第四章公司法

第一节公司和公司法的概念一、公司制度的演进二、公司的概念和基本特征三、揭开公司面纱原则四、公司法一、公司制度的演进二、公司的概念与基本特征1.定义——公司是指依照公司法规定成立的、以营利为目的的企业法人。2.公司的基本法律特征：1．公司股东对公司承担有限责任；2．公司具有独立的财产所有权；3．公司独立地享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉权；4．公司实行统一(法定)的集中管理制；5．公司的永久存在性；练习1：关于公司，下列说法不正确的是（）A.进行营利活动的组织都是公司B.公司股东的死亡会影响公司的存续C.公司章程中可以完全按照自身的意愿制定管理制度D.股东投资于公司的财产，在法律上仍属于股东所有三、揭开公司面纱原则——公司法人人格的否认英美法国家法院为了追求公平正义，维护社会利益，常会拒绝承认一个合法成立的公司的独立法人地位，直接探究公司与股东的真实关系。即“揭开公司面纱”原则。依此原则，如果法庭认为成立公司的目的在于利用公司从事妨害社会利益、欺诈或逃避个人责任的活动（公司的法人人格被滥用），公司债权人利益受到侵害的特定情形下，将无视公司独立法人地位，否认股东的有限责任，让躲在公司法人面纱后面的股东对公司的债权人直接承担个人责任。1.起源揭开公司面纱产生于20世纪初期美国法院的判例法上的一项原则。2.设立原因公司的法人制度，原应为社会经济生活的需要，为大众的便利和公共利益而设置；但如果法人的设立出现了不法目的的滥用或者或者其他为公共利益所不允许的情况，这时国家自然有权将公司的法人人格予以剥夺而否认法人资格的存在。3.特征a.只在具体的法律关系中独立人格予以否认。也就是说，法人人格否认是一种典型的个案否定，不涉及于法人与其他当事人之间的法律关系。b.其不是对公司法人人格独立制度的否认，而是对公司法人人格独立制度的维护和完善。4.适用条件（1）.主体要件适用的对象必须是具体的双方当事人：滥用公司人格的股东；因公司法人人格滥用而受到损害，并有权提起诉讼的债权人。（2）.行为要件存在股东滥用公司人格的事实和行为，如滥用公司人格回避合同义务、滥用公司人格造成公司形骸化。（3）.结果要件必须有损害的事实存在，即滥用行为造成了逃避债务、严重损害公司债权人利益的结果。四、公司法1、公司法的概念

（1）定义：公司法——规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及对内外关系的法律规范的总称。 （2）调整对象——公司企业：公司法是所有公司企业的总章程。

（3）规定公司内部及对外的法律关系

a、内部关系：股东、董事、高级职员、一般雇员之间的权利与义务；公司各行政机构之间的职责分工。b、外部关系：公司与政府之间；公司与第三方之间的关系。

2、公司立法的发展 公司法是随着现代公司的产生而逐渐发展和完善起来的规范公司组织和公司活动的法律制度。对公司作出最早规定的当推英国政府于1672年颁布的《商事条例》。我国的公司立法：我国社会主义市场经济体制确立以后，为了推行现代企业制度的建立，完善公司制度，1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行。1999年12月25日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》，对该法的部分条款进行了修改。2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订。2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会通过修订，于2014年3月1日起实施。第二节公司的主要分类（一）以股东所负责任为标准的分类（大陆法系）（二）以筹资方式为标准的分类（英美法系）（三）以公司的信用基础为标准的分类（四）以公司组织关系为标准的分类外部组织关系——不同公司之间组织上的联系内部组织关系——公司内部的隶属关系控股公司本公司（至少3个分支机构）（五）以公司国籍为标准的分类我国兼采设立准据法主义（即设立时所依据的法律）和设立行为地主义（即公司设立登记或注册所在地）来确定公司国籍二、公司的基本法律特征（一）有限责任公司（最普遍）

有限责任公司——股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司承担有限责任的公司。有限责任公司于1892年首创于德国，其目的在于融合合伙企业与股份有限公司的优点，以适应中小型企业，特别是家族企业的客观需要。其后发展的十分迅速，已成为世界上最普遍采用的公司组织形式之一。有限责任公司的法律特征为：1.公司法禁止有限责任公司向公众招募股本（不能发行股票）

各个股东所认购的股份比例通常由股东们相互协商而定。之后，由公司向其出具股权证书（股单），以证明其在公司内部享有的权益和承担的风险比例。各国公司法都规定了有限责任公司的法定资本额要少于股份有限公司的法定资本额。2.股东出资的非股份性（区别于股份有限公司）

股东出资不划分为金额相等的股份，股东的出资并不以股份为单位计算，而是直接以出资额计算。3.股权一般允许转让（不能在证券市场上转让）

股东在股东之间转让其部分或全部股权时可以不受限制，但股东向股东以外的人转让股权要受到一定的法律限制。在同等条件下，其他股东对被转让的股份具有优先买权。公司法一般允许公司章程及内部细则对股权转让进行规定。4.股东人数有法定限制

公司法一般对有限责任公司的人数有限制。例如，英国公司法规定有限责任公司股东人数不得超过50人；美国特拉华州公司法规定不得多于30人；法国公司法规定不得高于50人。

我国公司法规定：股东人数为1-50人，超过50人则要将公司形式变更为股份有限公司。5.公司行政管理机构比较简单

规模小、股东人数较少的公司可以不设立董事会和监事会，而由执行董事和执行监事来代替。董事会是公司的业务执行机关，主要股东一般都是董事会成员，并直接参加公司管理。有限责任公司设立和解散程序也相对比较简单。6.具有较明显的人合性质

有限责任公司具有一定的人合性质。这主要表现在公司处理重大事务时，除了强调股权的作用外，还强调了股东作为出资人应具有的作用，如股东会应由全体股东参加；公司章程由股东共同起草，股东向股东以外的第三人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。这与股份有限公司只强调股权的作用——按股东在注册资本中所占有的股权比例来决定——是不同的。有限责任公司股东之间的关系密切，在经营管理及重大问题的决策中，股东作为个人的作用还是比较明显的。（二）股份有限公司

股份有限责任公司——全部资本划分成等额的股份，其股份以股票形式依法公开发行和自由转让的一种公司企业形式。股份有限公司最本质的特点就是其股票是公开发行和自由转让的。股份有限公司的基本法律特征为：1.全部资本分为等额股份

股份有限公司的注册资本都是以股票为计量单位的，即每一股股票在注册资本中所代表的金额是一致的、相等的，整个注册资本在某种意义上说，也可以用股份数来表示。因此，在股份有限公司中，股票是均分股东权益的凭证，股东是以其握有的股票数(即占注册资本的比例)来享有股东权益的。2.股份以股票形式公开发行并可以流通

在股份有限公司中获准上市的公司，又称上市公司，它可以通过发行股票来筹集资本，其股票可依法在证券交易所进行流通。3.所有权和经营权相分离

股份有限公司是典型的资合公司，股东作为公司的所有权人，与公司的董事会及管理层是分离的，即负责股份有限公司的日常管理活动的是董事会和管理层。公司法对股东大会、董事会、管理人员及监事会各自的职权作了较为具体的规定。4.公司的账目必须公开

公司法规定，以募集设立方式成立的股份有限公司必须公告其财务会计报表。主要包括资产负债表、损益表、股东权益变动表、现金流量表、财务情况说明书及利润分配表等。5.公司发起人的人数受到了特殊的限制我国的公司法规定，设立股份有限公司，当有2-200发起人，其中须有半数以上在中国境内有住所。6.股份有限公司的规模较大

股份有限公司，尤其是上市公司一般属于股本大、资金雄厚、股东人数众多、内部管理机构权责分明、效益高、竞争力强的公司。股份有限公司在一国的经济、政治和社会生活中起着举足轻重的作用。(三)母公司的法律特征

按照传统的西方国家公司法的规定，所谓母公司——通过掌握其他公司的股票(份)从而能实际上控制其他公司营业活动的公司；母公司本身往往也从事大量的经营活动。在西方国家人们把母公司又称为控股公司(holdingcompany)，但从严格意义上说，母公司与控股公司是有一定区别的。这类公司应区分为纯粹的控股公司和混合控股公司两类。纯粹的控股公司——其设立目的只是为了掌握子公司的股票(份)或其他有价证券，其本身不再从事其他方面的任何业务活动的公司。实践中，纯粹的控股公司数量较少。混合控股公司，或控股一营业公司——这类公司除了掌握有子公司的股份之外，自身也有业务活动。很多实力雄厚的跨国公司都属于此类公司。在西方国家，尤其是在英美等国，母公司主要就是指这类混合控股公司。控股公司或母公司的共同特点是：

它们都对其子公司实行严格控制。掌握子公司一定比例的股票数额就是实行此种有效控制的关键，当然也有其他的控制方式。(四)子公司的法律特征我国《公司法》第14条第2款则规定，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。所谓子公司——受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，它本身是一个完整的公司企业。其独立性及其法人资格主要表现在以下：(1)具有自己独立的公司名称和公司章程。(2)具有自己独立的行政管理机构，如果子公司采取股份有限公司形式，它具有自身的股东大会和董事会；总之，它的行政管理机构都是独立的。(3)具有自身的财务报表，它属于独立承担民事责任的公司(4)可以独立地以自己的名义进行民事诉讼活动。(四)分公司的法律特征

分公司是总公司的一种分支机构或者仅仅是总公司的一个附属机构，它本身在法律上和经济上没有独立性。我国《公司法》对分公司的规定是“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担”。分公司具有如下基本特征：(1)分公司没有自己独立的名称和章程，而只能使用与总公司同样的名称和章程；(2)分公司的主要业务活动完全由总公司决定，分公司只能以总公司的名义并根据它的委托进行业务活动；(3)分公司的所有资产属于总公司，因此，总公司要对分公司的债务负无限责任。

第三节公司的设立一、公司的设立方式主要有两种：1.发起设立——发起人认足公司的全部资本而设立公司。各种类型公司都可采用，特别是有限责任公司2.募集设立——发起人认购公司资本总额的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。各国对发起人认购的股份比例均有限制性规定；我国：不得低于35％，其余股份向社会公众募集。二、公司设立的条件各国的具体要求虽然不同，但主要条件都大体相同：1、实质要件：（1）股东必须符合法定人数：一般是对有限责任公司设上限要求，对股份有限公司设下限要求。我国：有限责任公司——50人以下，并允许一人有限责任公司和国有独资公司；股份有限公司——2人以上（且对发起人有上限要求：200人以下，且须半数以上发起人在中国境内有住所）（2）必须具备法定最低资本数额；我国：除法律、行政法规另有较高规定者外，有限责任公司——3万元；股份有限公司——500万元可用货币或实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价且依法转让的非货币财产。首次出资额不得低于注册资本的20%，其余由成立起2年内缴足。（3）必须订立章程：绝对必要记载事项、相对必要记载事项、选择性/任意性记载事项。2、程序要件股东或发起人制定章程、交足其所认购的出资后，就应当去公司的主管机关（我国为工商部门）申请成立登记提交：申请书、公司章程、出资证明书等法定文件经主管机关审核登记，发给登记证书，公司即成立。三、股份有限公司设立相关事项（一）公司的创办人

成立公司必须要有公司创办人。这是各国国家公司法最基本的一项规定。

公司创办人——可称为公司发起人，英文叫incorporator，founder或sponsor，它是指参加公司设立活动、在公司初始章程上签名的人。公司法普遍规定：创办人必须具有行为能力，无行为能力或限制行为能力者不得充当创办人。创办人的责任主要有：1.创办人之间的相互责任

在公司成立前，他们之间的关系是一种互相委托、共担风险的关系，对设立公司的全部费用和债务负连带责任。一旦公司成立，他们之问共担风险负连带责任的关系即行结束，而被股东间的合作关系所代替。2.创办人对公司所承担的责任

创办人承担接受公司委托办事的责任。这种责任包括：

(1)对公司忠诚；(2)办事公正；(3)本人在公司中的全部利益必须公开。3.创办人对股东和债权人的责任

创办人除对公司负有责任外，还直接对公司股东和债权人负责。如果股东和债权人受到公司创办人欺骗，而这种欺骗是由于公司创办人的失职或其没有公开全部事实材料而造成的，则股东和债权人可以向法院直接对创办人提起诉讼，而不必通过公司。（二）公司的章程

起草并提交公司章程，是公司设立过程中具有特殊意义的程序，也是公司律师重要的工作内容。1.公司章程的概念及特征

公司章程——规范公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。公司章程是组建公司必备的核心文件，必须提交政府的登记部门核准并备案。

应该说，公司章程是公司据以内部运作和对外经营的基本原则，它是公司存在的基石，也是政府依法管理公司的基本依据，更是外界了解公司的主要途径。公司章程主要具有如下几个特点：（1）．合法性

1)

内容必须符合公司法的规定；

2)

形式也必须合法，比如只有经核准、公告或必须公告(如德、法等国)才能生效；又如章程的制定及修改也必须合乎法律规定。（2）．公开性

公司章程必须公开。各国公司法都要求公司章程以指定的方式予以公开并置于固定办公室(比如注册办公室)，能予以查阅，以便公众了解。（3）．真实性

公司章程的内容，尤其是涉及公司的资本数额、出资的方式包括币种以及管理机构及管理人员的职权，必须真实。章程内容虚假会直接导致公司的设立无效，而且可以要求责任人承担严重的后果。（4）．自治性

公司章程是创办人或股东共同制定的，除公司法强制规定的内容外，章程可以根据公司的具体情况进行制定，体现了公司事务管理的高度自治性。（5）．权威性和严肃性

公司章程一旦生效，必须保持一定的权威性和严肃性，即章程必须作为公司行为的准则，公司要真正履行章程的规定。2.公司章程的内容各国的公司法对公司章程的内容都有具体的规定。（1）大陆法系国家A.大陆法系国家的公司法都明确以条款形式列举了公司章程必须包括的内容，这些内容称之为——绝对必要记载事项，即每个公司章程必须记载的法定事项，缺少其中任何一项或者任何不合法的记载，都会使整个章程归于无效。比如德国公司法就规定了作为股份有限公司的章程中必须载明：(1)商号；(2)法定地址；(3)公司经营范围；(4)股本数额；(5)股份的数量、类别、是否记名及其面值或者比例；(6)董事会成员的人数以及据以确定人数的规则；(7)公司以何种方式公布相关事项；(8)特别条款。B.相对必要记载事项——法律列举，由章程制定人自行决定是否记载的事项。如予以记载，该事项发生法律效力；如记载违法，该记载无效；如不记载，并不影响整个章程的法律效力。C.任意记载事项——法律不予规定，由章程制定人根据公司情况选择是否记载的事项。如予以记载，该事项发生法律效力；如不记载，并不影响整个章程的法律效力。2．英美法系国家美国和英国的公司法对公司章程的规定，采取强制性和灵活性相结合的方式，主要采取下述三种方式：一种是强制性的方式，即必须要规定的内容；二是在此基础上，规定章程可以选择与公司法不相冲突的内容；三是在公司法上明确规定了章程不需要规定的内容。

3．我国《公司法》对公司章程内容的规定

从《公司法》对公司章程内容的规定上看，我国的做法更接近于大陆法系国家公司法的通常规定。对于股份有限公司的章程中的规定，新公司法大幅度削减了绝对必要记载事项，而增加了相对必要记载事项和任意记载事项——（意义和目的）增强了章程的自治性，给予发起人和股东更多的权利，充分发挥他们的能动性，使其能制定更符合公司实际情况的个性章程。（三）公司的内部细则

公司内部细则——由公司制定的用以规定和调整公司业务活动以及公司的股东、董事、管理人员及雇员的权利和义务关系的文件。

西方国家公司法一般规定：初始内部细则由公司创办人起草，但须经董事会通过决议追认；董事会有权对其修正和废止，但需股东大会批准。

在我国公司法上，则没有提及和规定公司内部细则的问题。但在实际上，每个公司也都依照公司章程确定的原则，制定有公司内部细则。（四）公司的基本权力

公司的基本权力(power)是公司从事其经营活动的基础，它是法律授予的。世界各国公司法对公司基本权力的规定一般采取两种方法：A.在公司法中列举公司的各种权力，如美国、英国等英美法系国家的公司法；B.公司法中不作具体规定，但规定“公司享有法人可享有的一切权力”。这主要在大陆法系某些国家的公司法中。我国公司法基本上采取英美法的做法，在我国《公司法》总则中规定了公司的基本权利(right)。（五）公司的年度报告

公司的年度报告是指公司整个会计年度的财务报告及相关文件，其作为一种法定文件，其格式和内容必须按法律规定制作，内容必须真实和全面，不得弄虚作假。年度报告应当包括下列内容：国务院发布的《股票发行与交易管理暂行条例》第57条规定，上市公司应当向证监会、证券交易场所提供经注册会计师审计的年度报告。并在第59条中规定，年度报告应当包括下列内容：（1）公司简况；（2）公司的主要产品或者主要服务项目简况；（3）公司所在行业简况；（4）公司所拥有的重要的工厂、矿山、房地产等财产简况；（5）公司发行在外股票的情况，包括持有公司5％以上发行在外普通股的股东的名单及前10名最大的股东的名单；（6）公司股东数量；（7）公司董事、监事和高级管理人员简况、持股情况和报酬；（8）公司及其关联人一鉴表和简况；（9）公司近三年或者成立以来的财务信息摘要；（10）公司管理部门对公司财务状况和经营成果的分配；（11）公司发行在外债券的变动情况；（12）涉及公司的重大诉讼事项；（13）经注册会计师审计的公司最近两个年度的比较财务报告及其附注、注释；该上市公司为控股公司的，还应当包括最近两个年度的比较合并财务报告；（14）证监会要求载明的其他内容。第四节公司财务及资金来源一、公司的资金资金——是指以货币形式表现出来的公司企业资产的价值。公司资金来源——公司企业取得资金的合法渠道和途径。公司企业资金的来源：1.股本——公司的自有资本2.债二、公司的资本及股票（一）公司资本的概念

广义的公司资本——公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产，包括公司自有资本(亦称“衡平资本”，equity)和借贷资本(loan)两部分。公司的资本：经济上来说，是公司开展业务的物质基础；法律上来说，是公司对第三人的最低财产担保。为了保护公司股东及债权人的利益，各国公司法对公司资本都作了具体的规定，主要有： (1)公司设立必须拥有一定数量的资本，任何股份有限公司的资本都不得低于法定最低资本额； (2)公司的资本额必须在公司章程中予以载明，未经股东大会同意修改章程，公司资本不得随意增减； (3)公司必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不得以公司的资本进行分红。（二）公司的资本制度公司资本通过股份或资本的发行而形成的，可在公司设立时一次性形成，也可在公司成立后分次形成。各国公司法对资本的形成方式有不同的设计，以下三种资本形成制度：1、法定资本制（多数为大陆法系国家）（1）设立时必须在章程中明确规定公司资本总额；（2）设立时，必须将资本或股份一次性发行、全部认足或募足。2、授权资本制（英、美公司法长期发展的产物）（1）设立时，必须在章程中载明资本总额；但同时应载明公司首次发行资本的数额；（2）章程所规定的资本总额不必再设立时全部发行，而只需认足或募足其中一部分；（3）成立后，如因经营或财务上的需要欲增加资本，仅须在授权资本数额内，由董事会决议发行新股，而无须股东会议变更公司章程。3、折中资本制在上述2种资本制度的基础上衍生和演变而成的，分为许可资本制、折中授权资本制。许可资本制：设立时，必须在章程中明确规定资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时公司的章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本一定比例的范围内发行新股增加资本，无需股东会特别决议。许可资本制：核心是法定资本制，在资本总额之外发行新股；折中授权资本制：公司设立时也需要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足部分股份和资本，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不能超过公司资本的一定比例。核心是授权资本制，是在资本总额范围内发行新股。（三）股票1、股份的概念广义的股份——是资本的构成单位、组成部分；包括股份有限公司发行的股份和有限公司的出资。狭义的股份——只是股份有限公司发行的严格意义上的股份，是计量公司股本的最小单位。特征：平等性；不可分性；可转让性（除法律对特定股份的转让有限制性规定外）股份表现为有价证券形式——股票。公司股票与公司债券同属有价证券，都是公司筹集资金的重要形式。2、股份的种类（1）依股东承担之风险大小和享有之权益的先后为标准A.普通股——对公司财产权利都平等的股份，是公司资本构成中最基本的股份，也是风险最大的股份。其特点：股息的支付在公司的债息和优先股的股息之后；股息不固定，根据公司净利润的多少决定；公司在清算时，持有普通股的股东有权分得公司剩余资产，但必须排在公司债权人、优先股股东之后。B.优先股——对公司的资产、利润享有更加优越和特殊的权利。B.优先股——对公司的资产、利润享有更加优越和特殊的权利。其特点：优先获得股息的权利，且股息往往是固定的；优先获得分配公司资产权；优先股往往没有表决权。注意：

如公司若连续干年不支付优先股的股息，则无表决权的优先股也可以获得一股一票的权利。C.后配股

后配股的股东在分配公司的股利及剩余财产方面的权利落后于优先股和普通股的股东，但后配股的股东对于公司事务常常有高于其他股东的表决权。后配股的发行对象——发起人或管理人。设立后配股制度的目的——强化公司发起人和管理人的责任。（2）依股票有无记名为标准A.记名股

记名股——在股票上载有股东姓名并将其载人公司股东名册的一种股票。记名股的转让，一定要把受让人之姓名或名称记载于公司股票之上，并将受让人之姓名或名称及住所记载于公司股东名册之中，方能生效，不得私自转让以欺骗公司。此类股票的股金往往不必一次付清。B.无记名股

无记名股——在股票上不载有股东姓名的股份。凡持有股票者，即为取得股东资格者。在买卖股票时，仅交付股票于受让人，即可发生转让效力。公司依公司章程规定可以发行无记名股票，其发行数目依公司的需要而定。（3）依股票有无票面金额为标准A.有票面值股

有票面值股是在股票票面表示一定金额的股份。一般来说，股票原则上不得以低于票面值的价格发行。B.无票面值股

无票面值股又称比例股或部分股，即股票票面不表示一定金额的股份。此种股票，仅仅表示其占公司全部资产的比例，它的价值是随公司财产的增减而增减的。由于公司始终处于动态之中，其资产值一直是变化的，因此，无票面值股在实际上占公司资产总额的比例也是一个变数。公司法允许发行无票面值股的国家目前为数不多，自前主要有美国、加拿大以及卢森堡等国家。我国禁止发行无票面值股票（4）依股东有无表决权为标准A.表决股股份的持有者有权无条件的表决任免董事人选等公司重大问题的股票。B.无表决股

该股东的表决权在公司的章程中被予以剥夺或限制的股份。（5）发行在外股、库存股和掺水股A.库存股——已经发行在外，后又被发行者收购回来的股票。（不分红、无投票权）B.发行在外股——发行在外，尚未被回购的股票。C.渗水股——某股东以低于面值的价格直接从公司购买到的股票。（股东以实物、无形资产等出资）★小知识：耳边常听到的一些股票﹡内资股：由境内人士或机构以人民币认购和买卖的股票，一般称为A股；﹡外资股：由境外投资者以外币购买人民币特种股票的形式向我国公司投资的股票；分为境内上市外资股（B股）、境外上市外资股（香港为H股，新加坡为S股，美国为N股）；﹡绩优股：业绩优良公司的股票；在我国，衡量绩优股的主要指标是每股税后利润（中上地位）和净资产收益率（连续3年超过10％）；﹡垃圾股：业绩较差公司的股票；﹡蓝筹股：那些在其所属行业内占有重要支配性地位、业绩优良、成交活跃、红利优厚的大公司股票；“蓝筹”一词源于西方赌场；3、股份的发行4、股份的转让股份公司股票以自由转让为原则，以法律限制为例外（1）记名股的转让我国：记名股票，由股东以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让；股东大会召开前20日内或公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行股东名册的变更登记；但法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。（2）无记名股的转让我国：无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人即发生转让的效力。股份转让自由并非绝对，例外规定：a>发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让；b>公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让；c>公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让；离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份；公司章程还可对上述人员作其他限制性规定；三、公司债

(一)公司债的概念

公司债——公司企业通过发行债券或签订贷款合同的方式与特定人或非特定人之间所成立的一种金钱债务关系。公司债是公司企业必不可少的资金来源之一。公司债制度之所以存在，主要原因是：(1)公司可以在不增加股权的情况下，大量增加公司资金，以维持或发展公司的营业规模。

(2)就投资者而言，购买公司债具有安全感，风险相对小，是一种较好的投资手段。(3)公司通过发行公司债来筹措资金，可以提高公司股本的创值能力。(二)公司债券的概念

公司债的形式主要分为：银行贷款和公司债券。债券是一种有价证券，债券持有人可以依此凭证定期从债券发行者获得固定利息，并在债券到期日赎回债券本金。在西方国家，工商企业、公共事业单位、政府机构、国际金融机构、国际组织包括联合国本身，都可以为筹措资金而发行债券。从公司法意义上讲，公司企业的债券——由公司发行的、保证支付债券持有人定期利息并在债券到期日归还本金的一种债权证书。凡债券持有人都是公司的债权人。公司企业的债券有以下几个基本特征：

第一，有固定利率，公司定期(一般为一年，也有每半年或每季度)发放利息一次。

第二，公司必须到期向债券持有人归还本金。

第三，债券可以以其票面值出售，也可以溢价出售，即以高出其票面值的价格出售，也可以减价方式出售。

第四，在债券到期之前，公司视情况可以提前回收其债券，从这个意义上说，债券相当于一个长期的应付票据。四、公司有价证券的主要特点（一）公司债券与股票的共同特点1.收益权。投资者(股东和债券人)购买证券，其目的在于谋取收益。故收益为证券最主要的特征，对于债券来说，其收益是债息；对于股票来说，其收益是股息及股票的增值。收益的种类可分为：

①固定收益(fixedincome)。它是指并不随着公司的盈利状况而发生变动的收益。债券的利息和优先股的股息就属于此类收益。

②半固定收益(semi-fluctuatingincome)。它是指一部分收益是固定的，而另一部分收益是变动的，它得随公司的盈亏而转移。参与分配股息的优先股，就属于此类。

③变动收益(fluctuatingincome)。它是指完全随公司营业的盈亏而变动的收益，如普通股的股息。2.间接管理权。持有人具有不同程度地参与公司行政管理的权利。普通股一般都有权参加股东大会，就公司的各项重大决议进行投票。优先股和债券则只能在涉及它们本身利害攸关的事项上才有权参与公司的管理事项。3.风险因素。其风险主要集中在：

①对通货膨胀所引起的货币贬值；

②损失投资本金(债券或股票的买价)；

③损失机会成本，即在公司的投资势必丧失在其他方面的商业机会；

④由于这类投资基本属于长期投资，因此投资还要承担在此投资期限本身造成的额外风险。（二）公司债券与股票的不同点

虽然同为公司有价证券，公司债券与股票有着以上的共同特点，但它们之间仍然存在着很多不同。(1)两者的法律关系不同。(2)两者的发行定价原则不同。(3)两者的收益不同。(4)两者被回购的限制不同。(5)两者在公司破产清算中受救济的顺序不同。第五节公司的管理公司法在公司管理问题上的规定，主要集中于以下方面： (1)公司的股东、董事和管理者的概念以及如何在股东、董事和管理者之间分配权力； (2)公司的股东大会、董事会(监事会)以及管理层在公司中所处的地位和作用。造成股份有限公司中所有权与管理权分离的直接原因： (1)公司规模的扩大以及小额股票的大量发行，股东人数不断增加。由于股东过于分散，股东们很难联合起来发挥作用。(2)现代化的公司其管理的技术性、专业性极强，绝大多数股东没有能力承担公司的管理任务。 (3)大多数股东只追求自身的投资利润，并不热心于公司的管理。一、股东(一)股东的概念

股东是拥有公司股份(票)者。对于股东的定义，特别要注意：1.拥有股票从而成为股东者，可以是个人，也可以是法人，或者其他企业或社会团体。2.作为股东其获得股票的方式是各不相同的。一级市场上、二级市场上购得股票、以继承方式获得股票而成为股东。3.法律对股东的资格几乎没有什么限制。(二)股东的基本权利股东的基本权利来源于其所持有的股份(票)：1．利润分享权(rightofprofits)包括股息分配权、股份(票)转让权及公司剩余资产分配权。2．表决权(rightofvote)

股东就选举董事、填补董事空额，修改公司章程或章程细则，公司的合并、清算以及出售公司的重大资产等重大问题具有表决权。

3．表述权(rightofexpression)

股东有权在股东大会上表述其要表述的意见和主张。4．知情权(rightofinformation)

西方国家的公司法和证券法一般都规定，股东就下述问题具有知情权：

(1)事先知道股东大会将要讨论的议题；

(2)上市公司披露财务报表和其他重要信息；

(3)查阅公司账簿、股东会议记录以及公司股东名册。（三）股东大会的权利各国公司法的规定不全相同。理论上，大多数国家股东大会是股份有限公司的最高权利机构，但实际上，现代各国的公司法都对股东大会的权限加以限制，而已不同方式将公司的经营管理权交给董事会或执行会处理。职权可概括为三类：1.重大事项的决定权：如增减资、修改章程、债券发行、出资的外部转让、组织形式变更等；2.重要人事的任免权：选举更换董事、监事等。3.审批权：如董事会、监事会报告；年度财务预决算；利润分配方案；亏损弥补方案等。（四）、股东会的议事规则及决议表决原则：股东会上，原则上每一股享有一个表决权；决议时实行多数表决原则股东会表决方式：直接投票制；累积投票制均以“同股同权”、“一股一权”为基础，但在表决票数的计算和具体投向上存在根本差异。我国公司法：累积投票制（选举董事、监事时）1.直接投票制——针对某一项决议，股东只能将其持有股份代表的表决票数一次性直接投在这项决议上，体现的是一种由大股东控制公司权利的理念，无法保护少数股权者的利益。2.累积投票制——允许股东可以将其在选举每位董事或监事上的表决票数累加，即股东的总票数为其持有股份决定的表决权票数乘以待选董事或监事的人数，股东可以选择将总票数集中投给某一位或几位候选人。关于表决方式的说明：例如：A公司有两名股东（略去其他小股东的持股情况），股东甲拥有26股，股东乙拥有74股。如果欲选3名董事，每位股东可各提名3名候选人。直接投票制：甲投给自己提出的3名候选人每人的表决权不会多于26票；乙则为每人74票；此时甲不可能选出自己提名的董事；累积投票制：意味着每股具有等同于待选董事人数的表决权（选3人即每股有3票）；甲——总共有78个表决权；乙——总共有222个表决权；甲如果将78个表决权集中投给自己提名的一名董事，乙无论如何分配也达不到自己提名的3人同时多于78票。二、董事会(一)董事会的产生和结构

董事——由股东在股东大会上选举产生的、代表他们对公司的业务活动进行决策和领导的专门人才。根据公司初始章程的有关规定，所有董事组成的一个集体就是董事会是公司的法定常设机关。占据董事职位的人可以是自然人，也可以是法人。西方国家公司法规定，法人可以充当公司董事，但必须指定一名有行为能力的自然人作为代理人。1.董事的人数各国公司法对董事的人数规定不同，同一国家的不同类型公司的规定都不同。我国：有限责任公司（3-13人）

股份有限公司（5-19人）2、董事的任期其由公司的章程规定，但每届任期不得超过3年。任期届满连选可以连任。3、董事的义务董事对于公司具有双重身份：公司的代理人、受托人在此基础上，董事必须承担起诚信责任：（1）董事必须履行忠实义务：随时置公司利益于首位；英美还特别强调勤勉；（2）董事必须履行谨慎义务：即以其合理的谨慎和技能为公司服务。4.董事会会议

如上所述，董事会拥有对公司业务的领导权和决策权，但这些权力的行使，是由董事会这个集体来实现的。董事只能够在董事会会议上以通过决议的方式来具体地实现自己的权力。因此，董事会会议就成为董事会实施对公司领导权和决策权的关键所在。

（1）董事会会议的分类（普通、特殊会议）

（2）董事会会议的通知（召开前必须给全体董事通知）

（3）董事会会议的法定人数（4）董事会的职权法定人数——由法律规定的参加董事会会议的最低董事人数。其法律上的意义就在于：

(1)参加董事会会议的董事人数只有符合法定人数，会议才属合法；

(2)只要是由出席会议的董事法定人数中的多数通过的决议，就应视为整个董事会的决议，采取的行动应作为整个董事会的集体行动，因而对公司具有拘束力。因此，不满法定人数的董事会会议通过的决议无效，对公司无拘束力。（4）董事会的职权具有十分广泛的职权：（1）对内的经营管理权：经营决策权；

执行权；

人事任免权（经理等高级管理人员）；（2）对外的业务代表权：以公司名义对外从事活动注意：董事会投票一人一票，可以弃权，不可代投。（二）、独立董事（独立于公司的管理层）﹡独立董事——不在公司中担任任何其他职务，并与该公司及经营者和股东不存在任何可能妨碍其进行独立客观判断的关系的从公司外部选聘的董事。﹡是英美法系国家，尤其是美国判例法中的一个创造。﹡产生的背景：这些国家实行单一的董事会制度，公司的实际经营管理权基本上掌握在董事会和管理层之手，股东的管理作用日趋形式主义，从而产生了如何监督董事会以及高级管理人员的问题。﹡我国《公司法》123条规定了上市公司独立董事制度。（三）监事会公司的监督机关，由股东会从股东中选任；有的国家规定还应从公司雇员中选任一定数量的人参加监事会；我国公司法：成员不少于3人，监事会由股东代表和公司职工代表组成，其中职工代表的比例不得低于三分之一。（董事、高级管理人员不得出任监事）监事会没六月至少召开一次。三、经理人和经理机构主持公司日常经营工作的负责人；一般由董事会依据公司章程的规定任免，对董事会负责，且一般都设有总经理、副总经理、经理等若干人组成的经理机构；董事会成员可以兼任经理。经理对公司的义务与董事基本相同。第七节公司的合并、解散与清算（一）公司的并购又称为（M&A），包括合并、收购。1、合并（1）新设/创设合并——两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，原有的公司不复存在，都被解散的一种合并方式。（2）吸收/存续合并——一个或一个以上公司加入另一个公司，加入方解散，接纳方存续，加入方财产转给存续公司；又称为“兼并”。(一)新设合并具有如下特征：(1)在新设合并中，参与合并的公司全部消失，因而称消失公司，新设公司获得消失公司的全部财产并承担它们的全部债务及其他责任。(2)在新设合并中，每个消失公司的股票(份)都转化成新设公司的股票(份)、债务或其他证券，或全部或部分地转换成现金或其他财产。(3)新设合并的条件是参与合并的公司的董事会必须制定合并计划(该计划需经股东批准)，并由新设公司报政府工商管理部门存档。(4)在新设合并中，合并章程将成为新设公司的设立章程。(5)如果公司的股东有权对合并提出反对，则新设公司有责任向持异议的股东支付相应对价以购买其所持股份。(二)吸收合并1．吸收合并的特点：(1)在吸收合并中，存续公司获得消失公司的全部业务和资产，同时承担各个消失公司的全部债务和责任。(2)在吸收合并中，消失公司的股份得转换成存续公司的股份、债务或其他有价证券，或者全部或部分地转换成现金或其他财产。(3)吸收合并的条件是实施合并公司的董事会制定有效的合并计划，根据原先的规定经股东的批准并由存续公司将合并章程呈递有关政府工商部门。(4)如果规定公司合并必须经过股东大会批准，但少数股东不同意合并，则公司有责任向持异议的股东支付相应对价以购买其所持股份。2．吸收合并的形式

在现实的吸收合并中，外国投资者往往需要在投资所在国先设立一个子公司，然后再以子公司的名义合并其所要吸收的所在国公司。因此，吸收合并又分为三角合并及反三角合并两种主要形式： (1)三角合并(triangularmerger)

在三角合并中，收购公司首先设立一个其独资拥有的子公司，投入现金或它自己的股票，然后再把被收购公司合并入其子公司。在三角合并中，应注意如下问题：

①被收购公司的股东获得现金或适销有价证券不是从收购公司的子公司，而是从收购公司。

②被收购公司的债务由收购公司的子公司负责。

③收购公司对子公司的投资是象征性的，资本可以很小。其设立之目的完全是为了收购而不是经营。

④收购公司一般是股份有限公司，其股票和债券是适销的。使用三角合并的好处：

①可以避免必须由收购公司股东表决，从而决定是否合并的复杂手续。因为新设立的子公司是独立的法人，股东就是母公司。母公司董事会有权决定子公司的兼并事宜。

②收购公司对消失公司的债务只承担间接责任。(2)反三角合并(reverse-triangularmerger)这类合并比较复杂，其做法是：首先，收购公司设立一个全资拥有的子公司；然后，该子公司合并入被收购的公司中。收购公司用其持有的子公司的股票交换被收购公司新发行的股票，同时被收购公司的股东获得现金或收购公司的股票，以交换被收购公司的股票。其结果是被收购公司成为收购公司全资拥有的子公司。这类合并的好处：被收购公司的名称可予以保留，被收购公司原先的未完成的合同及税款经合并后并不受到什么影响。这类合并还可以转让合并带来的债务债权，降低有关专利权、租赁、财务、金融方面的费用并简化了手续。(三)收购

1．收购的概念

收购——由收购公司通过其高级管理人员发出收购要约，购买某个目标公司的部分或全部股票（份），或者采取订立协议的方式购买被收购公司的股份或资产，以便控制该公司的法律行为。在要约中，通常习惯于把被收购公司称为目标公司(targetcorporation)。

收购目标公司的对价，可以是现金、收购公司或其他公司的有价证券，但通常是现金。在现金收购中，目标公司的收购价格往往要高出其市场价格的25％～50％。2．收购的类型收购采用的形式——协议收购、要约收购。目标公司董事是否支持该收购——友好收购、敌意收购。(1)协议收购

协议收购——收购人通过私下订立合同的方式购买目标公司的股份，通常是通过与目标公司个别股东或者大股东通过协商达成股份转让协议，并按照协议约定的收购条件、收购价格、收购期限及其他规定事宜，收购目标公司的行为。(2)要约收购

要约收购——通过公开的方式向目标公司的全体股东发出要约，以高出市价的价格，在较短的时间内，用现金或者证券作为对价收购或交换其手中持有的目标公司的股票，从而达到控制或兼并目标公司的目的。直接收购股票要约，是指由收购方直接向目标公司股东发出的收购其股票(份)的要约。该要约可以通过在报纸上刊登广告，也可以按照被收购公司的股东名册分别向他们邮寄。收购要约具有如下特点：①收购者应承担收购目标公司最低和(或)最高限额的股票(份)；②收购要约的目的是实现掌握目标公司的控制权，这就往往引起目标公司的股东，尤其是董事会的反对，从而造成社会波及面很大的收购战；③要约的有效时间都是有限制的，一般在1个月内(美国为21天)。第二，依据目标公司董事是否支持该收购。 (1)友好收购

友好收购——得到目标公司董事的支持，收购公司的董事与目标公司的董事共同认可同意的收购。 (2)敌意收购

敌意收购——受到被收购公司董事会反对的兼并。在这类兼并中，收购公司大多直接向目标公司的股东发出收购股票要约，公开地收购目标公司的股票。一旦收购方收购到足以控制目标公司的股票之后，就可以马上强行改组董事会，以便决定是否进一步收购剩余的股权。同时，可按收购公司的意图及宗旨改组公司。二、公司的解散(一)公司解散的概念

公司的解散——在公司法上就是指公司法人资格的消失。随着公司的解散，公司就丧失了进行业务活动的能力，故公司解散时应终止一切业务经营活动。

但公司法人资格的消失不能被理解为公司已经解散，而只有在公司终止了业务活动，结束了对内对外的法律关系，清算了其全部资产以后，才能真正地解散。公司只有经过清算这一法律程序，才能解散。公司在清算的过程中，不能视为解散。

公司的解散涉及多方面的问题，比如清理债