第五章 国际货物买卖法

第五章国际货物买卖法第一节国际货物买卖法概述

国际货物买卖合同：营业地处于不同国家的当事人之间订立的有关货物买卖的合同。货物：一般指有形的、可以被移动的商品。国际：跨越国境，即当事人营业地处于不同国家。卖方于中美两国均有分支机构。买方为一家中国公司。（1）若卖方以中国分支机构的名义与买方签订并履行合同，则该交易受国内合同法规范还是受国际货物买卖法规范？（2）若卖方以美国分支机构的名义与买方签订并履行合同则该交易受国内法规范还是受国际货物买卖法规范？一、国际货物买卖法的渊源（一）各国有关货物买卖的国内法：

1.大陆法系：民商分立；或商法编入民法

判例法2.英美法系成文法英国：《货物买卖法》

美国：《统一商法典》

案例

日本A商社上海分社向山东某纺织厂定购了价值20万RMB的布料，并在我国境内完成了交货付款手续。随后，上海分社在上海将该批布料加工成服装，销售给日本B公司。这里涉及两个合同：日本A商社上海分社同山东厂商的合同；日本A商社上海分社同日本B公司的合同。根据《公约》，哪个属于国际买卖合同？

2.公约不适用的货物销售（“电司令卖船票”）：①购供私人、家人或家庭使用的货物；②经由拍卖的货物③根据法律执行令状或其它令状销售的货物；④公债、股票、投资证券、流通票据或货币；⑤船舶、飞机；⑥电力。练习：甲乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，根据公约规定，下列哪个选项应适用公约的规定？（A

）A.营业地位于甲国的甲国A公司与营业地位于乙国甲国B公司之间订立的家用电器的买卖合同。B.甲国A公司与乙国B公司关于股票买卖的合同。C.甲国A公司与乙国B公司关于飞机买卖的合同。D.甲国A公司与乙国B公司关于气垫船买卖的合同（三）公约不解决的三个法律问题1.合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力2.合同对所售货物所有权可能产生的影响3.卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任（四）我国的两项主要保留1.关于采用书面形式的保留——坚持以书面2.关于公约适用范围的保留——双方的营业地分处于不同缔约国当事人之间的买卖合同三、国际货物买卖合同的法律适用当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；当事人没有选择的，适用最密切联系的国家法律：通常：合同订立时卖方营业地的法律；若同买方关系密切，适用买方营业所在地法律。

案例一中国商人在韩国参加一个交易博览会时同一个日本商人达成一个购买热带水果协议，交货地为菲律宾马尼拉。如果当事人没有选择适用法律，则该合同适用：

1.卖方营业所在地日本法律

2.买方营业所在地中国法律

3.合同签订地韩国法律

4.交货地菲律宾法律

答案：（1）第二节国际货物买卖合同的订立一、我国《合同法》的规定（一）国际货物买卖合同成立的基本条件1.实质条件——当事人达成协议2.形式条件——书面、口头和其他形式（二）以信件、电报与电传达成协议合同成立的时间问题

合同法33条：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书1.何时提出要求发出要约或者承诺通知中提出2.若不提出，合同成立的时间（P109）3.接受经国家批准的合同何时成立国家审批机关审批之日二、《公约》的规定（一）发价1.含义向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议，如果其内容十分确定，并且表明发价人的发价一旦被接受将受其约束的意思，即构成发价。内容十分确定：名称+数量+价格2.发价的生效时间发价于其到达受发价人时生效3.发价的撤回与撤销撤回：撤回通知在发价到达受发价人之前或与其同时送达受发价人（第15条第2款）撤销：合同成立前发价可撤销，但撤销通知应于受发价人发出接收通知之前送达受发价人二、接受(Acceptance)（一）定义《公约》第18条规定：“受发价人作出声明或以其它行为表示对某一发价表示同意即为接受。”（二）接受的生效时间1.以声明方式：实行到达生效2.以行为表示：做出该项行为时生效小练习：

香港某中间商A，就某商品以电报邀请我方发盘。我方于6月1日向A发实盘并限6月6日复到有效。6月5日我方收到美商B按我方发盘开来的信用证，同时收到A来电称：“你1日发盘已转B”。由于该商品国际市场价格猛涨，我方将信用证退回开证行并按新价格向B发盘。B则认为其信用证于发盘有效期内送达，是有效的承诺，故合同已订立，拒绝接受新价，要求我方按原发盘价交货。提示：本例中我方是要约人，A是被要约人，B则是第三人。尽管B在有效期内开来信用证表示完全接受我方发盘，但这种接受不构成有效承诺，我方与B之间未产生合同关系，故可据此驳回B的要求。本案的启示是什么？补充：国际货物买卖合同的构成首部——一般事项中部——核心部分尾部——最后部分

第三节卖方和买方的义务

凡双方当事人在合同中已经规定的权利与义务，按照合同规定执行；未规定或规定不明确的，援引国内法或《公约》。本节主要讲述合同未规定或规定不明确时，买卖双方应承担的义务。一、卖方的义务

交付货物；移交与货物相关的单据；对货物的品质担保；对货物的权利担保1.交货方式：

●实际交货：将货物及代表货物所有权的单证一同交给买方（货物+单证）。

●象征性交货：卖方将代表货物的单据交给买方，即完成交货（单据）。

2.交货时间与地点：

（一）交付货物I．确定时间的，按规定II．确定一段时间的，卖方有权决定在期间的任一天。III．合理时间公约（掌握）●涉及货物运输：则卖方将货物交给第一承运人，风险由卖方转向买方●不涉及货物运输，但特定物，在该地点把货物交给买方●除此：在订立合同时卖方营业地点交货分类交货地点交货时间案例

杭州A进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜，合同约定卖方应不迟于2006年3月底发运货物。双方均知道该批货物将在台州加工完毕并包装出口。如果双方未对交货地点进行具体约定，根据《公约》，卖方应在哪个地点履行交货义务？结论：本例涉及运输，交货点为货交第一承运人。如果A公司在台州将货物装车运输，则交货地为台州；卖方也可在杭州或上海货交第一承运人，则交货地为杭州或上海。3.卖方的附随义务在货物上加标记（若无，发货通知）运输（用适合的运输工具）若不办理保险（提供必要资料）

装运单据——是买方提取货物，办理报关手续，转售货物以及向承运人或保险公司请求赔偿所必不可少的文件。提单保险单领事发票原产地证书，重量证书和品质检验证书等（二）移交与货物相关的单据有规定的按合同规定的品质、规格交货没规定的，按合同应适用法律的有关规定办理（三）卖方的品质担保（P115）3.公约（掌握）（1）货物适用通常使用用途（2）货物应适用订立合同时双方所允诺的特定用途（3）质量与样品/样式应一致（4）货物应按同类方式包装风险转移：交货时由卖方转向买方；但也有例外，货物的缺陷交货一段时间以后才能发现或显露，卖方应负责，如机械设备交易【小思考】

如果买方购买一台铁路吊车，假设该吊车没有任何质量缺陷，并能够吊起除火车车厢外其他类型的重物，而合同中并无关于该吊车质量的任何规定，该卖方是否应承担违反品质担保义务的责任？【分析提示】

应该承担。因为他违反了默示的品质担保义务。该案中虽无卖方对于品质的明示担保，但法律规定货物应具备其通常品质，这构成一项默示担保。作为铁路吊车的通常品质就是能够吊起火车车厢，这也是买方购买铁路吊车的本来目的，卖方提供的货物无法满足这一要求，因此应承担违反默示担保的责任。（四）卖方的权利担保1.拥有完整所有权2.不存在末曾向买方透露的抵押权，留置权3.没有侵犯他人知识产权：商标权，专利权卖方在以下情况，对买方负责：订立合同时，预期或已知货物转售某国，第三方根据该国法律主张权利或提出请求时，卖方负责；在任何情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国家法律提出的权利或请求，卖方应负责。卖方在以下情况，不对买方负责（免责条款）：订立合同时，买方已知或不可能不知第三方会提出侵犯知识产权的请求；第三方提出的知识产权的请求是由于卖方根据买方提供的技术图纸、图案或规格、程式制造的货物而发生的。案例杭州A公司向新加坡B公司出口一批机床，合同中明确约定该批机床将销往埃及。杭州A得知该机床在埃及不会遇到任何专利侵权问题。后因有变，机床销往意大利C公司，结果遭到了意大利D公司以侵犯专利权的起诉。问：杭州A是否对新加坡B或意大利C承担权利担保责任？若该机床在新加坡被当地一家公司提起侵犯专利的起诉，A是否负责？营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口一批货物。乙公司本拟向西班牙转卖该批货物，但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利担保责任，根据《联合国国际货物销售合同公约》规定，下列哪些选项是正确的？（BD）A．甲公司应承担依意大利法提出的知识产权主张产生的赔偿责任B．甲公司应承担依法国法提出的知识产权主张产生的赔偿责任C．甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的知识产权D．甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依乙公司提供的技术图样生产的情形二、买方的义务

支付价款受领货物（一）支付货款1.履行必要的付款手续2.确定货物的价格：无规定时一般应按订立合同时的通常价格（英、美按交货时价格）若价格根据货物重量确定的话——一般按净重《公约》3.付款地点：无规定时

I．在卖方的营业地

II．凭移交货物或交易所支付货款，则买方应在移交货物或单据的地点支付货款4.付款时间

I．交单付款——对买方有利

II．付款交单——对卖方有利

除非所交货物与合同不符，无权拒收货物

I．采取一切应采取的行动，以便卖方交付货物及时指定交货地点，安排运输

II．接受货物，买方有义务接受与合同相符的货物（二）接受货物第四节货物所有权与风险的转移一、所有权的转移合同中有规定，按规定；无规定时：

●合同成立

●支付价款

●实际交货

●交付单证

二、风险的转移（一）风险转移的理论合同成立时风险转移-------瑞士物主承担风险原则——英国、法国等交付主义原则——美国、德国、中国等公约规定：与美国法相似，原则上以交货时间确定风险转移

2.风险转移的法律后果（1）买方承担风险的法律后果（2）卖方承担风险的法律后果第六节违约的救济措施一、关于违约的分类（一）《公约》的违约规定1.预期违反合同在合同规定的履行期到来之前，已有充分根据预示合同一方的当事人将不会履行其合同义务。（1）履行日期到来之前，一方当事人声明不履行义务（2）一方当事人显然将不履行大部分重要义务a.能力或信用有严重缺陷b.当事人在履行合同或者履行合同中的行为表明他将不履行义务2.根本违反合同一方当事人违反合同，使另一方当事人蒙受损害，以至于实际剥夺了他根据合同有权期待得到的东西——非违约方有权宣告解除合同3.非根本违反合同要求损害赔偿或采取其他补救措施圣诞火鸡案买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡，卖方交货时间比合同规定的期限晚了一个星期。由于圣诞节已过，火鸡难以销售，使买方遭受重大损失，在这种情况下，卖方迟延交货可以认为是根本违反合同，买方有权撤销合同，拒收迟交的货物，同时可要求损害赔偿普通肉鸡案

一国际货物买卖合同规定卖方应于7月至8月装运一批普通肉鸡（冻鸡），但实际上卖方的装运日期比合同规定的期限晚了一星期。在这段时间普通肉鸡的市场价格并没有发生什么变化，销售情况亦正常。在这种情况下，卖方迟延交货就不能认为是根本违反合同，而应视为非根本性违反合同，其法律后果是买方不得撤销合同，但可以就卖方迟延交货造成的损失（例如买方被迫替代交易的费用等）要求赔偿。（二）我国合同法的规定继续履行、采取补救措施或损害赔偿等违约责任（P122）二、《公约》有关违约补救的一般性规定（一）损害赔偿损害赔偿数额=损失额+利润两个限制：1.