第二十一章商标权

第二十一章商标权教学目的与要求：熟悉并掌握商标权的概念、内容、特征，掌握商标权人的权利和商标权的续展、终止和限制。教学重点：商标权人的权利、商标权的续展、终止和限制。教学难点：商标权的续展、终止和限制。第十五章商标权商标权的概念注册商标专用权未注册商标的法律地位商标权的续展和终止商标权的限制第一节商标权的概念一．商标权，是指商标所有人对其注册商标进行支配的权利。二．商标权是个集合概念。从权利内容上看包括专有使用权、禁止权、转让权、使用许可权等。第二节注册商标专用权一．专用权：即权利人对其注册商标专有使用的权利。二．禁止权：即商标权人有权禁止他人未经许可使用其注册商标。三．使用许可权：即注册商标所有人将其对注册商标的专用权许可他人行使的权利。四．转让权：即注册商标所有人将其对注册商标的所有权转移给他人所有的权利。第三节未注册商标的法律地位一、保护未注册商标的必要性二、保护未注册商标的条件（一）驰名商标（二）有一定影响的商标三、未注册商标的法律保护（一）禁止注册和使用（二）先使用权（三）其他保护第四节商标权的续展和终止一、商标权的续展（一）商标权的续展，又称注册商标的续展，是指通过法定程序延续注册商标的有效期限，使注册人继续保持对其注册商标的权利。（二）申请续展注册，应当在注册商标有效期届满前12个月内办理，这6个月为续展期。（三）在续展期未能提出续展注册申请的，可再给予6个月的宽展期。第四十条

注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续；在此期间未能办理的，可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的，注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。（原38条修改）

《国家工商行政管理局关于商标行政执法中若干问题的意见》第十二条在注册商标的宽展期内，商标注册人提出续展申请且被核准的，商标专用权连续存在，他人在此期间内使用与该商标相同或者近似商标的，属于商标侵权行为；商标注册人未提出续展申请，或者提出续展申请但未被核准的，该商标专用权自有效期满后不受法律保护。

二、商标权的终止（一）商标权因注销而终止1．注销指商标局对注册商标所有人自愿放弃或因故不能使用注册商标的事实的确认行为。2．注册商标在下述情况下，因注销而终止：（1）注册商标有效期届满未申请续展注册。《商标法》第39条注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。（原37条）

（2）自动放弃。《实施条例》第46条商标注册人申请注销其注册商标或者注销其商标在部分指定商品上的注册的，应当向商标局提交商标注销申请书，并交回原《商标注册证》。商标注册人申请注销其注册商标或者注销其商标在部分指定商品上的注册的，该注册商标专用权或者该注册商标专用权在该部分指定商品上的效力自商标局收到其注销申请之日起终止。

（3）其他情形《实施条例》第四十七条商标注册人死亡或者终止，自死亡或者终止之日起1年期满，该注册商标没有办理移转手续的，任何人可以向商标局申请注销该注册商标。提出注销申请的，应当提交有关该商标注册人死亡或者终止的证据。注册商标因商标注册人死亡或者终止而被注销的，该注册商标专用权自商标注册人死亡或者终止之日起终止。(二)商标权无效（原撤销）第四十四条

已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局宣告该注册商标无效；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。商标局做出宣告注册商标无效的决定，应当书面通知当事人。当事人对商标局的决定不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审。商标评审委员会应当自收到申请之日起九个月内做出决定，并书面通知当事人。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长三个月。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。

其他单位或者个人请求商标评审委员会宣告注册商标无效的，商标评审委员会收到申请后，应当书面通知有关当事人，并限期提出答辩。商标评审委员会应当自收到申请之日起九个月内做出维持注册商标或者宣告注册商标无效的裁定，并书面通知当事人。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长三个月。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。（原41条修改）

第四十五条

已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。商标评审委员会收到宣告注册商标无效的申请后，应当书面通知有关当事人，并限期提出答辩。商标评审委员会应当自收到申请之日起十二个月内做出维持注册商标或者宣告注册商标无效的裁定，并书面通知当事人。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长六个月。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。商标评审委员会在依照前款规定对无效宣告请求进行审查的过程中，所涉及的在先权利的确定必须以人民法院正在审理或者行政机关正在处理的另一案件的结果为依据的，可以中止审查。中止原因消除后，应当恢复审查程序。（原41条第二款增加）第四十六条

法定期限届满，当事人对商标局宣告注册商标无效的决定不申请复审或者对商标评审委员会的复审决定、维持注册商标或者宣告注册商标无效的裁定不向人民法院起诉的，商标局的决定或者商标评审委员会的复审决定、裁定生效。

第四十七条

依照本法第四十四条、第四十五条的规定宣告无效的注册商标，由商标局予以公告，该注册商标专用权视为自始即不存在。宣告注册商标无效的决定或者裁定，对宣告无效前人民法院做出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定、调解书和工商行政管理部门做出并已执行的商标侵权案件的处理决定以及已经履行的商标转让或者使用许可合同不具有追溯力。但是，因商标注册人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。依照前款规定不返还商标侵权赔偿金、商标转让费、商标使用费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。

第四十九条

商标注册人在使用注册商标的过程中，自行改变注册商标、注册人名义、地址或者其他注册事项的，由地方工商行政管理部门责令限期改正；期满不改正的，由商标局撤销其注册商标。注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。商标局应当自收到申请之日起九个月内做出决定。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长三个月。（原44条修改）

第五节商标权的限制一、商标权限制的含义商标权限制指在某些情况下注册商标所有人享有的权利因与他人正当权利和公共利益产生冲突，为了协调权利人与社会公众利益之间的关系，法律对商标权的行使和保护作出必要的限制。第五十九条

注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。三维标志注册商标中含有的商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。（增加）

二、商标权的限制（一）合理使用1．合理使用是指对叙述性商标以善意正当的方式进行商业性使用，不视为商标侵权行为。2．注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。（二）商标权用尽(三）非商业性使用39.1992年2月19日，甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱，并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的？（03年卷三）A.甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出B.乙企业对“康威”的使用为非法使用C.乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标D.甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权答案：BD

在续展期间，注册商标是否受法律保护？如何进行保护？各国法律上一般采用两个原则，即申请原则与溯及力原则。

申请原则，是指如果商标权人在法律规定的续展期内申请续展的，则注册商标受法律保护，否则不再受法律保护。

溯及力原则，是指在注册商标有效期满后的宽展期内申请续展的，经核准注册后，从前有效期满之次日起开始计算续展注册的有效期。这样，注册商标可以不间断地受到法律保护。

江苏天宝药业有限公司在其产品——双歧天宝口服液的外包装上，使用“三株菌+中草药”字样。经查，使用在商标注册用商品国际分类第5类药品、医用营养物品上“三株”及图形商标，是济南三株药业有限公司的注册商标，注册号为第832040号，刊登在第540期《商标公告》上，其商标专用权受法律保护。江苏天宝药业有限公司在药品外包装上使用“三株菌+中草药”文字的行为，涉嫌侵犯“三株”及图形商标专用权。对此，主要有两种不同的意见：第一种意见认为，“三株”及图形商标已核准注册，其不能在同类商品上将与注册商标相同的文字在商品装潢中使用，江苏天宝药业有限公司的行为已构成侵权；第二种意见认为，江苏天宝药业有限公司在介绍产品主要成份时出现“三株菌+中草药”文字，实质上是在细菌构成时加了数词和量词，故应视为善意使用，其行为不构成商标侵权。

“麻婆豆腐”，还是“麻婆”豆腐

2002年1月15日，成都市工商局商标分局应成都市饮食服务公司的请求，对成都康乐调味品厂、四川好特食品厂、成都市龙泉家好食品有限公司、成都市天味食品厂四家企业生产的“麻婆豆腐”调料涉嫌侵犯“陈麻婆”商标专用权行为进行了检查，并对上述四家企业生产的“麻婆豆腐”调料及外包装进行了封存、扣押。之后，这四家企业集体上书，否认自己的行为是侵犯他人商标权的行为，要求驳回成都市饮食服务公司的商标侵权投诉。

各方观点归结起来主要有两方面：

其一，“陈麻婆”是豆腐及豆腐调料商品和餐馆服务上的注册商标。属商标注册人的私有财产：“麻婆豆腐”是商品的通用名称，是有百年历史的以豆腐为原料的四川菜肴之一种，属于公共资源。陈麻婆不等于麻婆豆腐，麻婆豆腐已属于公共资源，不能把公共资源据为私有。

第二，陈麻婆豆腐是一家中华老字号，始创于清朝同治初年，陈麻婆豆腐品牌早已深入人心，麻婆虽在豆腐商品上有商品名称通用化趋势，但麻婆仍具有商标显著性，并不是豆腐商品的通用名称，麻婆与陈麻婆近似，保护“陈麻婆”豆腐商标刻不容缓。

德国一家公司在我国取得了“BIOFRESH”商标的专用权，该商标核定使用的商品为制冷设备、冷冻设备。其向上海一中院提起诉讼，认为西门子冰箱上使用了与其注册商标“BIOFRESH”相同的标识，构成了商标侵权，要求被告承担停止侵权、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。

一中院审理后查明，西门子冰箱在其内部的保鲜室面板上，及其外包装箱上加贴的标明品名、型号、生产日期等的标签上的确使用了“BioFresh”字样。但合议庭同时注意到，在西门子冰箱的上述部位，更加显著地标明了“SIEMENS”商标，同时在“BioFresh”字样相邻处，还对应地使用了“生物保鲜”四个汉字。此外，西门子冰箱的外部及其包装箱上的显著部位，均还突出地使用了“SIEMENS”商标。一中院认为，西门子冰箱上的“BioFresh”文字，是对产品特征和功能的说明与描述，且不会使消费者对不同品牌的冰箱或者冰箱的生产商产生混淆和误认，属于对原告商标的合理使用，并不构成对原告商标专用权的侵害。为维护正当生产经营者的合法权益作出了驳回原告诉讼请求的一审判决。

1997年，如皋酒厂申请注册了“白蒲”外加菱形方框的组合商标，用于酒精饮料产品的商标。同年，原告如皋酒厂与白蒲酒厂签订了商标许可使用合同，许可白蒲酒厂使用该厂注册的“水明楼”及“白蒲”两商标。白蒲酒厂将“白蒲”商标用于坛装黄酒，将“水明楼”商标主要用于软包装黄酒，并在黄酒软包装袋的中间标有醒目的、字体大小相同的“白蒲黄酒”四个大字。

被告如皋市白蒲镇巨龙黄酒厂（以下简称巨龙酒厂）成立于2000年9月，经营范围为黄酒酿造，2001年5月开始生产软包装黄酒，使用未经注册的“驰龙”文字加图形的组合商标，软包装袋的中间同样标有醒目的、字体大小相同的“白蒲正宗黄酒”六个字。

原告如皋酒厂于2001年7月诉至江苏省南通市中级人民法院，如皋酒厂认为被告巨龙酒