专利工程师培训课件

专利工程师培训江苏江成律师事务所南京苏高专利商标事务所

电话：邮箱：QQ：1125168940镇江市正东路37号尚友大厦八楼2/6/20231一、民法的基本概念和原则二、民事主体三、民事权利四、民事法律行为五、民事责任六、诉讼时效第一编民法通则第一编民法通则一、民法的基本概念和原则民法：调整平等民事主体之间民事关系的法律规范的总和。民法的原则：平等、自愿、公平、等价有偿、诚实信用民事法律关系：是由民事法律规范所调整的社会关系,也就是由民事法律规范所确认和保护的社会关系。民事法律关系是民事主体之间的民事权利和民事义务关系，主要是财产关系，也包括人身关系。

第一编民法通则三、民事权利民事权利：法律所赋予的享有特定利益的法律上之力，是受法律支持与保障的一种力量。包括财产权和非财产权。财产权物权自物权他物权所有权用益物权债权合同所生之债侵权所生之债无因管理所生之债不当得利所生之债知识产权其他民事法律行为所生之债（含股权中的财产权）继承权（兼有财产权和非财产权性质）担保物权抵押权、质押权等占有人身权：人格权和身份权人身权是指民事主体（含法人）依法享有的，与其人身不可分离亦不可转让的没有直接财产内容的民事权利

1、人格权（自然人或法人所享有的法定权利）（1）范围：生命权、健康权、名誉权、肖像权、隐私权、人身自由权、通信自由权、婚姻自由权（2）性质：（1）非财产权；（2）为绝对权(对世权）；（3）专属权（不得让与）2、身份权（与特定身份有关的权利）如：监护权、发明人的署名权等第一编民法通则第一编民法通则四、民事法律行为民事法律行为：民事主体设立、变更、终止民事权利义务的合法行为。有效要件：行为人适格、意思表示真实、内容合法效力：产生当事人所期望的法律效果代理：代理人代理本人从事民事法律行为，后果由本人承担的行为。六、诉讼时效诉讼时效：对在法定期间内不行使权利的权利人，使其丧失诉权的的法律制度。除斥期间：法律规定的某种权利存续期间，期限届满后，权利归于消灭。普通诉讼时效：2年特殊诉讼时效：1年、4年最长诉讼时效诉讼时效的延长诉讼时效的中止、中断

第一编民法通则第二编合同法一、合同法的适用范围和基本原则二、合同的成立三、合同的效力四、合同的履行五、合同的变更和转让六、合同的终止七、违约责任八、技术合同九、委托合同一、合同概念、适用范围和基本原则1、合同的概念：当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系意思表示一致的法律行为。2、不适用于合同法的协议关系3、合同法的基本原则当事人平等原则（第3条）自愿原则（合同自由原则）（第4条）、合同公平原则（第5条）诚实信用原则（第6条）、公序良俗原则及禁止权利滥用原则（第7条）、合同严守原则（第8条）第二编合同法（三）合同订立的过程1、要约：合同当事人一方向他方提出以订立合同为目的的意思表示（1）要约与要约邀请的区别（2）要约的生效（3）要约的撤回（4）要约的撤销

第二编合同法（三）合同订立的过程2、承诺：受要约人向要约人作出的完全接受要约的意思表示（1）承诺的方式（2）承诺的期限（3）承诺的生效（4）撤回（5）承诺的变更与新要约（6）承诺迟延第二编合同法（四）合同的成立1、合同成立的时间(1)一般规定：承诺生效时合同成立（25条）（2）特殊规定：A、合同书形式——签字或盖章时（32）B、确认书形式——签订确认书时（33）C、当事人以履行主要义务方式成立合同——履行主要义务，对方接受时（第36、37条）2、合同成立的地点（第34、35条）第二编合同法（六）缔约过失责任1、缔约过失责任的含义（1）发生在合同订立过程中（2）缔约过失行为人有过失（3）违反诚实信用原则2、缔约过失责任适用范围3、缔约过失责任的承担第二编合同法（七）合同订立过程中的保密义务1、保密义务：以诚实信用原则为基础2、损害赔偿责任第二编合同法三、合同的效力（一）合同的生效（第44条）1、依法成立的合同，自成立时生效。2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第二编合同法（三）无效合同（52条）1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。第二编合同法（四）可撤销合同（54条）1、因重大误解订立的；2、在订立合同时显失公平的。3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。4、当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第二编合同法（五）无效合同与可撤销合同的法律后果（58条）1、无效合同和可撤销合同的效力（1）全部无效（2）部分无效2、合同解决争议条款的独立性3、合同无效或者被撤销的法律后果第二编合同法（二）合同约定不明时的补救和处理履行标的的质量、价格、地点、期限、方式和履行费用不明确的情况下：1、当事人可协议补充（61条）2、按合同有关条款或交易习惯补充（61条）3、按合同法第62条处理第二编合同法(三)合同履行中的相对性1、由债务人向第三人履行债务的违约责任2、由第三人向债权人履行债务的违约责任第二编合同法五、合同的变更和转让（一）合同变更1、合同变更从狭义上讲是合同当事人、性质不发生变化（如买卖变赠与）而发生权利义务发生变化，并且以有效合同为前提。2、合同变更是以当事人协商一致为基本方法，也可以是因当事人行使选择权、可撤销、变更合同之变更（合同效力不受否定）。第二编合同法（二）合同的转让1、债权让与（1）债权让与协议在债权人和债务人达成一致时生效，但只有在通知债务人时才对债务人发生效力。（2）债权转让的通知不能撤销，受让人同意的除外。而且采取到达主义。（3）债权转让形成新的债权债务关系，债务人应当向新的债权人履行。债务人对债权人的抗辩权、抵销权一并转移。第二编合同法2、合同义务的转让——债务承担（1）债务承担是债务人将合同债务的全部或部分转移给第三人的，（2）债务承担应经债权人同意。（3）抗辩权的转移（4）从债务的转移3、合同义务的概括转移第二编合同法六、合同的终止（一）合同终止的事由1、按约履行2、解除3、抵销4、提存5、免除6、混同第二编合同法（二）合同的解除（93、94）1、解除是以当事人以意思表示消灭已经生效的法律行为的制度2、解除的种类（1）当事人协商解除，不需要解除条件。（2）单方解除，解除须符合条件：A、法定解除权：不可抗力使合同目的无法实现）对方根本违约对方当事人迟延履行，经催告仍不履行预期违约。第二编合同法（二）合同的解除B、约定解除权。3、解除权人应当及时行使解除权，有法定或约定期限的在期限内行使，没有该期限的经催告后仍不行使的而消灭。解除权行使以通知而生效。第二编合同法（三）抵销1、法定抵销。双方债务的标的物种类、品质相同，主动和被动债权已届满清偿期。形成权应当以通知对方而生效。2、合意抵销。双方债务的标的物种类、品质不相同，经当事人协商一致的也可以抵销，不论是否超过诉讼时效，合意生效则债的关系消灭。第二编合同法（四）提存1、提存的事由：债权人无正当理由拒绝受领、下落不明、死亡但尚未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。2、提存的标的物的所有权、费用、风险、孳息均归属债权人。3、标的物不适于提存或提存费用过高的，债务人可以依法拍卖或者变卖标的物提存所得价款。4、除斥期间，自提存之日起5年内债权人不受领的，领取权消灭。第二编合同法（五）混同债权、债务归于一人，涉及第三人利益的，不消灭债的关系。第二编合同法（六）免除免除：应向债务人作出免除债务的意思表示，因而是有相对人的单方法律行为、无因行为、意思不得撤回。第二编合同法五、违约责任（一）违约责任的含义：是指当事人不履行债务或者履行债务不符合合同约定或法律规定所应承担的一种民事责任。（二）违约责任的特征1、约定性2、财产性第二编合同法（三）预期违约当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第二编合同法（四）违约责任的形式1、实际履行（第110条）2、补救措施（第111条）3、违约金（114条）4、赔偿损失（113条）：注意可预见规则5、定金责任（115条）：注意定金与违约金的关系第二编合同法（五）违约责任的抗辩事由和减损规则1、不可抗力(117条)2、对方当事人未采取适当措施致使损失扩大（119条）3、双方责任（120）4、第三人行为造成违约（121条）第二编合同法3、技术开发合同中技术成果的归属（1）委托开发合同：合同法第339条（2）合作开发合同：合同法第340条A、专利申请权、专利权的归属B、技术秘密成果的归属4、技术转让合同中后续技术成果的归属：合同法第354条5、技术咨询和技术服务合同中新创新技术成果的归属：合同法第363条第二编合同法六、技术合同（一）技术成果及其归属1、技术成果的概念（司法解释第1条）2、职务与非职务技术成果的归属（1）职务技术成果的概念：职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。（法326条）

（2）归属1）职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织（法326条）2）非职务技术成果的使用权、转让权属于完成技术成果的个人（法327条）3）法人或者其他组织与其职工就职工在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。（解释1）（特别规定）4）个人完成的技术成果，属于执行原所在法人或者其他组织的工作任务，又主要利用了现所在法人或者其他组织的物质技术条件的，应当按照该自然人原所在和现所在法人或者其他组织达成的协议确认权益。不能达成协议的，根据对完成该项技术成果的贡献大小由双方合理分享。（解释5条）第二编合同法（二）技术合同的无效和可撤销1、非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。2、欺诈订立的技术合同属于可撤销或变更的合同3、技术合同无效和可撤销合同的处理（1）停止使用该技术成果（使用人有恶意）（2）继续使用该技术成果（使用人善意）（3）按侵权处理（4）赔偿损失第二编合同法（三）技术开发合同1、委托开发合同2、合作开发合同，司法解释第19条第2款3、技术开发合同的开发失败风险，合同法第338条第二编合同法（四）技术转让合同1、技术转让合同的标的（1）专利（2）专利申请（3）技术秘密2、技术转让合同的种类（1）专利权转让（2）专利申请权转让（3）技术秘密转让合同让与人承担的保密义务不限制其申请专利，但当事人约定让与人不得申请专利的除外。第二编合同法（4）、专利实施许可合同包括：独占实施许可；排他实施许可；普通实施许可第二编合同法（五）技术咨询与技术服务合同1、技术咨询合同的概念2、技术服务合同概念第二编合同法七、委托合同（一）委托合同的概念委托合同是委托人和受托人约定由受托人为委托人处理委托事务的合同。可以是有或无偿合同，诺成合同，受托人处理的事务可以是法律行为也可以是事实行为。第二编合同法（二）委托人的权利和义务1、委托人有任意解除权2、委托人在间接代理中的介入权、对第三人的选择权。3、委托人支付报酬的义务4、委托人赔偿损失的义务第二编合同法（三）受托人的权利和义务1、受托人的权利（1）任意解除权（2）受托人在处理委托事务时因不可归责于第三人的原因受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失2、受托人的义务（1）受托人应当亲自处理委托事务，转委托应当经委托人同意。（2）受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。（3）受托人向委托人承担报告义务。（4）受托人取得的财产应当转交给委托人。（5）两个以上的受托人共同处理委托事务的应当承担连带责任。第二编合同法民事诉讼法一、民事诉讼法的基本知识二、民事诉讼的管辖三、审判组织和诉讼参加人四、民事诉讼证据五、财产保全六、民事审判程序七、审判监督程序八、执行程序九、涉外民事诉讼程序第三编民事诉讼法一、民事诉讼法的基本知识1、民事诉讼法的效力（1）适用范围（2）对人的效力（3）空间效力（4）时间效力第三编民事诉讼法（二）民事诉讼的基本原则1、法院独立行使审判权原则2、以事实为根据，以法律为准绳原则3、当事人诉讼权利平等原则4、辩论原则5、处分原则第三编民事诉讼法（三）民事诉讼的基本制度1、合议制度2、回避制度3、两审终审制度4、公开审判制度第三编民事诉讼法二、民事诉讼的管辖（一）级别管辖（二）地域管辖1、一般地域管辖：以当事人住所地确定管辖2、特殊地域管辖：综合考虑（三）专属管辖（四）协议管辖第三编民事诉讼法（三）移送管辖和指定管辖（四）管辖权异议第三编民事诉讼法三、审判组织和诉讼参加人（一）审判组织1、合议庭2、案件评议（二）诉讼当事人1、诉讼当事人的范围：原告、被告；共同诉讼人、第三人2、诉讼当事人的权利和义务第三编民事诉讼法3、共同诉讼：原告或者被告一方为多人（1）普通的共同诉讼：诉讼标的同种类，某企业的一次环境污染致使多人受害，受害人提起的诉讼（2）必要的共同诉讼：某甲向乙、丙共有是一专利权提出的权属争议纠纷（3）共同诉讼的代表人：由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人第三编民事诉讼法4、第三人（1）有独立请求权的第三人，通常是基于物权性权利提出的请求，如甲、乙争议一专利权，丙主张该专利权为自己所有。（2）无独立请求权的第三人：无独立请求权，但案件处理结果与其有利害关系A、辅助型第三人，如产品质量诉讼B、被告型第三人，如甲诉乙侵犯专利权，但乙称侵犯专利权的是丙，法院通知丙参加诉讼第三编民事诉讼法（三）诉讼代理人1、法定代理人2、委托代理人3、授权委托书4、诉讼代理人的权利第三编民事诉讼法四、民事诉讼证据（一）证据的种类（二）证据的基本要求1、真实性2、合法性3、关联性第三编民事诉讼法（三）当事人的举证1、一般的举证原则：谁主张谁证明2、特殊的举证原则：举证责任的倒置（四）法院依职权调查1、法院根据审理案件的需要2、当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集的证据第三编民事诉讼法（五）举证时限与证据交换1、举证时限的确定2、举证时限届满的法律效力3、当事人申请延期举证4、证据交换5、新证据第三编民事诉讼法（六）证据的出示、质证1、证据应当在法庭上出示2、未经质证的证据不能作为认定案件的依据。3、各类种类质证的要求（1）书证要求出示原件（2）物证要求出示原物（3）视听资料要求原件或者原物（4）证人应当出庭作证（5）鉴定人应当出庭接受当事人质询（6）专家证人第三编民事诉讼法（六）证据的出示、质证（7）一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无须举证（8）当事人无须举证的事实：众所周知的事实；自然规律及定理等第三编民事诉讼法（七）证据的保全1、在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。2、当事人向人民法院申请证据保全，不得迟于举证期限届满前7日。第三编民事诉讼法五、财产保全（一）诉讼中的财产保全：因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定（二）诉前的财产保全：利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。（三）保全的范围和方式：1、财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。2、财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。第三编民事诉讼法五、财产保全（四）申请人的担保1、人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。2、诉前保全的，申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。（五）被申请人的反担保：被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。（六）申请错误的损害赔偿：申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。第三编民事诉讼法六、民事审判程序（一）第一审普通程序1、起诉（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖第三编民事诉讼法2、审理前的准备被告的答辩3、法庭审理程序：核对当事人、法庭调查、法庭辩论、调解和判决4、诉讼中止和终结5、判决和裁定第三编民事诉讼法（二）二审程序1、上诉期间（第147条）：当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。2、审理的方式（第152条）3、判决（153条）4、二审期限（第159条）第三编民事诉讼法七、审判监督程序（一）有权启动审判监督程序的主体（第177条）（二）当事人申请再审（第178、179条）（三）检察院抗诉第三编民事诉讼法八、执行程序（一）执行根据和执行管辖（第201条）（二）执行异议和中止执行（第202条、204条）（三）执行和解（第207条）（四）执行担保（第208条）（五）执行申请1、执行申请的条件2、不予执行3、申请执行的期间第三编民事诉讼法执行程序（六）执行措施1、查询、冻结、划拨存款2、查封、扣押财产3、强制迁出房屋或者退出土地4、办理有财产权证照转移手续5、对被执行人行为的强制执行（七）中止执行和执行终结第三编民事诉讼法第三编商标法

一、商标概述（一）、商标的概念商标是商事主体在其生产、制造、加工、拣选、经销的商品上或者提供的服务上使用的，由文字、图形或其组合构成的，用以同其他商事主体经营的相同或者类似的商品或者服务相区别的标记。第四编商标法（二）、商标的分类1、平面商标——立体商标2、商品商标—服务商标3、注册商标—未注册商标

®（RegisteredTrademark）、TM（TradeMark）4、普通商标—驰名商标5、特殊商标类型

证明商标、联合商标、防御商标、集体商标、等级商标第四编商标法（三）、注册商标的种类

1、商品商标。如“海尔”、“长虹”。2、服务商标。如“小土豆”餐饮服务注册商标、“PICC”。3、集体商标。是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。如：邮电、铁路、银行的集体标志。4、证明商标。是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。如：绿色食品、真皮标志。第四编商标法二、商标权（一）、商标权的概念也称为商标专有权，是指商标注册人对其注册商标所享有的专有权利。性质：工业产权、专有权、财产权特征：专有性、时间性、地域性、无体性、法定性（二）、商标权的客体，是指商标法所保护的注册商标。（三）、商标权的内容1、所有权2、使用权3、禁止权4、续展权5、转让权6、许可使用权第四编商标法（三）、商标权的取得（1）、原始取得（2）、继受取得（四）、商标权的终止第四编商标法1、注销（1）、期满未续展（2）、所有人申请注销（3）、所有人死亡或终止，权利未转移《实施条例》第47条2、撤销（1）、争议裁定被撤销《商》第41条（2）、注册不当被撤销《商》第41条（3）、违法被撤销《商》第44条、第45条第四编商标法三、商标注册（一）、商标注册的原则1、注册原则2、在先申请原则3、自愿原则例外：烟草制品4、优先权原则第四编商标法（二）、商标注册的条件1、申请人：自然人、法人、其他组织2、申请注册的商标应当具备法定的构成要素3、申请注册的商标应当具备显著性4、申请注册的商标不得是法律禁止作为商标使用的标志《商》第10条5、申请注册的商标不得是不能作为商标注册的标志《商》第11条、第12条

第四编商标法

6、不得与在先权利相冲突

不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定的商标相同或者近似。相同：完全相同或者在视觉上难以区分；相近似：大体相似，易造成消费者混淆。商品或者服务的相同或者类似：1、商标注册商品与服务分类表；2、功能、用途、销售渠道、消费对象……7、申请注册的商标不得与被撤销或者注销未满1年的注册商标相同或者近似。《商》第46条第四编商标法（三）、商标注册的申请1、申请商标注册的要求2、申请商标注册的文件商标注册申请书；商标图样；其他文件。3、注册商标的变更申请注册人名义、地址或者其他注册事项的，应当向商标局提交变更申请书。变更以后发给相应证明并公告。第四编商标法（四）、商标注册的审查和核准1、审查形式审查（1）、申请人的主体资格；（2）、申请文件、商标图样是否齐全，是否符合规定；（3）、有关证明文件是否齐全、真实可靠；（4）、申请注册费用是否缴纳等。通过：发给《受理通知书》；审查不合格：退回，不予受理；基本合格但需补正的：限期补正。第四编商标法

实质审查（1）、是否具备法定的构成要素；（2）、是否具备显著性；（3）、是否违反禁用条款；（4）、是否与在先权利相冲突；（5）是否属于恶意抢注；（6）申请注册的商标是否同他人在同一种或者类似商品上已经注册或者初步审定并公告的商标相同或相近似；（7）申请注册的商标是否与被撤销或者注销不满一年的注册商标相同或相近似等。第四编商标法2、初步审定并公告。符合条件的，由商标局初步审定，予以公告不符合条件的——驳回——自收到通知之日起15日内向商评委申请复审——不服商评委的裁定，自收到通知之日起30日内起诉。3、商标异议及异议复审《商》第30条公告3个月内任何人可以提异议；无异议，核准注册。提出异议的，商标局作出裁定。当事人对裁定不服的，向商标评审委员会申请复审——不服，起诉。4、商标的核准注册《商标注册证》第四编商标法四、注册商标的撤销

（（一）撤销事由1、使用不当的，由商标局撤销（第44条）。（1）自行改变注册商标的；（2）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（3）自行转让注册商标的；（4）连续3年停止使用的。2、商品不符合要求的撤销（第45条）。使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工商行政管理部门分别不同情况：（1）责令限期改正；（2）通报或者处以罚款；（3）或者由商标局撤销其注册商标。第四编商标法第四编商标法3、对争议的注册商标的撤销（第41条第3款）。在先申请的商标注册人可以在后申请注册的商标经核准注册之日起5年内，向商标评审委员会申请裁定撤销。第四编商标法4、注册无效、不当的撤销（第41条）。商标法第41条规定注册商标无效不当的撤销事由。需要注意：（1）申请人为任意第三人，而非仅利害关系人。（2）申请撤销的事由，非为商标之间的争议，而是商标本身无效或有瑕疵。第41条规定：“已经注册的商标，违反本法第10条、第11条、第12条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的，自商标注册之日起5年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受5年的时间限制。除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起5年内，向商标评审委员会申请裁定。”第四编商标法（二）商标被撤销的后果1、1年内，不予核准。注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起1年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准（第46条）。2、可以申请复审，有权起诉。第49条规定：“对商标局撤销注册商标的决定，当事人不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出决定，并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。”第四编商标法3、不具有溯及力，但要给予赔偿。《条例》第36条规定了商标撤销不具有追溯力原则。（1）依照商标法第41条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。（2）有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力。（3）因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿五、注册商标的续展与利用（一）、注册商标的保护期10年（二）、注册商标的续展续展期：保护期结束前6个月宽展期：期满后6个月（仍获得保护）（三）、注册商标的使用1、使用——价值2、冰冻期：3年3、使用方式：自己使用or许可他人使用——注册商标、®第四编商标法（四）、注册商标的转让1、私权利的处分2、转让的情形：与企业一同转让or单独转让3、程序（1）、达成转让协议；（2）、双方向商标局提出申请；（3）、商标局进行审查；（4）、发给受让人证明并公告。第四编商标法4、商标转让过程中应该注意的问题（1）、转让注册商标的，商标注册人对其在同一种或类似商品或者服务上注册的相同或者近似的商标，必须一并办理。比如：泰山/秦山（烟）；九明/旭月（灯具）；雅奇/亚奇/雅琦（洗衣粉）……（2）、不得影响转让前已经生效的许可合同的效力；（3）、集体商标不得转让；（4）、商标受让人必须保证该商标使用的商品或者服务的质量。第四编商标法（五）、注册商标的使用许可1、许可的形式（1）、独占使用许可（2）、普通使用许可2、注册商标使用许可合同（1）、书面形式；（2）、合同期限—商标权有效期；（3）、被许可使用的商标与核定的商品服务类别与注册商标具有一致性。3、注册商标使用许可合同的备案制度——签订之日起3个月内第四编商标法六、商标权的保护（一）商标侵权行为的表现形式1对商标本身、以及商品的侵权行为。第52条列举有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（2）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；第四编商标法（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。“其他损害”，具体见《条例》第50条、《最高院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条规定：（1）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（2）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；（3）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；（4）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；（5）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。（二）不视为侵权行为的使用注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接标示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用（《条例》第49条）。第四编商标法第四编商标法（三）、侵犯商标权的处理方式和法律责任1、处理方式（1）、协商解决；（2）、行政处理；（3）、行政调解；（4）、诉讼。2、法律责任（1）、民事责任停止侵害；消除影响；赔偿损失《商》第56条。（2）、行政责任《商》第53条、54条

（3）、刑事责任假冒注册商标罪；销售假冒注册商标的商品罪；非法制造注册商标标识罪；销售非法制造注册商标标识罪。第四编商标法七、驰名商标的保护（一）、驰名商标的概念在一定地域范围内具有较高的知名度并为相关公众知晓的商标。驰名商标不一定是注册商标。（二）、驰名商标的认定机制1、认定机关（1）、商标局；（2）、商评委；《商细则》第5条（3）、人民法院。2、认定条件（1）、《商》第14条（2）、《驰名商标认定和管理暂行规定》第四编商标法第四编商标法（三）驰名商标的特殊保护措施1、对未注册的驰名商标。第13条第1款规定，“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”因此，对未注册的驰名商标，不得就相同、类似商品申请注册。第四编商标法2、对已经注册的驰名商标。第13条第2款规定，“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”第四编商标法3、已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的，自商标注册之日起5年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受5年的时间限制（第41条第2款）。第四编商标法4、企业名称不得利用他人的驰名商标。“商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。”（《条例》第53条）第五编反不正当竞争法1、概念：“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”

（反不正当竞争法第10条）2、包括：（1）经营秘密：（2）经营方法、（3）货源情报等；（4）技术秘密：未公开的技术信息一、侵犯商业秘密的有关问题（一）、商业秘密的概念和外延（二）、商业秘密的特点1、具有信息性（指与工商活动有关的信息）；2、具有保密性（采取了相应的保密措施）；3、具有一定的“新颖性”（不为公众所知）4、具有实用性（能给权利人带来经济利益）第五编反不正当竞争法（三）、侵害商业秘密的形式1、以盗窃、利诱、胁迫等手段获取他人商业秘密；2、披露、使用或者允许他人使用以不正当获得的商业秘密；（如将窃取的商业秘密披露）3、违约披露他人商业秘密；4、第三人在明知或应知的情况下，仍从侵权人处获取商业秘密。（反不正当竞争法第10条）第五编反不正当竞争法第五编反不正当竞争法（四）、侵害商业秘密的责任形式1、民事责任；赔偿责任等2、行政责任：1万元以上，20万元以下的罚款；3、刑事责任：3年以下有期徒刑和拘役，后果特别严重的，处3年以上7年以下。（刑法219条）第六编著作权法一、著作权的取得原则作品获得著作权法的保护时间为自作品创作完成之日，不需要履行任何手续。此即著作权的自动保护原则。1、著作权自作品创作完成之日起产生。（《条例》第6条）2、著作权的取得，不以是否“发表”为条件（《著作权法》第2条）。3、“发表”，是指著作权人自行或者许可他人公之于众的行为（条例第20条）。二、著作权的客体著作权的客体即作品，作品是指文学、艺术、科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。（一）下列表现形式均为作品（第3条/条例第4条）。（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（4）美术、建筑作品；（5）摄影作品；（6）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（7）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（8）计算机软件；（9）法律、行政法规规定的其他作品（如民间文学艺术作品）。第六编著作权法（二）本法不予以保护的对象本法第5条规定，下列对象不受本法保护：1、法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文。2、时事新闻。条例第5条规定：“时事新闻，是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息。”3、历法、通用数表、通用表格和公式。如：电话簿、节目预告表、元素周期表、乘法口诀表等。第六编著作权法三、著作权的主体（归属）（一）委托作品的著作权人1、著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定；2、合同未作明确约定或者没有订立合同的，推定为：著作权属于受托人。

3、委托作品著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权力；双方没有约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。（司法解释第12条）4、由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品，著作权归报告人或者讲话人享有。著作权人可以支付给执笔人适当的报酬；（司法解释第13条）5、自传体作品，有约定的从约定，无约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或者整理人可以要求获得适当报酬；（司法解释第14条）第六编著作权法（二）合作作品的著作权人合作作品，指两人以上合作创作的作品。要点为：1、著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者；2、合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权；3、合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者（《条例》第9条）；4、合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的著作权法第10条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有（《条例》第14条）。第六编著作权法（三）原件所有权转移作品的著作权人（1）美术等作品原件所有权的转移，著作权仍归创作人享有；（2）原件所有人享有展览权、所有权。第六编著作权法（四）演绎、汇编作品的著作权人1、演绎作品包括：改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品；2、著作权由演绎人享有。但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。3、汇编作品，即将其他作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。4、汇编作品的著作权由汇编人享有。但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。第六编著作权法（五）影视作品的著作权人1、著作权由制片者享有；2、编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬；3、剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。第六编著作权法四、著作权的内容根据本法第10条，著作权包括人身权和财产权两部分。要点为：（一）著作人身权1、发表权。即决定作品是否公之于众的权利。2、署名权。3、修改权。是对作者人格的尊重。报纸、杂志社进行的不影响作品内容的文字性删节不属于修改权控制范围。但内容的修改要经过作者同意。4、保护作品完整权。即保护作品不受歪曲、篡改的权利。第六编著作权法（二）著作财产权1、使用权。包括下列各项权利：（1）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；（2）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；（3）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；（4）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利；（5）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；第六编著作权法（6）放映权；（7）广播权；（8）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；（9）摄制权；（10）改编权；（11）翻译权；（12）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。2、许可使用权。3、转让权。著作人身权不能转让，但著作财产权可以转让。4、获得报酬权。第六编著作权法五、著作权的限制——合理使用【★】“著作权的限制”，即对作者的限制，他人不经作者许可可以使用其作品，并不视为侵权行为。我们需要重点掌握“合理使用”制度。（一）合理使用“合理使用”是指，在法定情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向著作权人支付报酬。但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。本法第22条：在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：

（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；【个人使用】

（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；

（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；【时事新闻】

第六编著作权法（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；第六编著作权法（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；【免费表演】

（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；【机械复制】

（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；【汉译少】

（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。【盲文】

前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。第六编著作权法六、邻接权邻接权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的劳动成果依法享有的专有权利，又称为作品传播者权或与著作权有关的权益。我国《著作权法》赋予出版者、表演者、录制者、播放者以邻接权。（一）出版者的权利（第30-36条）（二）表演者的权利和义务（第37-39条）1、权利主体：演员或者演出单位。2、使用他人作品表演，表演者应当取得著作权人许可，并支付报酬。3、对演绎作品的表演，实行双许可双付费4、表演者的权利：表明身份权；许可权。5、被许可人的义务。应当得到著作权人许可，并支付报酬。第六编著作权法（三）录制者的权利和义务（第40-42条）1、主体是录音或录像制作者。2、使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。3、对演绎作品的录音录像，实行双许可双付费。4、法定许可。使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但要支付报酬。5、被许可人的义务。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。第六编著作权法（四）播放者的权利和义务（第43—46条）1、主体是广播电台、电视台。2、播放他人未发表的作品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。3、播放他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。4、播放已经出版的录音制品，三九考资可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。5、广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为：

（1）将其播放的广播、电视转播；【禁止转播】

（2）将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。【禁止录制、禁止复制】第六编著作权法七、著作权的侵权赔偿和诉讼1、诉讼时效。（1）《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定：“侵犯著作权的诉讼时效为2年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。”如，著作权人甲于2000年1月1日知道侵权行为，但直到2005年1月1日才起诉，此时，在著作权保护期内，侵权行为仍在继续，那么，法院仍应当判决被告停止侵权行为，并自2003年1月1日起计算侵权损害赔偿数额。第六编著作权法七、著作权的侵权赔偿和诉讼1、诉讼时效。（1）《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定：“侵犯著作权的诉讼时效为2年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。”如，著作权人甲于2000年1月1日知道侵权行为，但直到2005年1月1日才起诉，此时，在著作权保护期内，侵权行为仍在继续，那么，法院仍应当判决被告停止侵权行为，并自2003年1月1日起计算侵权损害赔偿数额。第六编著作权法3、原告（1）独占许可合同中的被许可人，可以单独起诉。独占许可合同，是指合同约定的时间和地域内，许可人授权一家被许可人使用其智力成果，许可人和第三人均不再享有使用权。（2）排他许可合同中的被许可人，在知识产权权利人不起诉的情况下，可以代位起诉。排他许可合同，是指合同约定的时间和地域内，许可人授权一家被许可人使用其智力成果，且许可人保留对该智力成果的使用权，任何第三人均不再享有使用权。（3）普通许可合同中的被许可人，不享有起诉权。普通许可合同，是指合同约定的时间和地域内，许可人授权多家被许可人使用其智力成果，且许可人自己也保留对该智力成果的使用权。第六编著作权法4、保全措施。（1）诉前禁令。起诉前责令停止有关行为，又被称为“临时禁令”，但申请诉前禁令方必须提交相关证据和担保。（2）诉前财产保全。采取责令停止有关行为和财产保全的措施（第49条）；（3）诉前证据保全。（第50条）5著作权侵权损害赔偿。第六编著作权法第七编行政复议法一、行政复议概述（一）、行政复议的概念与特征

（二）、行政复议的性质第七编行政复议法（一）行政复议的概念与特征1、概念公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。2、特征（1）所处理的争议是行政争议。

（2）以具体行政行为为审查对象，附带审查部分抽象行政行为。

（3）主要采用书面审查的方式，必要时也可以通过听证的方式审理。

第七编行政复议法二、行政复议的基本原则（一）、一般原则

1、合法原则（主体、依据和程序）2、公正原则3、公开原则4、及时原则5、便民原则（二）、特殊原则1、依法独立行使行政复议权的原则2、一级复议的原则3、不调解原则4、书面复议原则第七编行政复议法三、行政复议范围

（一）、可申请复议的范围

1.对行政机关作出的行政处罚决定不服的。2.对行政机关作出的强制措施决定不服的。3.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销等决定不服的。4.对行政机关作出的关于确认不动产的所有权或者使用权的决定不服的。5.认为行政机关侵犯合法经营自主权的。6.认为行政机关变更可者废止农业承包合同，侵权其合法权益的。7.认为行政机关违法要求履行义务的。8.认为行政机关不依法办理行政许可等事项的。第七编行政复议法

9.认为行政机关不履行保护人身权、财产权、受教育权职责的。10.认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的。11.认为行政机关其他具体行政行为侵犯其合法权益的。这是一条概括性的规定。12.行政相对人认为具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具休行政行为申请复议时，也可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（1）国务院部门的规定；（2）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（3）乡、镇人民政府的规定。第七编行政复议法（二）、不可申请行政复议的范围1、行政法规和规章2、内部行政行为3、居间调解处理决定第七编行政复议法四、行政复议机关与管辖第七编行政复议法（一）、复议机关1、概念：行政复议机关，是指依照法律的规定，有权受理行政复议的申请、依法对被申请的行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关。2、种类：作出被申请行政行为的行政主体作出被申请行政行为的行政主体的上一级机关作出被申请行政行为的行政主体所属的人民政府。第七编行政复议法（二）、管辖1、县级以上地方各级人民政府工作部门:由申请人选择，由该部门的本级人民政府或上一级主管部门管辖。2、海关、金融、国税、外汇等行垂直领导的行政机关和国家安全机关:由上一级主管部门管辖。3、对地方人民政府:由上一级地方人民政府管辖。4、对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府:A向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请复议;B对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请裁决，国务院依照本《行政复议法》的规定作出最终裁决。5、对县级以上的地方人民政府依法设立的派出机关:由设立该派出机关的人民政府管辖。第七编行政复议法

6、对人民政府的工作部门依法设立的派出机构根据法律、法规和规章规定以自己名义:由设立该派出机构的部门或者该部门的本级人民政府管辖。7、对两个或两个以上行政机关以共同名义:由它们共同上一级行政机关管辖。8、对法律、法规授权的组织:由直接主管该组织的地方人民政府、地方人民政府的工作部门或者国务部门管辖。9、对被撤销的行政机关在其被撤销前:由继续行使其职权的行政机关上一级机关管辖。第七编行政复议法五、行政复议参加人第七编行政复议法（一）、申请人

申请人是指对行政主体作出的具体行政行为不服，依据法律、法规的规定，以自己的名义向行政复议机关提起行政复议申请的公民、法人或者其他组织。1、必须是行政相对人或与其有利害关系的人2、认为被具体行政行为侵害其合法权益的人3、行政复议申请人资格转移的情况有：

有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议。近亲属包括其配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女有权申请行政复议的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议第七编行政复议法（二）、被申请人

被申请人是指其具体行政行为被行政复议的申请人指控违法侵犯其合法权益，并由行政复议机关通知参加行政复议的行政主体。被申请人包括行政机关和法律、法规授权的组织。

第七编行政复议法2、被申请人（1）.申请人对行政机关作出的具体行政行为不服，直接申请复议的，该行政机关是被申请人。（2）.两个或两个以上行政机关以共同名义作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人。（3）.法律、法规和规章授权的组织作出的具体行政行为引起行政复议，该组织是被申请人。（4）.行政机关委托的组织作出的具体行政行为引起行政复议，委托的行政机关是被申请人。（5）.作出具体行政行为决定的行政机关被撤销，继续行使其职权的行政机关是被申请人。第七编行政复议法（三）、第三人行政复议中的第三人，是指因与被申请的具体行政行为有利害关系，通过申请或者复议机关通知，参加到复议中去的公民、法人或者其他组织。第三人在行政复议中具有独立的法律地位。从行政复议实践中看，行政复议中的第三人主要有：1、治安行政处罚案件中的被处罚人或者权益受被处罚人侵害的人。2、行政处罚案件中的共同被处罚人。3.其他与被申请的具体行政行为有利害关系的行政相对人。第七编行政复议法六、行政复议的程序（一）、申请与受理（二）、审理与决定第七编行政复议法（一）、申请与受理

1、申请方的条件（1）申请人合格（2）有明确的被申请人（3）有具体的复议请求和事实根据（4）属于受理复议机关管辖（5）法律、法规规定的其他条件

第七编行政复议法2、申请复议期限行政相对人应当在知道相应具体行政行为之日起６０天内提出复议申请，法律另有规定的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。第七编行政复议法在知道相应具体行政行为之日起６０天内提出复议申请，法律另有规定的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。第七编行政复议法3、复议申请的受理复议机关在收到复议申请后，依法应当在收到之日起５日内审查处理：（1）.对符合申请复议条件的，且没有向人民法院提起诉讼的，依法应当决定受理；（2）.对于不符合申请条件的，依法决定不予受理，并告知申请人不予受理的理由；（3）.对于复议申请请求的内容有欠缺的复议申请，依法决定发还申请人并限期补正；（4）.对于复议申请符合《行政复议法》规定，但不属该机关管辖的，应当告知申请人向有管辖权的复议机关提出。第七编行政复议法（二）、审理与决定1、审理方式2、审理依据法律、行政法规、地方性法规、规章以及上级行政机关依法制定和发布的具有普遍约束力的决定、命令为依据。第七编行政复议法3、复议决定（1）、维持决定（2）、履行决定（3）、撤销、变更和确认违法决定。主要事实不清、证据不足的适用依据错误的违反法定程序的超越职权或者滥用职权的具体行政行为明显不当的（4）、赔偿决定第七编行政复议法（5）、抽象行政行为的处理决定申请人在申请行政复议时，一并提出对有关抽象行政行为的审查申请的，行政复议机关对该抽象行政行为有权利处理的，经对该行为的审查，应当在30日内依法作出处理决定；其无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关作出处理决定，有权处理的行政机关应当在60日内依法作出处理决定。处理期间，复议机关中止对具体行政行为的审查。此外，行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时，认为具体行政行为的依据（如行政法规、规章等）不合法，行政复议机关有权处理的，应当在30日依法处理。其无权处理的，应当在７日内按照法定程序转送有权处理的国家机关处理。处理期间，复议机关中止对具体行政行为的审查。第七编行政复议法第八编行政诉讼法一、行政诉讼基本知识（一）行政诉讼的概念和特征

1、概念公民、法人或者其他组织认为行政机关和法律法规授权的组织或者其工作人员的具体行政行为侵犯了自己的合法权益，依法定程序向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并做出裁决的活动。第八编行政诉讼法2、特征：（1）、受理主体---人民法院；（2）、对象--具体行政行为的合法性；（3）、程序---行政复议不是行政诉讼的必经程序或者前置程序第八编行政诉讼法（二）

行政诉讼的基本原则1、一般原则行政诉讼作为法院主持下的三大诉讼制度之一，与其他诉讼制度有一些共同的司法原则，主要有:（1）人民法院依法独立行使行政审判权原则；（2）以事实为根据，以法律为准绳原则；（3）合议、回避、公开审判原则；(4)两审终审制原则；（5）当事人法律地位平等原则；(6)使用本民族语言文字进行诉讼原则；(7)辩论原则；（8）人民检察院实行法律监督原则。

第八编行政诉讼法2、特有原则（1）选择复议原则；（2）具体行政行为不因诉讼而停止执行原则；（3）被告负举证责任原则；(4)不适用调解原则；（5）审查具体行政行为的合法性原则；(6)司法变更权有限原则等。第八编行政诉讼法（三）受案范围1、概括方式（1）、总的概括规定公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。（2条）公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。（《解释》第1条规定）（2）、限定的概括规定人民法院审理行政案件，是对具体行政行为的合法性进行审查。（第5条）第八编行政诉讼法2、列举方式（1）、

肯定列举式首先以肯定列举的方式确定了行政诉讼的受案范围，包括9类。1)不服行政处罚的案件2)不服行政强制措施的案件3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件4）行政机关拒绝颁发许可证和执照或者不予答复不服的案件5)申请行政机关履行法定职责而被拒绝或者不予答复的案6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件7)认为行政机关违法要求履行义务的案件8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权案件9）其他可以提起行政诉讼的行政案件（2）、否定式分类列举1）《行政诉讼法》第12条规定了司法审查的排除性条款A、国防、外交等国家行为国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。”B、抽象行政行为C、内部行政行为——行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定D、法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为

第八编行政诉讼法第八编行政诉讼法2）《若干问题解释》第1条的有关规定A、公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为B、调解行为以及法律规定的仲裁行为C、不具有强制力的行政指导行为D、驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为E、对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为第八编行政诉讼法二、管辖（一）行政诉讼的级别管辖根据《行政诉讼法》第14条的规定，中级人民法院管辖下列第一审行政案件。1、确认发明专利权的案件和海关处理的案件2、对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所做出的具体行政行为提起诉讼的案件3、本辖区内重大、复杂的案件《若干问题的解释》第8条中又进一步补充明确了中级人民法院管辖本辖区内重大、复杂案件的四种情形:被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件。。重大涉外或者涉及香港、澳门、台湾地区的案件。其他重大、复杂案件。第八编行政诉讼法（二）地域管辖1、基本规则第17条规定:“行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”所谓“复议机关改变原具体行政行为的”是指复议决定具有下列三种情形之一:（1）复议决定改变原具体行政行为所认定的主要事实的；（2）复议决定改变原具体行政行为的主要规范依据的；（3）复议决定改变原具体行政行为的处理结果，即撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为的。第八编行政诉讼法2、特殊规则(1)专属管辖专属管辖是指法律以诉讼标的所在地为标准，强制规定特定的诉讼只能由特定的法院进行管辖。《行政诉讼法》第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”（2）共同管辖（法律依据《行政诉讼法》17、18、19、20条）共同管辖是指两个或者两个以上的人民法院对同一行政案件都有管辖权。对限制人身自由的行政强制措施不服提起的行政诉讼，由被告所在地或者原告所在地法院管辖。“原告所在地”是指原告的户籍所在地、居住地和被限制人身自由所在地。第八编行政诉讼法（三）裁定管辖移送管辖、指定管辖、管辖权的转移和提级管辖四种类型。1、移送管辖移送管辖是指某一法院受理行政案件后，发现自己对该案件没有管辖权，将案件移送给有管辖权的法院审理。2、指定管辖指定管辖是指由于某种特殊原因，有管辖权的人民法院不能行使审判权或者两个以上人民法院对案件的管辖权发生争议，由上级法院根据法律规定，以裁定指定具体行政案件由某一法院管辖。第八编行政诉讼法3、指定管辖第2条：当事人以案件重大复杂为由或者认为有管辖权的基层人民法院不宜行使管辖权，直接向中级人民法院起诉，中级人民法院应当根据不同情况在7日内分别作出以下处理：

(1)指定本辖区其他基层人民法院管辖；

(2)决定自己审理；

(3)书面告知当事人向有管辖权的基层人民法院起诉。第3条：当事人向有管辖权的基层人民法院起诉，受诉人民法院在7日内未立案也未作出裁定，当事人向中级人民法院起诉，中级人民法院应当根据不同情况在7日内分别作出以下处理：

(1)要求有管辖权的基层人民法院依法处理；

(2)指定本辖区其他基层人民法院管辖；

(3)决定自己审理.第八编行政诉讼法4、管辖权的转移管辖权的转移是指由上级法院决定或者同意，上级法院审理下级法院管辖的第一审行政案件，或者把它管辖的第一审行政案件移交下级法院审理，以及下级法院把自己管辖的第一审行政案件报请上级法院审理。管辖权的转移是级别管辖的补充。第八编行政诉讼法三、诉讼参与人（一）行政诉讼原告行政诉讼原告是指认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，而依法以自己的名义向人民法院起诉的公民、法人或者其他组织。1、行政诉讼原告资格的确定与转移1）《解释》：“与具体行政行为有法律上的利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。”（第12条）2）特殊的原告资格第八编行政诉讼法（二）被告

原告指控、人民法院通知应诉的行政机关、法律、法规、规章授权的组织。1、行政诉讼被告资格的确定与转移（1）行政诉讼被告资格的确定一般情况：公民、法人或者其他组织直接向法院提起诉讼的，做出具体行政行为的行政机关是被告。第八编行政诉讼法特殊情况：（1）经过行政复议程序再起诉的被告（2）派出机构、内设机构、委托机构和被授权的组织（3）经上级机关的批准而做出具体行政行为（4）若干行政机关做出同一具体行政行为（5）不作为行政行为情况下的被告资格第八编行政诉讼法被告资格的转移（1）有被告资格的行政机关或者授权组织被撤销，在法律上该主体已经被消灭，这是前提。（2）被撤销的行政机关或者授权组织，其行政职权仍然继续由其他主体行使。第八编行政诉讼法（三）共同诉讼人的概念与种类共同诉讼是指当事人一方或者双方为两个以上主体，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样具体行政行为发生的行政案件，法院认为可以合并审理的诉讼。1、必要的共同诉讼当事人一方或者双方为两个以上主体，因同一具体行