2023年商法电大期末考最佳答案

一、判断正误题(1分。请根据你的选择，在题目后面的括号内填写“对”或“错”。)１、保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。（对)２、汇票上不必记载“无条件支付的委托”的字样。(错)3、本票的出票人必须具有支付本票金额的可靠资金来源，并保证支付。（对)4、无民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效,并且因此影响其他签章的效力。（错)5、本票的出票人资格必须由中国人民银行审定。（对）６、我国的合作公司法更是明确地规定，合作公司是以全体合作人承担连带无限责任的主体，不能使用公司的名称。(对）7、股份有限公司设立的无效,要由股东、董事或监事向法院起诉，由法院作出判决。(对）8、商事交易就是商事组织以及其别人在市场领域从事的各种经营活动。（对)9、绝对商行为，就是依行为性质，无论什么人实行都构成商行为的行为。(对)1０、实物出资有两种情形：一是转移所有权，二是不转移所有权（而只提供使用权或者使用权加收益权）。（对）１1、破产作为一种事实状态,并不必然地导致债务人清算倒闭的结局。(对)12、申请人提出破产申请后,在法院受理前请求撤回的，人民法院可以决定准许，也可以决定不准许。（对)13、破产债权是基于破产宣告前的因素而发生的，可以通过破产分派由破产财产公平受偿的财产请求权。(对)14、破产无效行为是指债务人在破产状态下实行的使破产财产不妥减少，或违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害,依法应被确认无效的财产处分行为。(对）15、破产分派又称破产财产的分派,是指破产清算人将变价后的破产财产,依照符合法定顺序并经债权人会议通过的分派方案,对全体破产债权人进行平等清偿的程序。（对）16、工商行政管理机关是合作公司登记机关。(对）17、支票是出票人签发的,指示办理存款业务的金融机构即付款人于见票时无条件支付拟定的金额给收款人或者持票人的票据。(对）1８、汇票就是出票人委托别人于到期日无条件支付一定金额给收款人的票据。（对）１9、我国《证券法》将证券公司分为综合类证券公司和经纪类证券公司,对两者的设立规定了不同的条件。（对）20、《证券交易所管理办法》的规定,会员制是我国证券交易所唯一的法定组织形式。(对)21、合作人退伙,可分为两种情况：一是声明退伙；二是法定退伙。（对）22、在我国,证券业和银行业、保险业可以混业经营。(错）23、公司的经营方针和经营范围的显著变化不属于证券法所说的“重大事件”。（错)24、证券公司接受委托卖出证券不必是客户证券账户上实有的证券,且可认为客户融券交易。（错)2５、证券交易的集中竞价应当实行价格优先、时间优先的原则。(对)２6、人身保险的被保险人因第三人的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，享有向第三者追索的权利。(错)27、在中华人民共和国境内从事保险活动的公司和个人,不合用中华人民共和国保险法，应选择合用其他有关国家的保险法。(错）２8、再保险的分出人可以根据具体的情况，以再保险接受人未履行再保险责任为由,拒绝履行或者延迟履行原保险责任。（错)29、即使被保险人的家庭成员或者其他组成人员故意导致对保险标的的损害而导致保险事故的,保险人也可以对被保险人的家庭成员或者其他组成人员行使代位请求补偿的权利。(错）30、和解是指具有破产因素的债务人，为避免破产清算,而与债权人团队达成以让步方法了结债务的协议,协议经法院认可后生效的法律程序。（对)31、破产案件受理后,债权人向人民法院提起新诉讼的,应予驳回。其起诉不具有债权申报的效力。（对)3２、证券的发行交易活动必须实行公平、公开、公正的原则。（对)二、多项选择题(2分。在备选答案中，选择对的答案,并将相应的字母填在括号中。）1、以下几个选项中，（BD）属于商人金龙股份有限公司董事徐彦若“三义和”合作公司Ｃ、联发证券公司北京营业部股民章祥D、范大兴个体户２、日本商法第２62条设立的“表见代表董事”制度规定，经理、副经理、专职董事、常务董事和其他董事使用被认为代表公司的名称所为的行为，即使其没有代表董事的权限，公司对善意第三人也应承担该行为的责任。对此规定在商法理论上如何理解？(CD)A、它是严格责任的体现Ｂ、它贯彻了维护交易公平的原则C、它贯彻了保障交易安全的原则D、它是外观法则的体现3、在以下几个选项中,(CD)属于绝对商行为A、专业征询服务B、不动产出租C、在证券交易所买卖股票D、汇票的出票4、在以下几个选项中，(ACD）是商人应具有的基本条件实行商行为自然人以自己的名义实行商行为以实行商行为为常业5、，由于（AC),英美法的商法概念才属于实质商法的范畴。Ａ、英美的商事法律规范有涉及单行法律、判例、民间自治规章等等在内的广泛渊源B、英美的商法没有拟定的形式Ｃ、英美法没有民法与商法的严格区分，也没有相对于民法典意义上的商法典D、英美的商事法律规范来自判例，而不是成文的商事立法6、(BCD）是公司股东基于出资而享有的权利。Ａ、公司财产所有权Ｂ、重大决策权C、资产收益权Ｄ、选择经营者的权利。7、根据公司法的规定,有下列何种情形者,不得担任公司的董事:（ABＣD)A、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人B、因经济犯罪被判处有期徒刑，执行期满未逾五年C、对公司破产负有个人责任，自破产清算完结之日起未逾三年D、个人所负数额较大的债务,到期不能归还的。8、根据《合作公司法》其中哪些是向公司登记机关必须提交的文献？(BCD)A、合作人的财产状况证明B、合作协议书C、合作人的身份证明Ｄ、登记申请书9、赵欲加入钱、孙、李的合作公司。在以下哪些情况下,赵不能被认为已成为新合作人？（BCD）A、钱、孙在入伙协议书上签字；莫依据李从国外发回的传真委托代为在该协议书上签字Ｂ、钱、孙、李口头表达批准,未签订书面协议C、钱、孙在入伙协议书上签字;李出差未归,仅在电话中表达批准D、钱、孙表达批准,李未置可否1０、合作人丰某因故计划向别人借款，为此与借款人商定以其在合作公司中的出资份额作为质押。对此,其他合作人提出各自意见。其中哪些不符合法律规定？(BC)Ａ、合作人陈某:“合作出资份额不是《担保法》所列的质押标的，该质押约定当然无效。”Ｂ、合作人卫某：“我对该借款人不信任，不批准这项质押约定。”Ｃ、合作人李：“既然有合作人不批准,这项质押就不能生效。”D合作人沈某:“既然如此,甲可以退伙，但必须对合作公司以往的债务承担连带责任。”1１、关于我国《合作公司法》上的合作公司概念，不对的的说法是（ＣＤ）A、合作公司必须履行公司登记,领取营业执照B、合作公司不涉及合作制的律师事务所、会计师事务所等非经工商登记的组织C、合作公司的合作人以法人为限Ｄ、合作公司可以采用有限合作的形态12、以下行为中，哪些属于破产清算组的职责范围?(ＡＣD）A、向破产公司的债务人追讨债务B、为了使破产财产增值而从事证券交易Ｃ、将破产公司的固定资产变卖D、追回破产公司因破产无效行为而转移的财产13、所有公司在设立时都必须具有的基本条件有：（BCD)A、必须通过在登记前报经审批B、必须有资本Ｃ、必须制定公司章程D、必须有发起人14、管忠华律师在向客户介绍股份有限公司募集设立的程序时,提出如下四种说法，你认为其中对的的有（ACD)A“募集设立的股份有限公司，必须通过两道批准程序,一是经国务院授权的部门或者省级人民政府批准设立公司，二是经国务院证券管理部门批准向社会公开募集股份。”B“发行股份完毕后,应当持验资证明和其他文献办理公司设立登记。登记完毕,取得营业执照后,应当召开公司创建大会。”C“向社会公开募股前，必须签订两个协议,一是同依法设立的证券经营机构签订承销协议,二是同银行签订代收股款协议。”D“公司创建大会召开时，假如出席人员所代表的股份局限性公司股份总数的一半，则会议不得举行。”15、设立有限责任公司应当具有哪些条件?（ABＣD)A、股东符合法定人数B、股东出资达成法定资本最低限额C、股东共同制定公司章程D、有公司名称，建立符合有限责任公司规定的组织机构16、合作公司具有如下特性：(ABＣ)A合作公司的成立以订立合作协议为法律基础。Ｂ合作公司的内部关系属于合作关系。Ｃ合作人对合作公司债务承担无限连带责任。Ｄ其他三项都不是17、青城山大酒店于202３年3月2日被宣告破产。在破产程序中提出的下列给付请求,哪些可以成为破产债权?(AC）A、吴鸣诗女士于2０２3年5月被该酒店保安人员殴打致伤，并被剥脱衣服检查,住院治疗8个月,规定补偿医疗费和名誉损失费1００00元。Ｂ、因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处，市公安局于2023年２月26日对其做出处罚决定:罚款1００0０元，限7日内缴纳。C、瑞连升旅社与该酒店签订的协议，因酒店被宣告破产而终止，旅社规定补偿由此导致的损失18０00元。Ｄ、青城山大酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用,现该公司规定返还。18、有关我国证券交易所的以下说法中，哪些是不对的的?（ＡC）A、证券交易所是公司制的公司法人B、证券交易所是会员制的法人Ｃ、证券交易所的设立,由全国人民代表大会决定D、证券交易所的总经理由国务院证券监督管理机构任免19、有关我国证券交易所的以下说法中,哪些是对的的?（BＤ)A、证券交易所是公司制的公司法人B、证券交易所是会员制的法人C、证券交易所的设立，由全国人民代表大会决定D、证券交易所的总经理由国务院证券监督管理机构任免20、保险法中规定的代位请求补偿权的基本内容涉及哪些?（ＡC）A、因第三者对保险标的的损害导致保险事故的，保险人自向被保险人补偿保险金之日起,在补偿金范围内代位行使被保险人对第三者请求补偿的权利Ｂ、保险人向被保险人补偿保险金后,被保险人有权放弃对第三者请求补偿的权利C、被保险人已经从第三者取得损害补偿的，保险人补偿保险金时,可以相应扣减被保险人已取得的补偿金额21、下列选项中,有关票据背书的对的说法有哪些?（AB）A、出票人在票据上记载不得转让的,票据不得转让B、背书人在票据上记载不得转让的，票据可以转让Ｃ、其他两个选项都不对22、周经理签发汇票一张，汇票上记载收款人为武经理、保证人为郑经理、金额为20万元、汇票到期日为19９7年Ａ、周经理B、武经理C、郑经理Ｄ、楚经理23、以下几个选项中，哪些属于破产清算组的职责范围?(ＡCＤ）A、向破产公司的债务人追讨债务B、为了使破产财产增值而从事证券交易C、将破产公司的固定资产变卖D、追回破产公司因破产无效行为而转移的财产24、阿尔卑斯饭店店于2023年３月2日被宣告破产。在破产程序中提出的下列给付请求,哪些可以成为破产债权？(BD)A因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处,市公安局于2023年２月26日对其罚款1００0０元，限7日内缴纳。B东南亚金山旅行社与该酒店签订的协议，因酒店被宣告破产而终止，东南亚金山旅行社规定补偿由此导致的损失１8000元。Ｃ阿尔卑斯饭店经理以饭店名义借用双鱼集团公司小轿车一辆供其亲属使用，现该公司规定返还。D某女士于２023年3月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗６个月，规定补偿医疗费2０230元。25、国有公司法人的破产因素由以下事实构成:(AＢＣ)A公司经营不善;B严重亏损；C不能清偿到期债务。Ｄ其他选项都不是26、人寿保险可以分为：（ＡB)几种形式。Ａ死亡保险、年金保险B生存保险、两全保险C其他两个选项都不是2７、下列选项中，有关票据背书的对的说法有哪些？（BＣ）A、其他两个选项都不对B、背书是无条件的Ｃ、背书有转让背书和质押及委托收款背书2８、保险法中规定的代位请求补偿权的基本内容涉及哪些？(BC）A、保险人向被保险人补偿保险金后,被保险人有权放弃对第三者请求补偿的权利B、被保险人已经从第三者取得损害补偿的，保险人补偿保险金时,可以相应扣减被保险人已取得的补偿金额Ｃ、保险人行使代位请求补偿的权利,不影响被保险人就未取得补偿的部分向第三者补偿的权利29、国有公司法人可以由以下事实构成破产因素：（BCD)Ａ其他选项都不是B严重亏损；C不能清偿到期债务。D公司经营不善3０、信息公开制度的基本规定:（AＢCＤ)A真实性。B准确性。C完整性。Ｄ及时性。３１、在以下几种情况下，票据的持票人可以行使追索权的有:(ＢC）Ａ、其他几种情况的不可B、汇票付款人死亡C、本票付款人被宣告破产3２、为保证公开信息的真实性,证券法律制度规定了以下的具体内容：(ABCD)Ａ规定证券信息公开义务人承担保证证券信息真实性的一般义务;B规定证券中介机构承担相应的协助义务；C确立信息披露义务人的法律责任制度；D规范了证券监管机构在证券监管方面的职能。３3、有关的当事人行为的以下判断,符合保险法规定的有:(AＣD)Ａ、投保人、被保险人或者受益人在提出请求补偿或者给付保险金时，应当提供其所能提供的与确认保险事故的性质、因素、损失限度等有关的证明和材料B、受益人可以不用提供证明材料，只凭保险协议的规定就可索赔Ｃ、保险人依据保险协议的约定,认为有关的证明或者资料不完整的,应当告知投保人、被保险人或者受益人补充提供有关的证明和资料D、保险人依据自己的调查确认有关的保险事故，投保人、被保险人或者受益人不服保险人的调查结论的，可以提起诉讼３4、票据丢失以后,失票人可以采用的补救措施有:(ABC)Ａ、挂失止付Ｂ、公示催告C、向人民法院起诉D、和债务人协商35、有关承兑的以下说法中,哪些是对的的?(ABＣＤ)A、承兑是汇票特有的票据行为B、承兑是无条件的C、见票即付的汇票无需承兑Ｄ、承兑记载在汇票的正面36、在以下几种情况下，哪种情况票据的持票人可以行使追索权？（BＣ)A、其他几种情况的不可Ｂ、支票被拒绝付款C、汇票被拒绝承兑１商事关系:所谓商事关系,就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。ﻫ2商人:所谓商人,就是以自己名义实行商行为并以此为常业的人。

3商行为：商行为就是合用商事法律规范的营利行为。ﻫ4形式的商法:最典型的就是独立于民法典之外的商法典。这种立法体例称为民商分立制。ﻫ５实质的商法：指国内法中的商法私法部分。商法私法指民法、商法以及判例、行政法、刑法、诉讼法中有关商事的规定。

6公示原则：在涉及公众或多数当事人的场合，商法实行公示原则，规定将有关事实公诸于世。ﻫ7外观法则：有关行为的内容及含义的解释，以表达行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人也不得推翻。客观主义认定方法。ﻫ8、18２０23法国商法典：182０23,在拿破仑的主持下，在路易十四时期两个条例的基础上,制定了《法国商法典》。该法典共四篇。第一篇通则,第二篇海商，第三篇破产,第四篇商事法院。法国商法实行客观主义，将商法由商人阶级的法转变为商事交易的法,并对股份公司作了最早的的一般规定，具有划时代的意义。

9美国统一商法典：P1２－13

10商法:又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。

11有限责任公司：是股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其所有资产对公司的债务承担责任的公司。

1２股份有限公司：是指将公司的所有资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其所有资产对公司的债务承担责任的一种公司形式。ﻫ１３公司章程：是记载公司重要事项和股东权利义务的重要法律文献。

14子公司的法律地位P58

１5公司的注册资本:是公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。

１6股份转让:是指股份有限公司的股份持有人依法自愿将自己的股份转让给别人，使别人取得股份成为股东的法律行为。

17国有独资公司:由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。

18发起人:就是创办、筹备股份有限责任公司的人ﻫ19募股申请Ｐ72

20创建大会是公司设立过程中由认股人组成的决议机关。创建大会由发起人召集，告知全体认股人参与。ﻫ21股份有限公司的股东大会的法律地位：又称股东会或股东会议。是指由股份有限责任公司的全体股东所组成的公司意思机关和最高权力机关。公司的一切重大事项,如章程的变更，公司的解散与合并等，都必须由股东大会作出决议。公司的其他机关都从属于或服从于股东大会。

22监事会：是公司为了保障董事和其他高层职工忠实执行股东会和公司章程而设立的一个职能机关。ﻫ23股份发行的“三公”原则：公开原则、公平原则、公正原则ﻫ24记名股票:P８0

25上市公司：是指发行的股票经国家有权机关批准在证券交易所挂牌上市交易的股份有限公司。

26资产负债表：反映了公司在一定期期的资产、负债和股东权益（投资者权益）的财产状况其平衡关系，它依据“资产=负债+股东权益”的基础恒等式,依照一定的分类标准和分类顺序,将公司在一定日期的资产、负债和投资项目予以适当的编排而成。

27公积金:是公司为了预备填补亏损和扩大生产规模在注册资本这外准备的基金。

28公司合并：是指由两个或者两个以上的公司合并成为一家公司，本来公司的债权债务关系由合并后的公司全面承受,合并各方的债权、债务由存续的公司或者新设的公司继承。ﻫ29公司分立：是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成二个或者数个公司，本来公司的财产、债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承。

30外国公司的分支机构：

31商事合作:必须是以营利为目的,必须从事商业活动并达成一定的程序和规模，必须拥有自己的商号,并且在商号的名义下进行活动。

32有限合作:就是一名以上普通合作人与一名以上有限合作人组成的合作。

3３隐名合作：当事人约定一方对他方所经营的事业出资,而分享其营业所得收益及分担其营业损失的契约。其中,出资的一方称为隐名合作人，而经营事业的他方称为营业人ﻫ34竞业严禁:即合作人不得自营或者同别人合作经营与本合作公司相竞争的业务。

35交易严禁：即合作人非经合作协议约定或者全体合作人批准,不得同本合作公司进行交易。ﻫ36破产因素：是合用破产程序所依据的特定法律事实。它是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态。按照现行法律,它也是破产案件受理的实质条件。

3７破产无效行为是指债务人在破产状态下实行的使破产财产不妥减少，或违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害,依法应被确认无效的财产处分行为。

３８破产费用:是指破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而在破产财产的管理、变价和分派中产生的费用,以及为破产财产进行诉讼和办理其他事务而支付的费用。ﻫ39取回权:是指从清算人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。

40破产抵消权:是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不管债的种类和到期时间,得于清算分派前以破产债权抵销其所负债务的权利。

41别除权:是指债权人不依破产程序,而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。ﻫ42破产分派:又称破产财产的分派,是指破产清算人将变价后的破产财产,依照符合法定顺序并经债权人会议通过的分派方案，对全体破产债权人进行平等清偿的程序。

43破产债权:是基于破产宣告前的因素而发生的,可以通过破产分派由破产财产公平受偿的财产请求权。ﻫ44票据：是出票人依票据法发行的、无条件支付一定金额或委托别人无条件支付一定金额给受款人或持票人的一种文书凭证。

45票据法:是规定票据的种类、签发、转让和票据当事人的权利、义务等内容的法律规范的总称。

46汇票：是出票人签发的，委托付款人在指定日期无条件支付一定金额给持票人的票据。ﻫ47支票：是出票人签发的,指示办理办款业务的金融机构即付款人于见票时无条件支付拟定的金额给收款人或者持票人的票据。ﻫ4８本票：是出票人签发的，承诺自己在见票时或者在指定日期无条件支付拟定的金额给收款人或者持票人的票据。ﻫ４9承兑:是汇票付款人明确表达于到期日支付汇票金额的一种票据行为,也就是表达乐意承担票据义务的行为。ﻫ５０票据保证：是指票据债务人以外的人,为担保特定票据债务人票据债务的履行,以承担同一内容的票据债务为目的所为的一种具有独立性的附属票据行为。ﻫ５1付款:指付款人或担当付款人支付票据金额以消灭票据关系的行为。

52追索权：是指汇票到期不获付款或期前不获承兑、或者有其他法定因素出现时,持票人在履行了保全手续后，向其前手请求偿还汇票金额、利息及费用的一种票据上的权利。

５3票据权利:就是票据上所表达的金钱债权,是持票人以取得票据金额为目的凭票据向票据行为人所行使的权利。

54内募交易：是指内幕信息的知情人员运用其所知道的内幕信息进行的证券交易行为。ﻫ55证券：重要指有价证券中的资本证券。ﻫ56保险:是指投保人根据协议约定,向保险人支付保险费，保险人对于协议约定的也许发生的事故引起发生所导致的财产损失承担补偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达成协议约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。ﻫ57保险金额:是投保人和保险人约定在保险事故或事件发生时,保险人应当补偿或交付的最高限额，是计算保险费的依据。？ﻫ58保险价值:是指保险标的的价值，对财产保险而言，保险价值是拟定保险金额的依据。？

59保险公司:指经中国保险监督管理机构批准设立，并依法登记注册的商业保险公司，涉及直接保险公司和再保险公司保险赔付金:对必然发生的寿险保险金的给付，达成以丰补歉,积少成多以稳定生活的目的。ﻫ６０保险代理人:指根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位和个人。ﻫ61再保险：也称分保,指保险公司将其所承担的保险责任的一部分或所有分散给其他保险公司承担的保险业务。

６2反复保险:是指投保人就一项保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别与两个以上的保险人订立保险协议的保险。

63无效保险协议：主体不合格，意思表达不真实，客体不合法的协议。ﻫ６4保险利益:是投保人投保的先决条件,假如某项保险与投保人没有保险利益,该保险就很也许涉及保险欺诈，要么就很容易诱导道德风险。ﻫ65人寿保险：是指以保险人在一定期期或终身的死亡或生存为给付条件的一种保险。

６6责任保险:是指保险公司承担由被保险人的侵权行为而应依法承担的民事补偿责任的一种特殊的险种。

6７保险事故:是指事实上已经发生的保险危险。

６８保险标的:指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体健康。

69告知义务:在保险、协议签定之前和保险协议执行过程中，投保人和被保险人所承担的把有关保险标的的重要事实告诉保险人的义务。

７０免责条款：指保险人不负责补偿或给付责任的范围，也即是一般协议所指的不可抗力事件的范围和对方当事人的过错的范围。

71受益人：是人身保险的条件满足时享有保险利益的人。

7２先予支付:保险人自收到补偿或者给付保险金的请求和有关证明、资料之日起60日内，对其补偿或者给付保险金的数额不能拟定的，应当根据已有证明和资料可以拟定的最低数额先予支付；保险人最终拟定补偿或者给付保险金的数额后，应当支付相应的差额。

73代位求偿权:指因第三者对保险标的的损害而导致保险事故的,保险人自向被保险人补偿保险金之日起，在补偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求补偿的权利。ﻫ74保险经纪人：是基于投保人的利益,为投保人与保险人订立协议提供中介服务,并依法收取佣金的单位。ﻫ7５财产保险协议：是指以财产和其有关利益为保险标的的保险协议。ﻫ7６人身保险：是以人的寿命和身体作为保险标的的一种保险。ﻫ商法问答题(考试复习资料初稿2）ﻫ1商法与民法的关系ﻫ答:Ａ相同：民法和商法相联系的理论依据是两者调整的都是平等主体之间关系。

民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定。民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度,对于商事组织（公司、合作、独资公司），对商事交易，都具有一般的规范作用。

Ｂ不同:民法是调整一切平等主体关系的一般性规则，而商法则是调整某些平等主体关系的特殊性规则。ﻫ民法是关于民事法律的基本法,商法是民事法律的特别法。特别法优先，对于商事法律关系,商法有规定的，优先合用商法规定；商法无规定的,合用民法的规定。ﻫ2商法和经济法的关系ﻫ答:商法本质上属于私法的范畴,十分重视主体平等和当事人意思自治,所以有别于以国家意志和政府职能为主导的经济法。商法与经济法的联系。这重要表现在某些情况下国家意志和政府职能对商事关系的调整作用，以及体现这种作用的制度和规则进入商法。

经济法是公法，体现国家的积极干预。商法是商事主体之间追求利润的活动，重要是商事主体自己的意思表达起作用，是私法。公法就是国家以国家的意志为核心,就是命令与服从的关系,没有讨价还价的余地,如经济法。这是公法的特性。私法,就是平等协商的关系,当事人可以讨价还价的，如民法、商法、协议法。ﻫ商法和经济法的关系就是如此。

3中世纪的商人法有何特点:

答:1以习惯为渊源;2效力仅及于商人团队内。

4强化公司组织原则重要体现哪些方面：

答：重要涉及提高公司素质和完善公司结构两个方面。ﻫ5维护交易公平的意义何在？商法如何体现这一原则?

答：意义,一方面,是设立公平交易的行为准则，从而建立市场竞争的正常条件。另一方面,就是依据这些行为准则以及时一般的公平原则,对各种异常行为进行辨认和矫正,以恢复市场竞争的正常条件。ﻫ体现，在商法上，交易公平的基本原则,重要体现为平等原则和诚实信用原则。1平等原则,一方面，在交易当事人之间，应当贯彻协议法的平等自愿原则,不允许运用欺诈、胁迫等不合法手段使别人在违反其真实意思的情况下订立协议。另一方面,在市场秩序方面,现人商法为了维护公平竞争原则，必须制定一系列的规则,严禁恃强凌弱，严禁以政治权力或其他特权谋取交易中的优势,严禁以不合法手段损人利已，严禁垄断和歧视。2诚实信用原则，当事人披露有关事实的义务和履行约定条款的义务,严禁欺诈和背信行为。ﻫ6现代商法为实现交易便捷,重要采用了哪些措施？ﻫ答:（1商事交易的技术手段。实现交易便捷有时要借助一定的技术支持，涉及法律上的技术支持。

(2默示行为在商法上的法律效力。在商法上,为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果,即规定在一定情况下达成一定期限的沉默构成批准。

(3商法上的证明形式自由。商法并不以双方签署书面协议为唯一有效的证明形式；允许通过证据或者依据相关事实的推断证明协议的存在。ﻫ(4商法上的短期时效。对于商事行为所生的债权,实行短期时效制度，可以达成促使当事人迅速行使权利，了结债务的目的。

(５商事仲裁。商人们经常乐意将他们的商事纠纷提交仲裁。

7商法实行保障交易安全原则的理由何在？

答：尽量减少商事关系中的不确切、不稳定因素，提高行为的法律效果的可预见性，以增强人们的安全感,调动人们从事交易的积极性,重要表现在：1强行主义，2公示原则，３外观法则，4严格责任，5对善意买受人的保护。ﻫ8商法的基本原则是什么：ﻫ

提高公司素质强化公司组织原则完善公司结构产权的保护提高经济效率原则信用的维护ﻫ交易的便捷商法基本原则:平等原则维护交易公平原则

诚实信用原则ﻫ强行主义公示原则保障交易安全原则

外观法则严格责任对善意买受人的保护ﻫ9是否具有商人资格有什么法律意义?ﻫ答：是否具有商人资格，影响其是否有义务履行商业登记,是否有权拥有商号,是否必须建立商业账簿并受有关法规的约束，是否有权从事法律规定的某些特殊交易行为,其行为是否受商法特别规定的保护或约束,等等问题。

１0在我国取得商人这种特殊主体资格应具有什么基本的条件?

答:取得这种特殊主体资格应具有两个基本的条件：

A、从事法律许可的生产经营活动;B、履行工商登记。ﻫ11具有商人性质的主体重要有几种形式ﻫ答:目前，在我国，具有商人性质的主体重要有以下几种形式:

(1)个体工商户和个人独资公司;(2)合作公司；(3）公司和其他形式的公司法人;(4）联营公司;

(5）外商投资公司（中外合资经营公司，中外合作经营公司和外商独资公司）。ﻫ12什么是营业商行为?营业须具有的条件是什么?什么是附属商行为?ﻫ答：营业商行为就是以营利为目的并具有营业性质的行为。所谓“营业”须具有三个条件:一是运用有组织的财产(营业财产)，二是营利为目的,三是行为的连续性。概括的说，营业就是以有组织的财产为基础，连续进行某种以营利为目的的行为。附属商行为：是指为了从事某种营业而附带进行的行为。ﻫ13设立有限责任公司的重要条件是什么?

答:Ａ、股东符合法定人数B、股东出资达成法定资本最低限额。ﻫC、股东的出资方式和责任(1)股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。必须进行评估作价ﻫ(2）股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。ﻫ(3)股东在公司登记后,不得抽回出资。

（４)有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对其承担连带责任。

(5)股东没有按照公司章程的规定缴纳所认缴的出资，应当向以足额缴纳出资的股东承担违约责任。ﻫD、股东共同制定的公司章程

1４公司章程的重要内容有哪些?：

答:章程内容：(1）公司名称和住所。（2）公司的经营范围,一般记载在公司的章程里。（3)公司注册资本,必须是实际缴纳的资本。（4）股东的姓名或者名称。(5)股东的权利和义务。（6）股东的出资方式和出资额。出资方式涉及现款、实物、房屋、国有土地使用权、知识产权等财产。出资额亿人民币计价,必须是足额出资,在登记时不能拖欠。（7）股东转让出资的条件。(8）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则。（9）公司的法定代表人。(１0）公司的解散事由和清算方法。（11）股东认为应当规定的其他事项。例如，利润和亏损、董事产生、章程修订、订立日期。这些是绝对记载事项。ﻫ１5有限责任公司股东出资证明书有哪些重要内容？ﻫ答:有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书,载明下列事项:ﻫ公司名称，公司登记日期,公司注册资本,股东的姓名或者名称，ﻫ缴纳的出资额和出资日期,出资证明书的编号和核发日期。ﻫ16股份有限公司设立有哪几种方式?答：股份有限责任公司的设立有两种方式:

A发起设立也称同时设立,指由发起人自己认足公司所有股份或公司首期发行的所有股份,并缴足股款,使公司得以成立的方式。

B募集设立也称渐次设立，指发起人只认购公司所有股份或首期发行股份的一部分，其余的向社会公众募集招股,分次发行股份,最终认足股份而使股份有限责任公司得以成立的方式。ﻫ１8股份有限公司董事会有哪些职权?ﻫ答：股份有限责任公司除法律和章程规定应由股东大会行使的权力外，其他事项均由董事会决定。董事会的职权重要涉及:ﻫ(1)召集股东大会并向股东大会报告工作；（2)选任和罢免董事长、副董事长；

(3)任免总经理,并根据总经理提名,任免副总经理等高级职工;ﻫ(4）制订公司增减资本、发行公司债券的方案；

（5）制订公司分立、合并、终止和清算的方案；（６)申请破产宣告、催缴公司债款；ﻫ(7）对外代表公司与第三人进行公司业务活动;（8)置备公司文书于本公司。

（9)选举董事长和副董事长（10)聘任和解聘经理、副经理、财务主管;决定其报酬。

（１1)召集股东大会，向大会报告（1２）制定公司增减注册资本方案,发行公司债券方案。

（1３)合并、分立、解散方案。（14)公司章程规定的其他职权。ﻫ１9股份有限公司创建大会有哪些重要职权?

答:创建大会行使的职权一般是:选举公司的管理机关;听取和审查发起人关于创建公司的报告;修改公司章程等。创建大会的决议事项，应制成议事录保存。

２0简述公司合并法律制度的重要内容?

答:公司合并是指由两个或者两个以上的公司合并成为一家公司，合并各方公司的债权、债务由合并后存续的公司或者新设的公司全面继承。ﻫ公司合并可以采用吸取合并和新设合并两种形式:一个公司吸取其他公司为吸取合并，被吸取的公司解散。二个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。采用何种形式合并重要根据合并公司的财政实力和将来市场运作的需要而定。ﻫ合并程序

A签订合并协议，编制资产负债表及财产清单。B股东会作出合并协议。C政府行政部门批准。D告知或公告债权人（公司债权人保护程序)。E实行合并。F办理公司合并登记。

公司合并法律后果ﻫ合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务。

23什么是公司？公司有哪些种类?

答：公司是以营利为目的而依法设立的,具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的公司法人。ﻫ公司的种类。ﻫ１.有限责任公司。有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其所有资产对公司的债务承担责任的公司。

２．股份有限公司。股份有限公司是指所有资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。

3.国有独资公司。国有独资公司是指根据我国《公司法》第６４条的规定,由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。ﻫ4.无限责任公司。无限公司是指二人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。所谓连带无限责任是指,公司财产局限性清偿其债务时,股东应以其个人财产清偿公司债务;在这种情况下,公司的债权人有权请求公司股东中的任何一人或数人承担所有清偿责任。ﻫ5.两合公司。两合公司,指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织,前者对公司债务负连带无限责任，后者仅负有限责任的公司。两合公司实为无限公司的变种，其无限责任股东经营公司,有限责任股东仅提供资本和分享利润,不参与公司事务。

24什么是公司的资本制度：ﻫ答：在我国,公司资本仅仅是指注册资本,就是公司成立时有公司章程拟定的规定出资额的总和。ﻫ公司的注册资本是公司设立时所有的资产,是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。ﻫ注册资本是公司作为法人民事主体对内经营和对外承担民事责任的财政能力，一个公司没有必要的自有资产就不能具有必要的生产经营能力，也不能取得必要的市场信用。所以注册资本不仅是公司对内进行生产的需要,并且是公司对外承担民事责任的需要。

２5试述公司法人的治理结构：

答:（1)公司的法人属性使公司财产与公司成员的个人财产完全区别开来，从而使公司可以以自己的名义独立地从事民事活动、享受民事权利和承担民事义务。ﻫ(2)公司有自己独立的组织机构，公司的主体身份是法人，法人是法律上拟制的人格;主体需要一定的人格才干享有民事权利能力和民事行为能力。

（3)公司的财产是公司拥有信用的基础，也是公司对外承担民事责任的基础。所以，公司可以用自己的资产对外承担责任。

(4）由于公司在人格上和财产上的独立性，股东不必对公司债务承担连带责任和无限责任。ﻫ(5）公司法人的民事权利能力由其法定代表人和授权代表人代为行使,根据公司法的规定,公司的法定代表人是董事长，公司的授权代表人是由公司的董事会和董事长授权的公司职工。法定代表人和授权代表人的行为就构成了公司的行为,由此产生的一切后果均由公司承受,也就是公司职工的任何职务行为均由公司的资产对外承担民事责任。ﻫ人格上独立

—能力

—

责任

法人属性

法定代表人与授权代表人

财产上独立—信用—责任基础

是法人：依法成立,有自己的财产，是一个独立的组织，可以独立承担责任

26试述公司的合并与分立，公司合并之形式,公司合并与分立的法律后果:

答:公司分立是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成二个或者数个公司,本来公司的财产、债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承。公司分立本是公司股东会的权利,但是在分立之前必须要对公司的债务做出清偿或者提供相应的担保，以保障债权人的利益，之后才干分立。否则分立后的公司对本来公司的债务须要承担连带责任

分立程序。A股东会作出分立决议。B行政部门批准。C编制资产负债表及财产清单、履行债权人保护程序。

D订立分立协议。Ｅ实行分立。F办理公司分立登记。变更登记，注销登记，设立登记。

分立的法律后果:公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张。公司分立没有按照《公司法》的规定的条件和程序告知和公告的,公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带清偿责任。ﻫ27试述有限责任公司股东会的职权:

答、有限责任公司的股东会的职权。涉及:ﻫ（1）决定公司的经方针和投资计划。（2)选举和更换董事,决定有关董事的报酬事项。（3）选举和更换由股东代表出任的监事,决定有关监事的报酬事项。（４）审议批准董事会的报告。(5)审议批准监事会或者监事的报告。(6）审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案。7）审议批准公司的利润分派方案和填补亏损方案。(8)对公司增长或者减少注册资本作出决议。股东会对公司增长或者减少注册资本、分立、解散或者变更公司形式作出决议,必须通过代表三分之二以上表决权的股东通过。（9）对发行公司债券作出决议。（1０）对股东向股东以外的人转让出资作出决议。ﻫ(11）对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。

(1２)修改公司章程。股东认为要修改公司章程,必须要通过股东会开会通过修改章程的决议,该决议必须通过代表三分之二以上表决权的股东通过。

28试述有限责任公司董事会的职权ﻫ答：（1)负责召集股东会，并向股东报告工作,涉及报告公司经营业绩、盈亏情况、投资执行情况、业务发展情况、公司其它财务情况等等与公司的资产负债有关的情况。(2）执行股东会的决议，涉及执行股东会决议完毕的情况和进展的情况。

(3)决定公司的经营计划和投资方案。（４）制定公司的年度财务预算方案和决算方案。

（5）制定公司的利润分派方案和填补亏损方案。（6)制定公司增长或者减少注册资本的方案。

（7)拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散公司的方案。（8）决定公司内部管理机构的设立。ﻫ（9)聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名,聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项。（1０）制定公司的基本管理制度。

2９试述发行公司债券的程序：

答:发行公司债券的程序：ﻫ(1)股东会决议。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。国有独资公司发行公司债券,应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定。

(2)申请。公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文献:公司登记证明;公司章程;公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。

(3)报批。以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。国务院证券管理部门对符合《公司法》规定的发行公司债券的申请,予以批准；对不符合《公司法》规定的申请，不予批准。

（4)、批准。公司债券的发行规模由国务院拟定。国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院拟定的规模。

(５)募集办法。发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列重要事项:公司名称；债券总额和债券票面金额;债券的利率；还本付息的期限和方式;债券发行的起止日期;公司净资产额;已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。

（6）停止。对已经做出的批准假如发现不符合《公司法》规定的,应予撤消。尚未发行公司债券的,停止发行；已经发行公司债券的,发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。ﻫ30简述上市公司的条件：ﻫ答、1、股票通过国务院证券管理部门批准已向社会公开发行。按照这一规定上市公司必须是已经成立的股份有限公司，没有成立的股份有限公司，不也许出现股票已经发行的情形。ﻫ2、公司的股本总额不少于人民币五千万元。公司的股本总额是指公司章程所订的资本总额，该资本总额应当是通过公司登记机关登记的注册资本总额。

３、开业时间在三年以上,最近三年连续赚钱。原国有公司依法改建而设立的，或者《公司法》实行后新组建成立的，其重要发起人为国有大中型公司的可连续计算。ﻫ4、持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人;向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五。

5、公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。ﻫ6、国务院规定的其他条件。需要说明的是以上条件是必须同时具有的条件，只有同时具有才可成为上市公司,否则，缺一不可。

32与公司相比较,合作出资有什么特殊之处?

答:1、设立之基础不同。公司的设立是以章程为基础的，合作是基于合作协议建立。

2、

律地位不同。公司有法人资格，合作公司没有法人资格，不是没有法律地位。

3、在内部及外部的法律关系方面，具有本质的不同。ﻫA、公司的财产属于公司,不属于股东。合作的财产属于全体合作人共有。ﻫB、公司有自己的组织结构，对内、对外行使公司的职权。合作中,各个合作人对合作事物的执行有同等权利,可以共同执行，也可以委托别人执行

C、

东出资后不能退股，具有不同限度的转让权。合作对合作人出资的转让,规定严格，必须全体合作人批准才可以转让。

D、公司的规模大,存续时间长。合作规模小,人身依附性强，存续时间短。

E、我国没有无限公司，所以，公司对外承担有限责任，合作对外承担无限责任,也是一个明显区别。ﻫ４、产权结构方面。合作公司的一元化产权结构。即合作公司的财产不属于合作公司独立所有，而是属于全体合作人共同所有。ﻫ公司的二元化产权结构。是指公司拥有公司财产所有权，股东拥有股权。

33简述合作财产的性质：ﻫ答：合作公司的合作财产，属于共同共有财产的性质。

（1)

合作人出资的财产。ﻫ合作财产构成：货币、实物、知识产权和其他无形财产(如商号、特许经营权)。

作为出资的劳务：不能成为合作财产（但该劳务的成果和收益属合作财产)。ﻫ从财产权的状态看，出资的财产大体涉及两种情况：

一种是财产所有权，一种是财产使用权。ﻫ（2)所有以合作公司名义取得的收益。

凡是以合作公司为权利主体取得的合法收益,不管以何种方式取得，均视为合作财产。ﻫ3４合作人在合作事务的执行中享有什么权利,承担什么义务?

答:1、管理参与权与事务授权２、知情权和监督权3、异议权和撤消权4、忠实义务ﻫ35请简要说明合作公司与合作人在债务清偿方面的互相关系：ﻫ答：1．合作人的债权人不得对合作公司主张抵销权。

2.合作人的债权人不得代位行使合作人的权利。

３.合作人的债权人可以依法追索合作人在合作公司中的收益和财产份额。

在以合作人的财产份额清偿其个人债务的情况下,需注意两点：

第一,这种清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行,债权人不得自行接管债务人在合作公司中的财产份额。ﻫ第二，在强制执行个别合作人在合作公司中的财产份额时，根据《合作公司法》第43条第2款的规定，其他合作人有优先受让的权利。

36新合作人入伙，享受什么权利,承担什么义务?ﻫ《合作公司法》第45条第1款规定，入伙的新合作人与原合作人享有同等权利,承担同等责任。但是,入伙协议另有规定的,从其规定。

我国《合作公司法》第45条第2款规定,入伙的新合作人对入伙前合作公司的债务承担连带责任。这是采用肯定说。这样规定的好处是有助于现有合作关系的稳定和保护债权人，缺陷是对合作公司扩大规模有较大的限制作用。ﻫ３７合作人退伙的因素有哪些?

答：两种情况:一是声明退伙；二是法定退伙。

声明退伙，又称自愿退伙，是指合作人基于自愿的意思表达而退伙。这种意思表达的形式,可认为事前协议(协议退伙），也可认为届时告知（告知退伙)。ﻫ法定退伙,是指合作人因出现法律规定的事由而退伙。这种法定事由可分为两类，一是某种客观情况（当然退伙），二是其他合作人的决议(除名)。

38试述合作协议的订立？

(１）合作协议的条款

合作公司设立的基础，是合作人之间订立的合作协议。合作协议应当由全体合作人协商一致，以书面形式订立。ﻫ合作协议应当载明以下事项：ﻫA合作公司的名称和重要经营场合的地点；B合作目的和合作公司的经营范围;Ｃ全体合作人的姓名及其住所;Ｄ合作人出资的方式、数额和缴付出资的期限Ｅ利润分派和亏损分担办法;F合作公司的事务执行;G入伙与退伙;ﻫＨ合作公司的解散与清算;Ｉ违约责任。

（2）合作协议的订立和生效ﻫ合作是以人身信任为基础，故合作协议是一种具有人身性质的协议。鉴于这种人身性质,法律还规定在订立合作协议时，各当事人应当如实说明自己的财产和负债情况,以及从事其他经营活动的情况。

《合作公司法》第14条第1款规定,合作协议经全体合作人署名、盖章后生效。

《合作公司法》第１7条第2款规定,合作公司领取营业执照前,合作人不得以合作公司名义从事经营活动。所以,在合作协议成立至合作公司完毕登记这段期间,合作人之间的关系属于单纯的协议关系而非公司组织关系。在此期间,合作人依据合作协议实行的行为，由全体合作人承担连带责任。

合作协议生效后，全体合作人可以在协商一致的基础上,对该协议加以修改或者补充。ﻫ３9民法合作与商事合作的区别？

答:1商事合作必须是以营利为目的，而民事合作则不必是以营利为目的。2商事合作必须从事商业活动并达成一定的程序和规模,而民事合作则不一定以经商为业或者不以经商为主业或常业。3商事合作必须拥有自己的商号，并且在商号的名义下进行活动，而民事合作则不受此限。

4０合作公司内部关系？

答:合作公司的内部关系属于合作关系。

所谓合作关系，就是共同出资、共同经营、共享收益，共担风险的关系。尽管不同合作公司所赖以成立的合作协议有很大差别,但是在这四个基本问题上都遵循着共同的准则。

４1合作人的对外行为对合作公司的效果?ﻫ《合作公司法》规定,合作公司对合作人执行合作事务以及对外代表合作公司权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（内部不能对抗外部）

一般说来,个别合作人在办理合作公司平常经营业务中的财产处分和债务承担行为，被认为存在着全体合作人默示授权。除非合作公司可以证明，买受人明知全体合作人对事务执行人的权限有特别限定,因而明知事务执行人的行为越权。ﻫ反之，当合作人实行的行为属于超过合作公司平常经营范围的财产处分或债务承担行为,特别是法律规定必须经全体合作人一致批准的行为时,相对人应当在得知合作事务执行人有合法授权的情况下，才与之签订协议;否则，应被认为是存在恶意。ﻫ42合作公司变更有什么规则？P１１4ﻫ答：符合《合作公司法》的规定，向原登记机关办理变更手续。ﻫ43试述退伙的效果

答：分为两类情况:一是财产继承,即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人的继承人；二是退伙结算，即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人本人。合作人退伙以后，并不能解除对于合作公司既往债务的连带责任。

44试述设立合作公司应当具有的条件?

答:（1)有二个以上的合作人,并且都是依法承担无限责任者;(2)有书面合作协议；(3)有各合作人实际缴付的出资;（4）有合作公司的名称；(５）有经营场合和从事合作经营的必要条件。ﻫ45如何理解“破产”的概念:ﻫ答：我们理解“破产”一词，要从２个方面理解：一是指客观状态，不能偿还到期债务的客观事实。ﻫ二是指法律程序。破产法上的破产是这个意思。ﻫ46你对破产法的性质和作用是如何结识的？

答：破产法特点有三：１、破产法具有综合性质。２、破产法是特别法。3、强制性与灵活性。

从另一个角度，可以说破产法有如下特点:ﻫ1、破产是一种特殊的偿债手段。既通过消灭债务人主体资格来实现清偿债务。ﻫ2、破产合用的前提是债务人不能清偿到期债务。3、破产的目的是使债权人们得到公平清偿。ﻫ4、破产是一种特殊的执行程序。ﻫ破产法的作用ﻫ1、公平保护债权人的利益。保护债权人之间的公平。ﻫ２、给予债务人重新开始之机会。3、保障社会经济秩序的正常运营。ﻫ47破产案件受理的法律效果如何:ﻫ答：法院受理破产申请,意味着破产程序的开始。破产程序开始后，债务人的财产进入保全状态，债权人的权利行使也受到约束。具体说，发生以下效果:ﻫ1.对债务人的约束。自破产案件受理之日起，债务人及其法定代表人承担以下义务：ﻫ（1）财产保全义务、说明义务和提交义务。（2）不对个别债权人清偿的义务。

2．对债权人的约束,破产程序的一个重要任务，就是维护债权人集体受偿的秩序。破产程序开始的一个重要效果,就是自动冻结债权人的个别追索行为。

(1）

破产案件受理后，债权人只能通过破产程序行使权利。

（２）有财产担保的债权人，在破产案件受理后至破产宣告前的期间,未经人民法院准许，不得行使优先权。

(3）债务人的开户银行,不得扣划债务人的既存款和汇入款抵还贷款。ﻫ3.对其别人的约束，与破产案件有关的其他当事人，也有服从破产法秩序的义务。ﻫ(1）

债务人开户银行的协助义务。(2)债务人公司职工保护公司财产的义务。ﻫ4.对其他民事程序的影响，破产程序开始后,为了实现公平清偿，原则上有关债务人财产的所有请求和争议都必须在同一程序中审理。ﻫ(１民事诉讼程序的中止或终结。（2）民事执行程序的中止。（３)财产保全的中止。

４8如何理解债权人会议自治原则?ﻫ答:债权人自治，是指全体债权人通过债权人会议,对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项作出决定，并监督破产财产管理和分派的一系列权利,以及保障这些权利实现的有关程序制度。实行债权人自治,是破产法的一项重要原则。

债权人自治原则是拟定债权人会议地位的基本依据。根据这一原则,有关债权人权利行使和权利处分的一切事项,均应由债权人会议独立地作出决议。债权人在债权人会议上应享有充足的自由表达和自主表决的权利。债权人会议作出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分派等重大事项的决议，是程序进行的重要根据。债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。ﻫ4９破产宣告的法律效果如何:ﻫ答:破产宣告的效果

１、对破产案件的效果。破产宣告对于破产案件的效果，就是破产案件转入破产清算程序。ﻫ2、对债务人的效果。破产宣告对债务人产生身份上、财产上的一系列法律后果。ﻫ（1)债务人成为破产人。(2)债务人财产成为破产财产。（3)债务人丧失对财产和事务的管理权。(４)债务人的法定代表人承担与清算有关的法定义务。

3、对债权人的效果。对债权人来说,破产宣告使他们获得了行使权利的特别许可。

(１）未到期的债权视为到期。（2)有财产担保的债权人可以由担保物获得清偿。（3）对破产公司负有债务的债权人享有破产抵销权。(4)无担保债权人依破产分派方案获得清偿。ﻫ4、对第三人的效果。破产宣告后,与破产人有其他民事关系的第三人，应按照其民事关系的性质享受相应的权利或承担相应的义务。ﻫ（１)破产人占有的属于别人的财产,其权利人有权取回。(２）破产人的债务人，应当向清算人清偿债务。ﻫ（3)持有破产人财产的人,应当向清算人交付财产。(4）破产人的开户银行，应当将破产人银行帐户供清算人专用。ﻫ（5）待履行协议解除或继续履行时,相对人享有相应的权利。（6)破产无效行为的受益人,应当返还其受领的利益。

50破产清算组的职责:ﻫ答:清算组的职责ﻫ清算组的基本职能是对破产财产进行保管、清理、变价和分派。其具体职责涉及:ﻫ(1）接管破产财产。(2)管理破产财产。(３）行使破产公司的财产权利。（4）履行破产财产的对外义务。（5）制订和实行破产财产变价和分派方案。(6)办理破产程序终结的有关事务。ﻫ５1破产债权的范围：ﻫ答:1.得成为破产债权的请求权。破产宣告前成立的以下请求权,得成为破产债权。ﻫ(1)无财产担保的债权。（2）放弃了优先受偿权的债权。(３）有财产担保的债权,经由担保物清偿后的未足清偿部分。

(4)破产人的连带债务人,因代替破产人清偿债务而取得的求偿权。(5)应计算利息的债权,至破产宣告之日止的利息。ﻫ(6）票据追索权。(7）待履行协议之相对人的补偿请求权。（8）附期限的债权。(９）附条件的债权。（１０)其他合法请求权。

５2我国《公司破产法》的和解制度有何特点:

答:我国《公司破产法》第四章规定的和解制度,具有两个重要的特点:第一,和解程序与整顿程序相结合；第二，和解和整顿只合用于债权人申请破产的案件。ﻫ53试述重整制度的理论根据、性质:

答：我们可以把重整制度的理论根据概括为三个论题：营运价值论、利益与共论和社会政策论。这三个论题是互相联系的。其中，营运价值论无论在历史上还是逻辑上,都处在出发点的位置。

1.营运价值论。所谓营运价值，就是公司作为营运实体的财产价值,或者说，公司在连续营业状态下的价值。在许多情况下,公司的营业价值高于其清算价值,即高于它的净资产通过清算变价所能获得的价值回收。ﻫ2.利益与共论。在认可债务人及其出资人的已有产权地位的前提下,赋予债权人以财产支配者的法律地位。在重整计划的制定过程中，债权人和债务人（及其出资人）都有发言权;重整程序提供了一个多方协商机制，债权人和债务人均享有产权地位。在维护债权人利益与拯救公司这两个政策目的之间建立起平衡和互动的关系。ﻫ3．社会政策论。创建和发展重整制度的动力,不仅来自当事人基于个别利益的个别理性判断,并且来自社会基于整体利益的整体理性判断。这种整体理性判断就是我们所说的社会政策。它所依据的理性标准就是效率和公平的价值。

重整制度在性质上,具有债务清偿法和公司法相结合、私权本位和社会本位相调和、程序法和实体法相融合、多种法律事实及法律效果相聚合的特点。、ﻫ54试述破产案件受理后债务人的约束:

答：对债务人的约束。自破产案件受理之日起，债务人及其法定代表人承担以下义务：

（１财产保全义务、说明义务和提交义务。(２)不对个别债权人清偿的义务。

５5试述破产案件受理后债权人的约束:

答：对债权人的约束，破产程序的一个重要任务，就是维护债权人集体受偿的秩序。破产程序开始的一个重要效果,就是自动冻结债权人的个别追索行为。ﻫ（1)破产案件受理后,债权人只能通过破产程序行使权利。

(２)有财产担保的债权人，在破产案件受理后至破产宣告前的期间，未经人民法院准许,不得行使优先权。

(3）债务人的开户银行，不得扣划债务人的既存款和汇入款抵还贷款。ﻫ56什么是破产的因素：

答:破产因素是合用破产程序所依据的特定法律事实。它是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态。按照现行法律,它也是破产案件受理的实质条件。

作为破产因素的法律事实，可以是单一的,也可以是复合的。目前,各国关于破产因素的立法通例，是采用单一规定,即以债务人不能清偿到期债务为唯一因素。而我国现行立法,有采用复合规定，即以多项事实组成破产因素的,也有采用单一规定的。因此，不同的主体，其破产因素也有所不同。

（一)国有公司法人的破产因素由三项事实构成：其一,公司经营不善；其二，严重亏损;其三，不能清偿到期债务。

（二)非国有公司法人的破产因素由两项事实构成:其一,严重亏损；其二,不能清偿到期债务。

（三）商业银行的破产因素仅由“不能支付到期债务”一项事实构成。对该项事实的认定，可合用最高人民法院的上述司法解释。ﻫ57如何认定和解决破产无效行为：ﻫ答:（一）破产无效行为的概念。破产无效行为是指债务人在破产状态下实行的使破产财产不妥减少,或违反公平清偿原则,从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法应被确认无效的财产处分行为。本质特性有二:有害性和不妥性。

(二)破产无效行为的法律后果。无效行为的一般法律后果是恢复原状。破产无效行为也不例外。ﻫ（三)破产无效行为的时间界线。拟定破产无效行为的时间界线通常以破产宣告为基准。ﻫ（四)欺诈破产行为。我国《公司破产法》第３5条规定，破产案件受理前6个月至破产宣告之日的期间内,债务人的下列行为无效:（1)隐匿、私分或者无偿转让财产;(２）非正常压价出售财产；(３）对本来没有财产担保的债务提供财产担保;(4）对未到期债务提前清偿;(5)放弃自己的债权。这些行为的共同特点是,在正常情况下,它们都是法律许可的财产处分行为；而在债务人无力偿债的情况下，实行这些行为具有恶意减少破产财产从而损害债权人一般利益的性质。因此，人们通常把它们称作欺诈破产行为。

（五）个别清偿行为。《公司破产法》第12条规定：“人民法院受理破产案件后,债务人对部分债权人的清偿无效,但是债务人正常生产经营所必需的除外。”这是关于严禁个别清偿的现行规定。

58什么是债权人会议?债权人会议的法律地位如何？债权人会议的职权有哪些？

答：债权人会议是全体债权人参与破产程序并集体行使权利的决议机构。ﻫ债权人会议的地位ﻫ1、债权人自治原则。债权人自治原则是拟定债权人会议地位的基本依据。根据这一原则,有关债权人权利行使和权利处分的一切事项,均应由债权人会议独立地作出决议。ﻫ2.债权人会议与人民法院的关系ﻫ在破产案件中，人民法院处在主导地位，对破产程序的进行负有全面责任，并直接领导清算人对破产财产的管理工作。遵循债权人自治原则，发挥债权人会议的作用,是人民法院对的履行职责,实现破产法宗旨的重要条件。

债权人会议的职权ﻫ(1)审查和确认债权。（２)议决和解协议。(3）议决破产财产的变价和分派方案。

59破产财产的范围:

答:（1）宣告破产时破产公司经营管理的所有财产；(２)破产公司在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产ﻫ(３）应当由破产公司行使的其他财产权利。

60破产取回权的主体、客体是什么：ﻫ答：破产取回权:是指清算人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。主体：是财产的权力人。客体:标的物,属于别人的财产。

6１破产抵销权与民法上的抵消权的区别:ﻫ答:破产抵销权与民法上的抵销权相比较,有三个重要的特点：

(1）享有破产抵销权的人，须为破产债权人；在民法上,互负债务的双方都有主张抵销的权利。（２)与破产债权相抵销的债务，须为破产债权人于破产宣告前对破产人所负的债务;民法上没有时间限制。ﻫ(3)该债权和债务的抵销,不受债的种类和履行期限的限制。在民法上,债务种类相同，并且都已经到了履行期，才可以抵销。ﻫ6２别除权在破产清算程序中的地位,如何行使：

答：别除权是指债权人不依破产程序,而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。

我国现行破产法给予担保权以比较充足的保护。《公司破产法》第32条第1款规定：“破产宣告以前成立的有财产担保的债权,债权人享有就该担保物优先受偿的权利。”这里所说的“财产担保”，涉及三种形式：抵押、质押、留置。因此,在我国,依据《民法通则》和《担保法》成立的抵押权、质权和留置权是别除权的基础权利。ﻫ别除权的行使ﻫ1.权利行使条件。债权人在破产程序中享有和行使别除权，需具有以下条件：

(1债权和担保权合法成立和生效。（２）债权和担保权符合破产法的规定。（３）债权已依法申报并获得确认。ﻫ2.标的物的占有和处分。别除权人行使别除权，不受破产程序的约束。行使别除权的方法,依标的物的占有状态,分为两种情况。ﻫ（1别除权人占有标的物的。

在破产宣告时,质权人、留置权人是别除权标的物的实际占有人。他们行使别除权,可以不经清算组批准,而依担保法的规定,以标的物折价抵偿债务，或者将标的物拍卖、变卖后以价款偿还债务。

（2除权人未占有担保物的。ﻫ在破产宣告时，抵押权人不是别除权标的物的实际占有人。此时，清算组依照破产法的规定,取得对抵押物的合法占有。在这种情况下，抵押权人要行使别除权,必须向清算组主张权利,经清算组批准,取得对抵押物的占有,然后按担保法的规定，以抵押物折价抵偿债务,或者以拍卖、变卖后的价款偿还债务。

3．与别除权相关的争议。假如双方经协商不能达成一致,可以诉请人民法院裁决。

4.清偿余额和差额。别除权标的物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分，应当归还破产财产。其价款局限性清偿所有债务的，局限性清偿的部分作为破产债权,通过清算分派程序受偿。ﻫ６3什么是和解制度，什么是重整制度，两者区别？

答:和解是指具有破产因素的债务人,为避免破产清算，而与债权人团队达成以让步方法了结债务的协议,协议经法院认可后生效的法律程序。

重整是指在公司无力偿债的情况下,依照法律规定的程序，保护公司继续营业,实现债务调整和公司整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度ﻫ重整与和解在程序规则上有如下重要区别:

（1）重整仅合用于公司法人,而和解则没有这种限制；

（2)重整不仅合用于无力偿债的公司,也合用于那些因经营或财务困难将要成为无力偿债的公司，而和解仅合用于前一种情形;ﻫ(３)申请重整仅可于破产宣告以前提出,而和解既可以在破产宣告前提出，也可在破产宣告后提出;

（4)债务人的出资人可以申请重整，但不能申请和解；ﻫ（5）担保物权的行使，在重整保护期间仍受约束,而在和解开始后失去约束;

（6)重整计划草案在重整开始以后提出,和解协议草案在和解开始之前提出;ﻫ(7)重整计划草案由管理人提出，而和解协议草案则由债务人提出；

(8）重整计划由重整执行人执行,而和解协议由债务人执行；

9）重整程序于计划执行完毕时终结，和解程序于和解协议成立时终结。

64试述破产案件的管辖:ﻫ答:(一)地区管辖。公司破产案件由债务人所在地人民法院管辖。

（二)级别管辖。根据最高人民法院《贯彻意见》第2条的规定,破产案件的级别管辖，按如下原则拟定:ﻫ（1）县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记公司的破产案件,由基层人民法院管辖；ﻫ（2）地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记公司的破产案件,由中级人民法院管辖。

（3）个别案件的级别管辖，可以依照《民事诉讼法》第３9条的规定办理,即,第一,上级法院有权审理下级法院的案件,也可以把本院审理的案件交下级法院审理；第二，下级法院对它所管辖的案件，认为需要由上级法院审理的，可以报请上级法院审理。

66汇票有哪些种类?

答（1)依汇票的到期日为标准，汇票分为即期汇票与远期问题。

（2)依汇票的发行与流通的地区不同,可将汇票分为国内汇票与国外汇票。

（3)以汇票当事人是否由一人担任双重身份为标准，将汇票分为一般汇票与变式汇票。ﻫ（4)以票据上对权利人的记载方式为标准,可将票据分为记名汇票、指示汇票及无记名汇票。

（５)除以上四种分类以外,我国《票据法》第1９条还将汇票分为银行汇票与商业汇票。ﻫ67背书有哪些种类，背书的效力：

答：背书可依不同的标准作出分类。

１.依据背书的目的,背书可分为转让背书和非转让背书。非转让背书又可分为设质背书和委托背书。ﻫ2.依据背书效力的不同，可将转让背书分为一般转让背书与特殊转让背书。

背书的效力：ﻫ1.转让背书的效力。转让背书重要有下述三种效力：(１）权利移转效力(2)担保付款的效力（3）权利证明的效力ﻫ2．非转让背书的效力（1)委任取款背书的效力（2）质权背书

６8承兑要通过哪些程序

答：承兑的程序，重要有两个过程:持票人提醒汇票；付款人承兑汇票。

1、承兑的提醒是汇票的持票人在承兑的期限内，以拟定和保全其票据权利为目的,向付款人出示票据,请求予以承兑的行为。ﻫ2.付款人的承兑。持票人向付款人提醒汇票请求承兑后,付款人应尽快决定承兑或拒绝承兑，但应给付款人一个考虑的时间。付款人对向其提醒承兑的汇票,应当自收到提醒承兑的汇票之日起３日内承兑或者拒绝承兑。

总之,整个承兑的过程分为三个阶段：①持票人向付款人提醒汇票请求承兑;②付款人于承兑时间内在汇票上记载“承兑”并署名或仅在汇票上署名;③付款人将已承兑的汇票交还持票人。ﻫ69票据保证的效力

答：１、对保证人的效力。ﻫ（１)保证人的责任。1）保证人责任的从属性。2)保证人责任的独立性。

（2）共同保证人的责任。保证人为二人以上的，应就被保证债务负连带责任,这种连带责任是法定的而非约定的。

(３）保证人的权利。票据保证人清偿了票据债务后，其保证责任消灭，被保证人的主债务也消灭，保证人同时取得持票人的资格,有权向票据上的有关债务人行使追索权,即可向被保证人以及其前手行使追索权

2.对持票人的效力。票据保证对持票人来讲，对实现其权利又多了一层保护网，持票人可以直接向保证人主张权利。

3．对被保证人及其前、后手的效力。票据保证行为自身并不免去任何票据债务人的票据责任，但假如保证人履行了持票人的票据债务后,被保证人的后手即可免责。对被保证人及其前手来讲，仍负有对保证人清偿的责任。ﻫ70付款的效力:ﻫ答：汇票经全额付款后,汇票上的权利义务关系所有消灭,不仅付款人免去票据责任,在汇票上署名的所有票据债务人均因此而免责。我国《票据法》第６0条规定：“