东方股份比例由60％增加至69.3％

方案例：配股是上市公司根据公司发展的需要，依据有关规定和相应程序，旨在向原股东进一步发行新股、筹集资金的行为。按照惯例，公司配股时新股的认购权按照原有股权比例在原股东之间分配，即原股东拥有优先认购权

方案例：增发新股：上市公司总是在股票价值与市场价格相当或被市场价格高估时，实施增发计划．增发新股会使所有者权益变化,如某公司原有10000股普通股，而你拥有2000股，占20%，现在公司决定增发10%的普通股，即增发1000股，那么你所占股份为18.18%

变更登记：公司注册资本增加以后，要相应修改公司章程的资本数额以及股东出资数额，并到公司登记机关办理变更登记。定义：减资指公司在存续过程中，因资本过剩或亏损严重而依法减少注册资本数额。特征：公司资本的减少：扣减股东股份＼出资比例公司股权结构的调整公司债权人的利益减资的程序特殊性

减资方式（续）：－－股份有限公司减少公司的股份总数，但不改变单位股份的金额；如股份回购

回购方式：一是向全体股东按照相同比例发出回购要约；二是通过公开交易方式回购

信息披露：司在股东大会通过回购股份的决议后应公布其内容。在决议内容公布之前，知悉该事实的公司关系人不得买卖该公司股份。为防止股份上扬，给公司回购股份造成困难，各国一般不要求公司在回购股份前公布具体的回购日、回购数量、回购方式

减资程序：董事会决议，制定减资的方案；编制资产负债表及财产清单；召开股东会，审议并表决减资方案；

通知及公告债权人（10内通知＼30日内公告） 处理公司债务--（30日内或未接到通知的45日内，要求清偿债务＼提供相应担保）办理变更登记并公告（持减资决议＼变更章程＼工商登记＼公告）

减资债权人保护减资停止请求权－－指公司违反法律规定，不履行债权人保护程序，以致债权人蒙受损失时，债权人享有的请求公司停止减资活动的权利。债权人行使该权的方式：一种为诉讼外方法，是指债权人运用口头或书面方式请求公司停止减资活动。另一种为诉讼方法，若在债权人行使诉讼外方法，而公司对此置若罔闻时，债权人可动用诉讼方法。法国法还有债权人提出异议期间内不得减资的规定无效诉权－－减资后的救济权．是指债权人基于特定事由而享有

的请求法院判决公司减资行为归于无效的权利。该权发生在减资行为完成且生效之后，属于事后的补救措施。减资无效诉讼本可由债权人随时提出，但为维护团体法的统一性和资本交易的安全性，减资无效诉讼应在一定的时间内尽快行使。如日本商法规定，债权人的除斥期间为6个月，自减少资本的变更登记之日起算。逾期不行使，债权人将丧失其权利。第九节公司的合并分立与解散一、公司的合并分立公司合并、分立有不同的成因资本结构优化、解脱困境、排挤竞争方对股东、债权人、竞争秩序关系重大重点学习：合并分立解散的程序合并分立解散的效力中小股东权益保护债权人权益保护耀弘公司与仁丰公司为关系企业。耀弘公司负责“速必净”商标产品的生产，仁丰公司负责经销。该“速必净”商标专用权属于仁丰公司

为了提高经济效益，两公司洽谈达成合并意向，经董事会分别向各自公司股东会提议，双方股东会均决议同意合并。于是，两公司签订了合并协议，约定将仁丰公司归入耀弘公司。根据决议，耀弘公司遂要求仁丰公司移交其全部财产和“速必净”商标专用权

然而，仁丰公司部分股东反对移交公司财产及商标专用权，主张合并协议无效，理由是仁丰公司股东会的公司合并决议在程序上是不合法的，公司无权订立合并协议案例

其根据是：该公司共有7名股东，当公司董事会就合并事项通知召开股东会议讨论表决时，即有两名股东书面明确表示不赞同合并，且拒绝到会表决。该两名股东代表公司股份的20％；而在公司股东会讨论这一合并事项时，虽有三名股东表示赞成，并且他们所代表的股权占公司股份的55％，但其余两名与会股东表示反对合并，虽然这两名股东所代表股份只有25％，但加上另外两名不赞成合并的未与会股东所代表股份数，共计45％。据此，决议应当予以撤销。与此同时，另两名未与会股东也表示，如果公司一定要坚持合并，则要求退股。由此，公司内部发生纷争，而耀弘公司则坚持要求仁丰公司履约公司法人资格的变动甲乙合并，甲并入乙，则甲公司的法人资格归于消灭；甲乙合并，创设丙公司，甲乙公司法人资格消灭公司股东财产结构变动被消灭公司的财产及债权债务，均为存续公司或新设公司所概括承受因合并而被消灭了的公司的股东，均为存续公司或新设公司所接收。公司合并的特征

签订合并协议有限责任公司、股份有限公司要求不同存续（新设）公司名称、资本结构、各方资产及处理、债务；债权情况及处理编制资产负债表及财产清单作出合并决议属于特别决议，需要出席会议的股东所持表决权绝对多数通过合并协议

公司合并的程序通知或公告债权人债权人选择权：同意合并、不同意合并不同意合并：债权人有要求清偿债务或提供担保的权利我国公司法：决议后10日通知，30日在媒体公告三次债权人自接到通知30日内，未接到通知的自首次公告日45日内，有权要求清偿、提供担保债权人选择权性质：优先权，债权人的范围选择权的观点：公司解散说、债务人更替说、财产变更说进行资本的合并和财产的移转办理合并登记：变更、注销、设立三、合并后存续企业的类型有限责任公司之间合并，存续企业仍为有限责任公司；股份有限公司之间合并后，存续企业仍为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后，存续企业仍为上市股份有限公司；非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后，存续企业可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。四、合并后的注册资本股份有限公司之间合并或者有限责任公司之间合并后，存续企业的注册资本为原企业注册资本之和。有限责任公司与股份有限公司合并后，存续企业仍为股份有限公司的，其注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和。(协议约定，否则合并无效)

惠普和康柏以换股的方式合并。每1股康柏股票可以换取0.6325股惠普股票合并后，惠普股东将持有新公司64%左右的股票，康柏股东将持有36%左右。该项交易价值约为250亿美元。根据协议，合并后的新公司将保留惠普（HP）的名称。案例一种意见认为，根据我国仲裁法及相关司法解释的规定，仲裁协议只能约束订立协议的当事人，对未订立仲裁协议的第三人不发生法律效力现B公司被注销，其法人资格消灭，因此C公司与原合同当事人A公司之间属新的合同关系，当新的合同关系中的双方当事人不能重新达成仲裁协议时，原合同中的仲裁条款对C公司就不具有强制执行力因此，法院应裁定仲裁委对本案不具有管辖权一种意见认为，当B公司被C公司兼并时，B公司的权利义务是作为一个整体由兼并后的主体C公司承继，这种概括性的承继，当然包括了本案合同中的权利义务。现仲裁委员会受理本案是依据合同中的仲裁条款，而该条款是合同中的一部分，当C公司承继整个合同时，就接受了该合同中的仲裁条款，并包括仲裁及仲裁程序中的权利义务，当C公司取代了B公司的法律地位后，就应接受仲裁委员会对本案的管辖。因此，法院对C公司的申请应裁定不予支持，并由仲裁庭直接变更主体后继续行使仲裁权。我国合并事实成立不以商事登记为要件，而以主管部门批准为要件“合并协议一经批准，被合并企业的法人财产权归合并企业享有或控股”（关于国有企业兼并若干问题的规定）不办理注销手续的责任在于合并方。（企业法人登记管理条例）公司的分立(corporationseparation)，指依照法定程序，将原公司分立为两个公司或两个以上公司的法律行为。－－经过股东会特别决议的法律行为－－引起资本结构变化（股权、债权）－－引起治理结构变化（股权）公司的分立与设立公司的区别设立公司形成母子公司关系，但母公司无需登记与营业转让的区别有偿转让组织统一体的营业财产（受让人转让人、债权人）全部转让不构成“分立”

公司分立作为一项比较年轻的法律制度，最早出现为更多的则是某些特定财产的转移，而不强凋这些财产于二十世纪中期，1960年，法国公司法首次采纳这一制度。股东之间利益冲突剥离优良资产，解救经营危机优化股权结构，专业化分工

母公司将其在某子公司中所拥有的股份，按母公司股东在母公司中的持股比例分配给现有母公司的股东，从而在法律上和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分离出去公司规模与反垄断法相冲突公司的分立的成因人格分立说公司人格分立的行为．该说无法解释分立前后公司之间的债权债权关系营业分离说营业分立，即分离公司股份所有关系的公司法上的法律事实。公司分立的性质公司分立的形式：新设分立和派生分立－－新设分立，指一个公司将其全部资产分割设立两个或两个以上公司的法律行为。－－派生分立，指一个公司以其部分资产设立另一个公司的法律行为，原公司应依法办理注册资本变更登记手续。公司的分立程序－－签订分立协议分立后公司的投资总额和注册资本；分立形式；分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案；分立协议各方拟分立公司债权、债务的承继方案；职工安置办法；违约责任；解决争议的方式；公司的分立程序（续）－－股东会决议：2/3表决权通过－－编制资产负债表及财产清单－－财产分割－－通知并公告债权人公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告

－－与债权人签订债务清偿协议－－分立登记公司分立的效力债权人应当向分立后的任何公司主张债权，当事人对分立后债务承担有约定的，从其约定。公司分立未通知债权人，或者债权人有客观原因未在法定期限内主张债权，致不能清偿债务的，分立后公司承担连带责任。借公司分立剥离公司有效资产，以逃避债务的，分立后的公司以共同被告身份，承担连带责任。2002年12月，某航运分公司派人到某气体压缩机厂讨债时，发现该厂已分为3家公司，并对所欠债务作了协议规定：分出的乙公司和丙公司不再承担原厂所欠的债务；某气体压缩机厂这块牌子还存在，一直到还清债务；乙公司和丙公司承接了原厂全部员工和设备厂房。某航运分公司于2003年3月6日向法院起诉，将某气体压缩机厂、乙公司、丙公司共同列为被告。问题：公司分立时，关于债权债务的协议是否有效？可否对抗第三人即债权人?案例债权人的保护分为事前保护和事后保护。－－事前保护主要体现为知情权和异议权－－事后保护主要体现在继承公司对分立公司的债务承担连带责任的具体制度设计上。《日本商法典》第374条之4第一项规定：新设分立，公司分立计划书经股东会同意后两周内，分立公司对其债权人确定期间（1个月以上）使债权人可对之提出异议，如有提出异议者，应在公报公告之债权人保护利事后保护机制主要是通过分立后公司的责任承担来实现。－－以英国及我国台湾地区公司法为代表，他们将继承公司承担所谓连带责任限制在一定范围内。例如英国公司法规定：新设公司以其由分立公司承继下来的净资产的价额为限，对分立公司的债务承担连带责任。－－以法国和韩国商法为代表，原则上由分立所涉及的各公司承担连带责任，但是，他们也可以协议分配债务并规定继承公司只对他们所承继的债务承担责任。该规定可以促进公司分立制度的运用，而且便于实务中操作。

2003年2月1日实施的《最高人民法院关于审理与企业改制相关的纠纷案件若干问题的规定》

第7条规定：“企业以其优质财产与他人组建新公司时，而将债务留在原企业。债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应在所接受的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”该规定第12条规定：“债权人向分立后的企业主张债权，企业分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人的约定处理；企业分立时对原企业的债务没有约定或约定不明，或者虽有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应承担连带责任异议估价权又称异议股东股份收买请求权，是指在股东大会就合并分立、解散、营业让与等公司重大事项进行表决前和表决时，如果股东明确表示了反对意见，而该事项获得决议通过，则该股东有权要求公司以公平价格收买其所持有的公司股份异议股东股份收买请求权制度发源于美国，并为英国、澳大利亚、加拿大、意大利、日本、德国、西班牙、韩国以及我国台湾地区等国家和地区所借鉴，成为公司法上的重要制度（中小）股东权利保护韩国立法例对分立合并之中的原公司的异议股东赋予了股份收买请求权，但是对单纯分立中的异议股东并没有赋予此权利依日本《商法》第374条第三款的规定，得以行使股份收买请求权之股东，限于股东会召开前即以书面通知公司为反对分立之意思，并于股东大会时反对承认分割计划书（分割契约书）之股东者，得请求公司以当时公平之价格收买其所有之股份我国台湾地区《公司法》第317条规定：“股东在集会前或集会中，以书面表示异议，或以口头表示异议经记录者，得放弃表决权，而请求公司按当时公平价格，收买其持有之股份。”其具体程序准用公司重大营业议案股东行使股份收买请求权程序之规定异议股东股份回购请求权的行使程序：

－－公司必须提前告知股东有提起异议的权利

－－股东应当作出异议表示，如果股东没有作出异议表示，则不得主张股份回购请求权。

－－在股东大会通过引起股份回购请求权的决议后，异议股东应书面要求公司收购其持有的股份，没有书面提出此要求的异议股东，不能主张股份回购请求权。

－－在协商或评估确定异议股东的股份回购价格后，公司即应依法向异议股东支付回购价款。同时，已交存于公司指定地点的股份将被公司完全收回，然后办理注销手续。公司解散（disbandment），指已成立的公司，因发生法律或章程规定的解散事由而停止其积极的业务活动，并开始处理未了结事务的法律行为。特征：针对已经成立公司的法律行为基于公司意愿或法定事由公司法人资格终止的原因公司积极业务活动的终止专门机构代行公司机关的职责

二、公司解散－－概念1996年，原告与被告共同出资成立上海某家具有限公司，现公司注册资本已达500万元人民币，股东为二人，即原、被告，原告任公司的法定代表人，被告任副总经理，被告的爱人任财务负责人，掌控公司所有流动资金。自2003年5月份起，原、被告因对公司经营管理产生分歧，矛盾日益激化。被告对公司极其不负责任，损害公司利益，侵害原告权益。公司自2004年下半年就已经停止了经营活动，已无继续经营之可能和必要。于是，原告请求法院依法解散原、被告合资组成的上海某家具有限公司

解散与清算的关系，两种制度－－“先算后散”，即规定公司只有在清算后才能解散，如英国－－“先散后算”，即规定公司应先宣布解散，然后进行清算，大陆法系如此。我国实行“先散后算”。公司解散的原因：任意解散与强制解散

－－任意解散是发起人或股东约定或决议公司解散，与他人意志无关－－任意解散的原因公司的营业期限届满股东会决议公司合并或分立（不必清算）公司章程规定的其他解散事由的出现－－强制解散是因主管机关决定或法院判决而导致公司解散，不取决于公司及公司股东的意志－－强制解散的原因命令解散责令关闭（危险企业的停产）吊销营业执照（违反公司法等法律）（法人＼营业执照）撤销（虚假骗取公司登记）司法解散－－公司僵局．持有一定比例股份、出资股东请求解散公司。

如公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司

宣告破产－－无力承担债务进入清算(liquidation)程序，成立清算组织

限制权利能力，停止营业活动公司解散的法律后果“先散后算”制度中，公司清算指终结解散公司的法律关系、消灭解散公司法人资格的程序。“先算后散”制度中，公司清算则是解散公司的先决程序。三、公司清算－－概念公司清算的种类：破产清算与解散清算，前者依破产法程序进行，后者依公司法程序进行。解散清算：法定清算与任意清算。－－法定清算适用于任何公司，特别是资合公司，只能进行法定清算，不能进行任意清算。

－－任意清算(bycompromise)，指可以按照章程所定或全体股东的意见进行清算，而不必按法律规定的方法处分公司财产，适用于人合公司。公司清算－－种类我国只实行法定清算(compulsoryliquidation)。清算人，即受公司委任清算事务的执行人。清算人选任模式：执行董事出任章程规定有股东会选任法院指派

我国公司法规定：有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组。

公司清算－－清算人清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单通知或公告债权人

----董事可否就公司解散提起损害赔偿之诉？

主要看委任合同是否有明确规定。有两种观点：－－外部债权人满足之后，可以享有该项权利－－可以和外部债权人享有同等债权我国公司法规定董事的工资可以作为债务，但报酬往往还有其他内容

公司清算－－清算人的职权处理与清算有关的公司未了结的业务清理债权、债务－－申报债权、登记逾期未申报债权的：失权（美国）债权人只能分配剩余财产（台湾）处理公司清偿债务后的剩余财产代表公司参与民事诉讼活动清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会或法院确认清偿公司债务：优先支付清算费用\工资\社保费\税款有剩余财产的，对股东按出资比例、股份分配

－－未出资的公司股东剩余财产分配请求权？发现公司财产不足以清偿债务的，应当立即向法院申请宣告破产。公司清算程序公司清算终结后，清算组应当制作清算报告，报股东会或有关法院确认，保存薄册，保存人由法院指定报送公司登记机关，申请注销公司登记公告公司终止，消灭公司法人资格。

公司清算终结义务：忠于职守

不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产申报债权期间不得清理个别债务清算期间从事积极营业活动＼给股东分配财产责任：

怠于行权的解任因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。

清算人的义务与责任质量缺陷＼环境责任－－美国模式

对于制造消费品的公司来说，公司解散之后仍然要对因产品责任造成的危害负法律责任－－特拉华州公司法第278条规定，公司终止后将不能继续经营，但是公司的实体还将继续存在3年。在3年时间内，公司可继续为终止之前未了的诉讼辩护，同时公司也可能因终止之前遗留下来的责任成为民事、刑事或者行政诉讼的被告。3年期满之后，州最高法院还可以酌情延长。－－纽约州公司法第1006条规定，公司终止后可以成为被告。但是没有规定具体的期限。

例如一位消费者因使用质量有问题的洗衣机漏电遭受伤害后，尽管生产洗衣机的公司已经解散，消费者在公司解散后的3年之内仍可以对该公司起诉，追究产品责任

质量缺陷＼环境责任－－中国模式

对于制造消费品的公司来说，公司解散之后股东仍然要对因产品责任造成的危害负法律责任有限责任公司最主要的特点之一，就是股东对公司的债务承担有限责任，因此公司解散后原股东承担的责任仍然是有限的但股东在公司解散时分得的资产

.并且公司注销对登记机关已作出了结债务的保证，因此有人提出产品责任请求，股东应承但保证责任．

如何在公司合并中保护中小股东的权益如何在公司分立中保护债权人的利益解散公司如何保障股东和债权人的利益

思考题

公司法总结正常僵局变更设立解散清算1.法定资本制之分期缴纳制新《公司法》第26条第1款允许全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足,

3

新《公司法》第81条第1款允许公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足,500新公司法第26条第1款和第81条第1款在允许普通公司的投资者在公司成立之日起两年内缴足的同时，破例允许投资公司的股东（有限责任公司）或股份有限公司的发起人在公司成立之日起五年内缴足

公司法总结----资本制度2.公司的责任能力以有限责任为原则

但也有例外：揭开公司面纱（liftingtheveilofthecorporation）制度（人格否认制度？）－－股东的意志直接体现为公司的意志，－－公司承担责任，股东直接享有利益（以损害债权人利益为代价）。

公司法总结----公司的责任能力揭开公司面纱的适用有以下情形：－－人格混同－－一人公司、大股东控制公司－－财产混同－－资产严重不足－－负债－－利用公司从事不法行为公司法总结－－公司的责任能力国内某进出口公司（以下简称A公司）同美国买家（以下简称B公司）签订了箱包产品的销售合同，合同总金额USD670,000.00，结算方式为OA。A公司先安排了四个集装箱的出运，发票金额USD320,000.00。随后，A公司在见到B公司付汇水单的传真后将正本提单寄给B公司，但A公司开户行却未能收到货款。B公司此时不断要求A公司将合同中余下部分尽快发运，A公司出于谨慎拒绝了B公司的请求。此后，A公司通过传真和电话多次向B公司追索货款，B公司一直以银行和资金紧张等理由推迟支付时间，后又提出A公司产品质量存在缺陷，导致销售不畅、商品积压，由此拒绝对A公司付款

公司法总结－－公司的责任能力

在调查中还发现B公司的老板C先生拥有大量私人资产，而且B公司的许多客户都在和另一家D公司进行交易，而D公司与B公司的所有者都是C：1.尽管B公司的注册形式是有限责任公司，股东人数有三人，但其从成立之初实际上就是一个封闭的“一人公司”。C实际上占有B公司97%的股份，是B公司的实际所有人。

2.没有记录表明在B公司存续期间举行过董事会会议。

3.B公司从未举行过股东大会。

4.在B公司存续的整个期间，C是公司运营的唯一受益者。他每年从B公司获得8万美元左右的收入，尽管B公司没有任何记录表明公司董事会同意支付C这些工资。C作为公司的控制权股东。

5.公司资本不足。公司的原始资本因公司的长期无利经营而耗尽。C先生现在利用A公司应获清偿的债权资金作为运营成本，并从公司的业务中获取了大量收入。

6.C在与A公司的交易过程中，曾有两次欺诈行为，一次是伪造付汇水单，一次是谎称产品质量问题并造成积压，但实际上该产品早已销售一空。

7.C控制的两家公司之间交易记录混乱，曾进行过内部交易。

基于上述证据，建议A公司在美国对B公司和C先生提起诉讼，诉请法庭判令C以私人财产偿还B公司对A公司的欠款。B公司在应诉后迅速通过其律师表示了和解的愿望，并提出以债务金额的一定比例了结此案。

公司法总结－－公司的责任能力2.正确认识公司法的股份制度

股权结构的优化问题－－克服一股独大，公司民主吸收社会资金方便－－资本的最小单位股东身份的“股份”化－－不同股份的权利结构的差别对待公司法总结－－股份公司财产权（使用权、受益权、处置权、占有）股权（共益权、自益权、转让股份权）共益权（所有与经营分离：行使表决权；no:业务决定、执行权）股权的出资原《公司法》第24条规定，股东可以以货币出资，也可以实物、工业产权、非专利技术和土地使用权作价出资非货币财产出资必须具备以下条件：1.对公司有商业价值；2.能够以货币评估出来；3.能够依法转让；4.法律行政法规不禁止公司法总结－－股权非货币出资形式

1.自物权（所有权），既包括动产（如机器设备、商品、原材料）所有权，也包括不动产所有权（如商品房所有权）2.他物权，包括国有土地使用权、集体土地使用权、承包权、取水权、海域使用权、探矿权、采矿权、狩猎权、渔业权、收费高速公路经营权、收费桥梁和隧道经营权等3.债权，包括金钱与非金钱债权。常见债权形式包括债券（包括公司债券、国库券、外国政府公债等）、票据（含汇票、本票、支票）、合同权利（如房屋使用权、服务提供合同等）等债权。债权可出资的理由：一个是瑕疵出资股东承担出资的瑕疵担保责任；二是，资产评估机构按照新公司法第208条之规定，要就其失实的资产评估报告对债权人承担民事赔偿责任。公司法总结－－股权4.股权。有意见认为股权出资可能造成社会资本虚增，使公司科隆或复制变得非常容易，不利于保护交易安全；也有意见认为股权出资在公司兼并、重组实践中已经存在，应允许。股权包括上市公司和非上市公司股权。股权出资后股权价值可能发生变动，暴涨暴跌亦为寻常。有人说股权不能作价出资，上市公司股票变得不一.上市公司股票以收盘价完全可以确定它的价格，然后去证券登记公司办理过户手续，过户到公司名下，公司就是该公司的股东。最重要的问题就在于，在衡量股东出资的真实性、充分性、合法性5.智力成果，包括知识产权（著作权、专利权、注册商标专用权）、非专利技术等6.其他出资方式，包括已提供之服务、商号、商业秘密、营业等公司法总结－－股权自1960年代以来，人们认为应当给封闭公司一种更为宽松和更为现实的对待，法律发生转变。在美国为两种模式：

1、特拉华模式：为封闭公司制定特别法律规则。这种法律的基本特征是，一方面法律承认封闭公司可以像合伙那样实施管理；另一方面，法律又扩大和强化受信义务，使股东承担董事那样的责任（1）对董事会权力加以限制或者完全取消董事会（2）扩大股份转让的权力（3）提供解决纠纷的特殊规则。如在公司发生争议或者僵局时，可由法院任命托管人、清算人、或者临时董事。此外，还允许股东在特定情况下享有选择解散公司的权利（4）将受信义务扩张适用于股东。

公司法总结－－有限公司2、MBCA模式：股东协议。允许封闭公司内部更加灵活的控制权协议（controlarrangements：

－－废除董事会或者对董事会权力予以限制；－－管制利润分配的权力授予或者决定是否按股份比例进行分配；－－确定董事或者高级管理人员的任免、期限、选举方式；－－管制股东与董事之间就特定事项之表决权的行使或者分配，－－确定任何财产安排协议的期限和条件，或者股东、董事、高级管理人员、雇员与公司之间的雇佣关系；

公司法总结－－有限公司－－将全部或者部分公司权力或者经营管理公司业务或者事务的权力，包括解决董事或者股东僵局的权力，让渡给一个或者一个以上股东或者其他人行使；－－经股东请求或者在特定情况下解散公司；－－其他任何涉及公司权力行使或者公司经营管理或者公司与股东、董事、高级管理人员关系的问题，只要不与公共政策相违背。这种模式的特点是，实际上承认所有的有关公司治理和商业安排的股东协议是合法的，为封闭公司提供了更大的灵活性和自由度。同时，这种模式还提供了保护少数股东的措施。公司法总结－－有限公司3.董事罢免问题随时以“特别决议”的方式解任－－基于委任合同并无“正当理由”的要求持有一定股份的股东召集股东会议罢免监事会召集股东会会议罢免－－注意程序的合法性和权利行使的依据

（章程）

－－避免发生“两个董事会”现象

公司法总结----治理结构为了应对公众股东和董事对公司的监管失控的问题，现代公司法在进行适时的调整修正，主要有下三类：1、法律重新定位：经理层中心主义。在这种法律下，董事会主要成为一种监控机构，负责执行监管职能，董事会的权力受到了较大的限制。2、改变董事会结构。为了改变董事会内部权力的结构失衡（stucturebias）现象，现代公司法在公众公司中引进了独立董事（independentdirectors）3、严格执行受信义务。公司董事、经理对公司承担受信义务，如果他们违法受信义务则可能导致诉讼，这是增强责任心的措施

公司法总结－－公司治理

4.董事激励问题－－股份期权早在1950年美国公司法就引入了股份期权制度，英、法、荷兰、瑞士的股份期权历史也比较悠久。德国、意大利、日本等国的股份期权也比较发达。股份期权是以股票为标的，公司通过收取权利金将购买股票的选择权让渡给经营者的权利，也称经营者认股权。

公司法总结---治理结构

－－经营者可以免费得到股份期权，但不能免费得到股票（以事先约定好的价格）－－股份期权不具有转让性（不得抵押等，但可继承）－－股份期权的行使有期限的要求－－实施股份期权计划须经股东大会决议

公司法总结---治理结构4.董事激励问题－－股权期权股份的来源－－发行新股，预留股权期权的股份－－股票回购－－大股东出让部分股权

我国法律障碍法定资本制、除减少公司资本或公司合并，禁止回购、持有不可流通的国家股或法人股，无法实施。公司法总结---治理结构5.独立董事问题董事会设立独立董事，目前还停留在公司法学者之间学术争论的范畴，

肯定说：社会实体理论则主张，公司乃政府赋权的结果，公司作为一个社会实体，除了积累财富之外，还对国家、大众负有广泛的社会责任。他们主张政府应当不仅代表股东而且代表社会调整公司经理对公司财产的绝对控制，而独立董事就是其控制权的延伸。公司法总结----治理结构

消极说：美国《示范公司法》1984年修订版的起草人罗伯特.W.汉密尔顿教授也指出：“外部董事用来熟悉复杂的企业事务的时间是有限的，因而董事会实际上对相当广泛的公司业务是监控不到的。”

美国著名的公司法学者罗伯特.C.克拉克指出：“独立董事缺乏为股东利益最大化而行动的充分激励”。有人批评独立董事“经常是一种虚设的闲职，为退下或下野的政要们领取车马费提供机会”。公司法总结----治理结构

1993年青岛啤酒H股在香港上市时，根据当地市场的上市规则，公司必须委任“至少两名独立非执行董事”

2001年8月，证监会发布《指导意见》中规定，“上市公司应当建立独立董事制度。在2OO3年6月30前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。”概念－－证监会《指导意见》定义：独立董事指不在公司担任除董事外的其它职务，并与所聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。

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独立董事的特征－－独立、外观、公正美国法律协会（ALI）公布的《公司治理原则》对独立性的界定是：与公司高层管理人员无任何重大关联。

ALI认为，董事与高层管理人员的重大关联是指：（1）该董事正被或在过去两年内曾被公司雇用。（2）该董事是某位正被或曾在过去两年内被公司雇用的高层管理人员的直系亲属。公司法总结----治理结构

（3）在过去两年中从公司赚得或支付超过20万美元的商业报酬。（4）某商业组织的主要经理人，公司在过去两年内收到或支付给该商业组织超过其当年销售收入5%或20万美元的商业报酬。（5）在过去两年内，公司在一般公司事务或证券事务方面同该董事任职的法律事务所保持咨询关系。

选任人、被选对象：上市公司一般趋向于选择财会专家、法律专家、非同行业公司的高管人员、经济学家、股票专家、管理专家和科技专家作独立董事。根据独立董事的性质，取得独立董事任职资格的关键因素，一是“独立”；二是要“懂事”——他不仅要懂得经济学、管理学的基础知识，行业基础知识，还应有长远眼光，能帮助公朝着有利于公众信任和持续、平稳和健康的方向发展，有能力抑制和扭转“董事会失灵”和“内部人控制”。我们假定优质独立董事是愿意独立董事的诚信、能力、声誉、个性及职业相关度的函数)公司法总结----治理结构

职权作为董事的一般职权独立董事特权－－重大关联交易（交易总额在300万以上，高于上市最近经审计净资产值的5%的关联交易）的认可－－向股东大会、董事会提案公司法总结----治理结构因不服中国证监会的行政处罚，郑百文原董事陆家豪对证监会提起行政诉讼一案陆家豪自1995年1月至2001年担任郑百文第三、四届董事会董事。2001年9月27日，中国证监会作出处罚决定，认定包括陆家豪在内的公司数名董事对郑百文虚假陈述等违规事实负有直接责任，分别对他们处以罚款，陆家豪被罚10万元陆家豪对此不服，曾提出行政复议，2002年3月4日证监会作出维持原处罚决定的行政复