第十章 公司的终止、清算与清算

第十章

公司终止、解散与清算第一节公司终止第二节公司解散第三节公司清算第一节公司终止【公司终止】是指公司根据法定程序结束经营并消灭公司法人资格的法律过程或法律结果。第一节公司终止一、公司终止的概念二、公司终止的原因一、公司终止的概念1、概念【公司终止】公司法人资格的终止和市场主体资格消灭。（如同人的死亡）。2、特征①须依法定程序方可公司终止。②公司终止须经清算程序。③公司终止以公司注销登记为标志。二、公司终止的原因1、解散【解散】是指公司因章程规定或股东会决议，或法律规定的除破产以外的解散事由而停止公司经营活动，并进行清算的状态或过程。因解散原因的不同，解散可以分为两类：①任意解散任意解散的事由一般包括以下几种情况：A.公司营业期限届满B.公司章程规定的解散事由出现C.股东会决议D.公司合并或分立②强制解散A.行政解散（被撤销）B.司法解散（也有学说将破产列在司法解散之下）2、破产。破产既可以由债权人申请，也可以由公司自己申请。因此也可以分为两种：①债权人申请破产；②公司自行申请破产。图示：

自愿解散（即任意解散）解散

行政解散（即被撤销）强制解散公司终止司法解散（法院判决）

自愿破产（债务人申请）

破产强制破产（债权人申请）第二节公司解散一、公司解散概念和特征（一）公司解散（dissolution）已经成立的公司，基于一定事由的发生，致使公司法人人格消灭的行为和程序。（二）特征1、公司解散行为本身并不意味着公司的终止或消灭清算程序的需要（合并、分立无须进行清算、破产专门适用破产程序）2、公司解散需基于一定事由的发生3、公司解散既是一种行为，也是一种程序。二、自愿解散（一）概念Voluntarydissolution，基于公司自己决定解散公司，包括通过公司章程的规定或者股东会的决议而解散公司。（二）自愿解散的情形1、章程规定的事由发生；公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现。2、股东决议解散有限责任公司：（44-2）代表2/3以上表决权；股份有限公司：（104-2）出席会议股东所持表决权2/3以上三、强制解散Involuntary/compulsorydissolution非因公司自己的意志而解散公司的情形。包括法定解散和强制解散（行政、司法）（一）法定解散公司基于公司法或其他法律规定的公司解散事由的发生而解散公司1、股东经变动不足法定最低人数2、合并与分立吸收合并——新设合并——解散分立——存续分立——（二）强制解散是指基于主管机关的命令或者法院的裁判而解散的情形。1、行政主管机关的命令吊销营业执照、责令关闭或者被撤销2、法院裁判（1）股东请求法院解散公司（公司僵局183）（2）破产宣告（3）其他形式：公司依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等行政处分中，当事人对行政处罚不服提起行政诉讼，维持判决，则可强制执行。民事诉讼中，法院可强制公司解散作为救济措施。（如制造伪劣药品致人损害的，法院可强制企业解散）公司僵局制度：第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。该条规定适用特点：1、经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。2、公司僵局（可能发生在股东会层面，也可能发生在董事会层面）。3、通过其他途径不能解决的。4、持股公司全部股东表决权10%以上的股东才可请求5、须以诉讼方式为之。公司法司法解释二主要针对公司僵局适用情形进行了解释：第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。第三节公司清算一、公司清算的概念和意义二、公司清算的分类三、清算组的地位和职责四、公司清算的程序一、公司清算的概念与意义1、概念【公司清算liquidation】是指公司解散或被宣告破产后，依照一定程序了结公司事务，收回债权，清偿债务并分配财产，最终使公司终止消灭的程序。2、法律意义①清算期间，清算中公司仍具有法人资格。②清算期间，公司的代表机构为清算组织。清算组织取代董事会地位。③清算期间，公司的权利能力、行为能力有所限制。（仅为清算而存在）④清算期间，公司财产在未按法定程序清偿前，不得分配给股东。⑤公司清算的最终结果是导致公司法人资格消灭，公司终止。二、清算的分类（一）按照我国《公司法》的公司终止原因来分类，可以分为三种：任意解散清算、强制解散清算、破产清算。（二）按清算方式：自行、指定清算和破产清算1、自行清算：（1）既适用于自愿解散，又适用于强制解散；（2）合理的时间确定适格的人对公司进行清算。（解散事由15日内成立清算组）（3）清算组：有限——股东；股份：董事或者股东大会确定的人员。（4）如果因为公司没有自行清算而给债权人造成损失的，应当由有限责任的股东、股份有限公司的董事、控制股东以及实际控制人担任民事责任。（司解二18条）2、指定清算：利害关系人（债权人、股东）申请由法院指定清算人进行清算：（1）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（2）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（3）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。（公司法司法解释（二）第7条）三、清算组的地位清算是清算事务的执行人，替代公司董事会代表公司，负责公司清算期间事务的处理。四、公司清算事务的执行1、清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。2、通知或公告债权人。3、处理与清算有关的公司未了结业务。4、清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款。5、清理债权债务6、制定清算方案7、处理公司清偿债务后剩余财产8、代表公司参加民事诉讼活动财产法定分配顺序依次为：支付清算费用——职工的工资——社会保险费用和法定补偿金——缴纳所欠税款——清偿公司债务后的剩余财产：有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。五、清算组成员的义务（受信义务）第一百九十条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。案例一：金都公司行政解散案金都有限责任公司股东为ABC三人，注册资本150万元。公司在经营过程中从H银行贷款420万元，贷款合同到期后，金都公司没有按照约定还款，H银行遂提起了诉讼。法院受理后发现，金都公司因两年没有参加工商年检，已被工商部门吊销营业执照，而且也没有人前来应诉。法院遂以金都公司被注销、民事主体资格已丧失为由终止诉讼。但H银行却发现，金都公司有几处资产依然存在，其中有一栋办公楼价值数百万，另有一个加油站还在照常营业，如果判决胜诉，H银行债权完全可以得到清偿。但由于金都公司被吊销营业执照失去主体资格而无法做出判决并对其财产予以强制执行请问，法院如此处理本案是否正确？如不正确，你认为应当如何处理本案？本案要点：1、吊销营业执照不等于法人人格终止；2、金都公司因被吊销营业执照成为清算中法人；清算中法人可以起诉和应诉；3、有限公司清算组组成；4、本案法院应先中止审理，先由金都公司依法进行清算，H银行以债权人身份参加清算程序。案例二：2005年，张某、李某登记设立蓝剑有限公司，注册资本100万元。05年12月，蓝剑公司从某制革公司借款40万元，还款日为06年3月13日，以蓝剑公司房产设定抵押，但未办理登记。借款到期后，仅付部分利息，其余本息未付。后蓝剑公司为另一公司贷款提供担保，被法院强制执行财产135万元以偿还银行贷款而停止营业。07年1月被吊销营业执照，但未进行清算。07年5月制革公司诉至法院，要求蓝剑还本付息；依当事人请求被告变更为张某、李某和公司法定代表人、总经理刘某。而张某、李某又拒绝提供公司账册。请问