第六章 合同法1

第六章合同法第一节合同法概述

一、合同的概念

二、合同的特征

三、合同和成立要件

四、合同的分类

五、合同和成立要件

一、合同的概念合同一词有广义和狭义之分，广义的合同泛指一切确立权利义务关系的协议。狭义的合同仅指民商法上的合同。1、大陆法系国家成文法合同为债的发生根据之一2、英美法系国家主要是判例法也有成文立法3、中国民法通则1999年合同法其他相关法律4、统一商事合同立法1988年《联合国国际货物买卖合同公约》《国际商事合同通则》英国《牛津法律大辞典》将合同定义为“合同是２人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议”。

美国《合同法重述》将合同定义为“合同是一个允诺或一系列的允诺，对违反这种允诺，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行”。

《德国民法典》３０５条规定“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。

《法国民法典》１１０１条规定“合同是一种合意，依此合意，一人或数人对其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。我国《合同法》第２条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

二、合同的特征

１、合同是一种民事法律行为。

２、合同是双方或多方的民事法律行为。

３、合同是双方当事人意思表示一致的民事法律行为。

４、合同是双方当事人在平等地位的基础上成立的民事法律行为。

三、合同和成立要件

（一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。

（二）当事人必须具有订立合同的能力。

（三）合同必须符合法定的形式。

（四）合同的标的物和内容必须合法。

（五）当事人的合意必须真实。

（六）合同必须具有对价或合法的约因。

四、合同的分类

根据合同的成立是否以交付标的物为要件根据合同的成立是否具备一定的形式为要件根据合同当事人的权利义务分担方式根据合同是否可以独立存在根据法律上有无一定的名称

根据合同的成立是否以交付标的物为要件：

1.诺成合同

2.实践合同：赠与合同、自然人之间的借款合同、借用合同、保管合同

根据合同的成立是否具备一定的形式为要件：

1.要式合同：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同

2.不要式合同

根据合同当事人的权利义务分担方式：

1.双务合同

2.单务合同

根据合同是否可以独立存在：

1.主合同

2.从合同

根据法律上有无一定的名称：

1.有名合同

2.无名合同

五、合同和成立要件

（一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。

（二）当事人必须具有订立合同的能力。

（三）合同必须符合法定的形式。

（四）合同的标的物和内容必须合法。

（五）当事人的合意必须真实。

（六）合同必须具有对价或合法的约因。

第二节合同的成立

一、要约与承诺

一、要约与承诺

(一)要约（二）承诺(一)要约

1.要约的定义:

要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。

要约是一方向另一方发出的订立合同的意思表示。要约的构成要件

1、要约必须以订立合同为目的例:吉布逊诉曼彻斯特议会案[吉布逊诉曼彻斯特议会案]

1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请。”原告写好了申请并回了信。但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了。原告遂要求法院强制执行。法院认为信中“如你想买的话，请正式写份申请”属于要约邀请，即请原告向议会提出要约,，

市议会后来未接受要约，所以合同没有成立，原告败诉。2、要约的内容必须明确,肯定3、要约必须传达到受要约人才能生效例：交错的要约

甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,主动去信表示愿意以1万美金购买其汽车。

尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系

4、要约必须向特定的人发出(大陆法国家的要求,英美认为要约可以向全世界发出)5.要约邀请要约邀请是一方向另一方发出的邀请对方向自己提出要约的意思表示.(1)不以订立合同为直接目的.(2)内容不十分明确肯定.(3)通常向不特定的多数人发出.被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付１００英镑，被告在广告里还声称已将１０００英镑存入银行，以示诚意．原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒．于是向被告追讨１００英镑．问：（１）要约的构成要件有几项？（２）该广告是否是一项要约？（３）原告的索赔是否成立？为什么？6.要约的约束力

对要约人的约束力

对受要约人的约束力

对要约人的约束力

A.要约的撤回

B.要约的撤销

A.要约的撤回要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效．即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回。

B.要约的撤销

要约到达受要约人之后，受要约人承诺之前，要约人可以把撤销要约的通知送达受要约人，使已生效的要约失效。对于要约生效以后，能否将其撤销，各国存在较大的分歧英美法认为：要约人在受要约人作出承诺之前，任何时候都可以撤销或更改要约。这一原则对受要约人缺乏应有的保障。

被告用书面向原告提出说，如果原告愿为另一公司贴现出卖证券，被告愿保证在12个月期间以高达600英镑的价格买进，结果原告以贴现出卖了一些证券，当然照付了价款，但在12个月期满以前作为保证人的被告就撤销了他们的要约并通知原告不再保证买进证券。原告继续贴现证券，其中一部分未能收到价款，于是原告根据被告所作保证提起诉讼。保持要约自由的承诺，需要考虑使要约具有约束力，而且就允诺保持要约自由来说，如果要约人取得某些利益或被要约人蒙受某些损害，就只能使要约具有约束力。原告败诉。原告公司登广告招标，征求供应他们可能于1871年11月1日和1872年10月31日之间所需要的铁制商品。被告参加了投标，愿根据一定条款供应所需要的物资而且按公司可能“随时预订的”数量供应。该公司接受了他的投标。所预订的货物如数提供了，而且根据招标条款执行了一段时间，但是最后给予被告的一份订单他拒绝执行。公司以被告未能执行订单从而违反了合同为由提起诉讼。德国法认为：要约人依通常情形在可望得到答复之前，不得撤销或更改要约。除非要约人在要约中明确规定不受要约的约束

法国法认为：要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但要承担赔偿责任．

«联合国国际货物销售合同公约»规定：在合同成立之前，要约可以撤销，但下列例外，

A在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的。

B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事。

Byrnev,VanTienhoven(1880)被告于10月1日在加迪夫（cardiff）给住在纽约的原告写信发出要约，提出愿意按一定的价格向原告出售1000箱马口铁，但10月8日被告又发出了一封信要求撤回要约。原告接到要约后于10月11日用电报作出承诺，并且在10月15日再次发出书信确认其承诺，到10月20日原告又收到了被告撤回要约的信件。后双方就是否达成了合同发生争议，原告起诉。（２）对受要约人的约束力要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务。但有的国家规定在某些例外情况下，受要约人无论是否承诺均应通知要约人。

假设A用书信向B发出要约，B一收到信立刻回信拒绝其要约。假设A用书信向B发出要约，规定在2个月内答复。过了2个月，B一直未答复。７．要约的消灭（１）要约因期限已过而终止。

要约规定了承诺的期限的，在此期限内为作承诺，要约即告终止。如果要约中没有规定期限，则要约经过一定的合理时间终止。（２）要约因撤回而终止。（３）要约因撤销终止。（４）要约因被受要约人拒绝而终止。（５）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止。

Routledgev.Crant(1828)原告的一处房屋准备出售，被告发出要约，表示愿意以一定的价格购买原告的房屋，并表示原告可在6个星期之内作出明确的答复。后来，6个星期的期限尚未届满，原告也并未表示承诺或拒绝要约，而被告又表示不愿购买该房屋了。原告得知后表示承诺，为被告所拒，于是原告起诉，要求被告履行合同。Byrnev,VanTienhoven(1880)被告于10月1日在加迪夫（cardiff）给住在纽约的原告写信发出要约，提出愿意按一定的价格向原告出售1000箱马口铁，但10月8日被告又发出了一封信要求撤回要约。原告接到要约后于10月11日用电报作出承诺，并且在10月15日再次发出书信确认其承诺，到10月20日原告又收到了被告撤回要约的信件。后双方就是否达成了合同发生争议，原告起诉。要约撤销的通知是不是应该为受要约人所知悉？法律原则：收到要约而又不知其已被撤销的人应完全按照使要约和承诺构成对双方当事人有约束力的合同关系行事。（二）承诺承诺的定义承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。

2.承诺的构成要件（1）受要约人在承诺时必须知晓要约的内容（2）承诺必须由受要约人作出。（3）承诺一般是无条件的。英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非：

a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款

b.这些附加条款对要约作了重大修改

c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知（4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。A发出要约将一农场以1000英镑售与B，B还价至950英镑，A拒绝。B然后说愿出1000英镑。当A拒绝遵循原来的要约时，B试图使所声称而尚未付诸实施的合同得到实施。法院认为B提议950英镑是对A要约的一种反要约，实际上并未存在合同。A发出以1450英镑购买B财产的要约。B在接受要约时，在寄出表示承诺的信件中附有一份合同，要求A签字。这个文件包括了关于转账完成的日期以及要约中从未提及的财产所有权的必要条件等各种条款。法院认为没有合同，B并未接受A的要约，只是作了他自己的反要约，而这个要约从未为A所承诺。Fdlthousev.Bindley原告曾经协商购买他侄子的马，他于2月2日写信给侄子说：“愿以30英镑15便士的价格购买那匹马”，并且补充说：如果侄子不作答复，那匹马就是他的了。侄子对此信未作回答，但对拍卖师（他正负责拍卖侄子的全部牲畜）说，在2月25日举行的拍卖会上，不要把那匹马卖了，因为他已经把那匹马卖给叔父了。但拍卖师由于疏忽，在拍卖会上把那匹马和其他马一起拍卖了。原告得知后，遂起诉拍卖师“侵占他人财产。”法院认为，因为该侄子在拍卖进行前从未对原告签字表示对要约的承诺，所以不存在将马卖与原告的转让财产的合同，而且原告没有权利提出控告。

3.承诺的生效时间

（1）投邮生效原则

（2）到达生效原则

（3）了解生效原则

《国际商事合同通则》第7条规定：

a.对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。

b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。被告于9月2日致函原告，要约出售一批羊毛给原告，并要求对方于9月7日前回函。由于被告将原告的地址写错，以致其要约迟至9月5日才抵达原告之手，原告于9月5日当即致函被告，接受其要约，并将其承诺的信函交邮局寄返交给被告，被告于9月9日方收到该信。被告已将货物出售他人。原告控告被告违约。理由是：要约人曾默示指定邮局为其接受承诺的代理人。[豪威尔诉证券公司案]1971年10月，被告答应卖给原告一财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送达给被告，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用。法院认为：被告在要约中注明原告应把通知送达给被告，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。

4.承诺的撤回承诺的撤回是承诺人主旨承诺发生效力的一种意思表示,承诺必须在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承诺人就不能撤回承诺了。二、对价与约因

（一）英美法的对价

1.对价的概念2.对价的有效要件

1.对价的概念

1875年英国最高法院在科里诉米萨案的判决中有对价的定义:

对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润、好处或是他方当事人在克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单得讲，对价就是合同的双方的相互给付。

2.对价的有效要件（1）对价必须合法（2）对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的对价。过去的随价不是对价。（3）对价必须具有某种价值，但不要求充分。

（4）已存在的义务或法定义务不能作为对价。

（5）对价必须来自受允诺人。

案例：

被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价，法院认为，对价并不要对等或充分，合同能够执行取决于有没有对价而不是对价是否充分，被告败诉。

A不小心跌下悬崖，两手抓住一根救命的树枝。他请求附近的B救他。B说：“你答应给我5000美元我才救你。”A答应，B救了A。请问A与B之间的合同有效吗？A的允诺是否有对价？一位祖父允诺承担其爱孙的学费，可是祖父未支付，问：其孙子是否有权获得这笔学费？在从伦敦到波罗的海的往返航行的过程中，两名船员逃跑了，船长由于未能补充该二人遗下的空缺岗位，就对其余水手承诺说，如果他们愿在返航的船上工作，两个逃跑者的工资即分付与他们所有的人。理由：合同中约定他们全体水手都能在航行的紧急状况之中工作。平内尔为根据契约的借债事1600年11月11日控告科尔，要求偿还8英镑10先令。科尔抗辩说，按平内尔的意见，他曾于10月1日偿还他5英镑，而且平内尔曾同意这就算全部还清债务。平内尔是否有权要求科尔还债？英美法对对价制度的改革：1不得自食其言如果诺言人应当合理地预期其诺言会诱使受诺人行为或不行为，该行为或不行为就其性质而言是确定的和实质性的，同时，该诺言事实上导致了此种行为或不行为，那么，在强制执行该诺言才能避免不公正的情况下，该诺言是具有约束力的。

原告是一个从事建筑业的总承包商。他在向一个一家医院的辅助设施的工程投标后中了标。在投票前，他曾向大约30家分包商发出了向他投标的邀请，请他们各自分包一部分工程。被告是一家从事基础建设的分包商。他在收到发自原告的投标邀请后，于6月24日向原告发出了一份投标书，其中说明，该投标将在6月31日失效。原告在总承包中标后便着手与医院签订总承包合同。然而，由于多方面的原因，这一进程被拖延了：医院要同联邦政府谈判以便就部分开支得到赞助，对预算的估价也要花费时间。最后，总承包合同于9月24日签订。10月17日，被告的财务总管通知原告说，被告不再承包这个项目了。原告提出诉讼要求被告履行合同义务。条件：1在提出的条件中，包括一项毫不含糊的许诺;2得到许诺的一方对该许诺发生了依赖;3这种依赖已经为作出许诺的一方预料到或可以为他所预见;4得到许诺的一方在事实上依赖了这一许诺从而蒙受了损失。原告原来是一名图书管理员。一天，她的祖父来到她从事工作的书店，对她说，我所有的孙子都不工作，你也用不着再工作了，让我来抚养你。祖父当时开给她一张本票，并附了一张说明，上面写道：“我答应付给我孙女每年2000美元，外加6%的利息。”在这之后，原告辞去了她的工作。然而，她的祖父仅支付了1年的利息，就告诉她说，他眼下没有能力继续付钱给她。但他没有表示他不打算在将来继续履行其诺言。几年以后，祖父去世了，遗产管理人拒绝按这张本票付钱给原告。原告要求法院强制执行这张本票。丈夫由于婚姻关系的断绝，允许每年给予其妻子100英镑作为永久性津贴，根据这个承诺，妻子放弃向法院起诉请求赡养费的权利。丈夫未能如约付款，妻子能否起诉？不得自食其言适用的例外蜡封文书一个经过蜡封的合同，即使没有对价，也是有效的。原告根据签印的合同，于1937年租与被告一套公寓，租期99年，每年租金为2500英镑。1940年，被告认为由于战争关系，他们不能再租那么多的公寓，而原告同意将租金减为每年1250英镑。1945年形势已趋于正常，公寓生意再度兴旺。一位原告公司的特殊公司证券持有者的委托管理向被告提起控诉，要求偿付原来的全部租金，包括未付的以及1945年后两个季度的部分。过去对价的例外作为对诺言人在对价为过去的对价时取消其诺言的限制：当诺言人对受诺人负有道德上的义务时，他不能以对价是过去的对价为理由，收回其诺言。原告受雇于一家木材公司。一天，原告在公司的锯木厂清理木材，为了救被告，原告紧紧抱住要落下的木头，造成了终身残废，丧失劳动能力。为了答谢原告，被告答应每两周付给原告15美元直到原告死亡为止。这笔钱一直付到被告去世。以后，被告的继承人拒绝支付，原告提起了诉讼。（二）法国法的约因

约因是指订立合同的当事人追求的最近和最直接的目的。根据法国民法典1131条规定，无原因的债、基于错误原因或不法原因的债，不发生任何效力。更强调公平原则信用原因赠与原因清偿原因无原因标的不存在或实际上无价值标的价值过低基于错误的合同单方错误原因不法的合同（三）德国法无法律上的原因而受领他人的给付，或以其他方式由他人负担费用而受到利益者，有返还所受利益的义务。当事人意思的郑重与否。三、当事人订立合同的能力

自然人订立合同的能力

1.中国法的规定

2.德国法的规定

3.法国法的规定

4.英美法的规定

1.中国法的规定

(1)无行为能力人：

A.10岁以下的儿童

B.完全不能辨认自己行为的精神病人（2）限制行为能力人：

A.10岁以上的未成年人

B.不能完全辨认自己行为的精神病人。

《中华人民共和国合同法》第四十七条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。（3）完全行为能力人。

A.18周岁以上的公民

B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人

2.德国法的规定

（1）无行为能力人：

A.未满7岁的儿童

B.处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时

C.因患精神病被宣告为禁止产者

无行为能力人订立的合同一律无效（2）限制行为能力人：

7岁以上18岁以下的未成年人。

此类人订立合同须经代理人同意，未经同意的须经追认，或未成年人成年后自己追认（3）完全行为能力人。

3．法国法的规定

法国民法典1124条规定，无订立合同能力的人包括：

A．未解除亲权的未成年人（２１岁成年）

B．受法律保护的成年人（包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以至陷入贫困者）他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意，否则无效。但须经法院宣告无效未成年人解除亲权有两种情况：

A．因结婚而解除亲权

B．年满16岁以后，由其父母或其中一方向监护法官提出申请，宣告解除。解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力，但不得经营商业。

4．英美法的规定

英美法规定，未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人，对他们订立的合同，根据不同情况可能产生三种结果：具有约束力、可以撤销、无效

（１）未成年人。原则上未成年人没有订立合同的能力，未成年人对其订立的合同，在其成年后可以予以追认，也可以要求撤销。但属于必需品的合同除外。

（２）精神病人。

A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合同一律无效

B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合同可以要求撤销。

（３）酗酒的人。酗酒者订立的合同原则上有强制力，但如果酗酒者在订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可以要求撤销合同。

成年年龄：18岁中国、法国、英国、德国20岁日本、瑞士21岁比利时、瑞典、阿根廷22岁意大利23岁荷兰、墨西哥24岁奥地利、匈牙利、挪威25岁西班牙、智利、丹麦未成年人合同的效力处理后果英国法相对无效未成年一方有撤销权（合同双方均从合同履行中获益，则不能撤销）未成年一方不再负有继续履行合同的义务，因而不能完全要求返还利益。美国法相对无效任何情况下，未成年一方均享有撤销权。双方恢复原状法国法相对无效未成年一方享有撤销权相对方无权要求要求未成年一方返还德国法效力不确定未成年法定代理人追认后有效，相对人在追认前享有撤回权。双方恢复原状其他合同的效力判断标准

英国法原则是有效的，除非订立合同时，没有能力理解交易的性质，而另一方知道认识标准美国法有相对撤销权，即如果合同条款是公正的，不能撤销，仅给予适当的救济认识标准客观标准－－公平及相对方是否知道该精神缺陷法国法有撤销权认识标准客观标准德国法合同不发生效力认识标准甲是未成年人，向乙一个摩托车经销商购买了一辆摩托车，价格325美元，甲先付了125美元的定金，并同意按日支付25美元，直至付清。骑了一个月后，甲把摩托车还给乙并要求返还定金。乙认为摩托车受损要付156美元，因此拒绝返还定金。乙起诉，又上诉。甲能否撤销合同？是否应对损害负责？原告17岁时与自由飞翔运动公司订立了一份合同，接受该公司提供的跳伞服务。原告成年后10个月时，在一次飞行中因飞机失事而受伤。他起诉该公司存在疏忽。公司引用合同的免责条款证明自己对此类伤害不负责任。原告则认为由于订阅合同时他尚未成年，所以合同是无效的。原告订立合同是否具有强制履行力？甲，19岁与他的妻子住在租来的一所公寓里，他正在读一个民用建筑课程，由于妻子怀孕，他不得不开始找工作。他在原告公司签了一个协议，如果原告能为他找到一份年薪4680美元以上的工作，他将支付原告公司295美元。原告为他找到了一份工作，他一直未支付介绍费。（21岁成年）这个合同是否可以强制履行，为什么？美国对未成年人缔约能力的改革未成年人杰克从成年人比尔处买了一辆汽车，把车卖给了第三人，得到1000美元外加一辆摩托车，现在杰克决定撤销与比尔的合同。杰克是否有义务把1000美元和摩托车交给比尔？未成年人有义务返还所取得的任何财产或以此财产为对价取得的其他财产，否则就不能要求成年人返还价款。喝了酒的被告同意在拍卖时购买原告的一些房屋和土地。酒醒以后，他确认了合同后来他懊悔了他的交易。当对该合同起诉时，他辩护说，他是在喝酒时订立合同，并且原告知道此事。双方合同是否有效？法人的行为能力

法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约能力取决公司章程的规定。

四、合同的形式

从订立的形式角度看，合同可以分为要式合同和不要式合同两种。要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。各国对合同成立的形式要件的规定各不相同（一）中国法的规定（二）法国法的规定

（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定（四）英美法的规定

（一）中国法的规定《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

（二）法国法的规定法国法把要式合同分为两种情况：１．以法定形式作为合同有效的要件。

赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公证人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公证书，这些合同不能成立。２．把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法典１３４１条规定“一切物件的金额或价额超过５０法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公证人前作成公证书，或双方签名作成私证书”。没有证书合同有效但不能得到强制执行。

（三）德国法

不符合法定形式的法律行为无效。缺乏法律行为约定的形式者，如发生疑问时，亦属无效。公证合同一般书面合同当事人约定（四）英美法把合同分为签字腊封合同和简式合同两类1．签字腊封合同。签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条“Seal”或“LS”字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式：

(1).转让船舶的合同

(2).转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同

(3).抵押合同简式合同。

简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。

这样的简式合同主要有以下两种：

简式合同主要有以下两种：（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。该类合同若没有书面文件或备忘录，合同依然有效，但一般得不到强制执行。除非原告证明自己确已履行了合同的义务，以此证明合同的存在，法院可视情况发布强制执行命令。（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效：

A汇票、本票和支票

B海上保险合同

C债务承认

D转让公司股份

E消费者信贷合同（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同英国法规定下列合同须有书面证据：

A保证合同

B有关地产买卖或处分土地权益的合同美国法规定下列合同需有书面证据：

A不动产买卖合同

B从订约时起不能在一年内履行的合同

C为他人担保债务的合同

D价金超过500美金的货物买卖合同甲通过买彩票获得了280万美元，这笔钱将分10年支付。乙声称甲要求他选择抽奖号，并说假如中奖两人平分。所以乙说根据合同，他应得到奖金的一半。甲抗辩理由之一是该协议根据防止诈欺法不能强制履行，因为它不能在一年内履行。这个协议是否需要以书面形式订立？被告主张奖金的支付需要10年时间，合同是不能在一年内履行的。一年时间是指义务得以确定或能够确定的时间。五．合同的内容

合同内容即合同条款。写进合同的条款为明示条款，未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。暗示条款主要有商业惯例和有关法规。

1．《中华人民共和国合同法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

《中华人民共和国合同法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。2．英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。

条件，即合同中的重要条款。

保证，即合同中的次要条款。

如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。

如果一方当事人违反了保证，对方不能解除合同，只能要求损害赔偿。

例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］

例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］

原告与被告订立独家代理合同，由被告代理原告销售原告生产的陶质瓦。合同规定每次交货后９０天内被告应付款。被告总是推迟２－２０天付款。后陶质瓦销路很好，原告想再设代理销售点，但鉴于同被告订立的独家代理合同，所以想以被告迟延付款为由解除合同，法院认为被告只违反保证故原告只能要求被告赔偿损失。免责条款，即合同中规定赦免一方当事人因违反合同或侵权所应负责任的条款。英美法规定免责条款成立必须具备两个条件：

１．免责条款必须进入合同才能有效，在合同签定后加入的免责条款无效。

２．免责条款进入合同的方式必须合乎常人为，只有写在合同正面或口头特别强调的免责条款才算是合乎常人思维的，写在反面或挂在墙上等都不算．

例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污不负责。但雇员对原告只说衣服受损不负责，后来衣服受污，洗染公司想以免责条款为由推脱责任。法院认为洗染公司虽规定包括受损、受污的免责条款，但进入合同的只有受损免责条款，受污免责条款未进入合同，故不能免责，被告败诉例：［切佩顿诉佩雷案］

原告租了被告一张桌子，后桌子塌了。原告因此受伤。被告认为出租的地方挂了注意事项（其中含有免责条款），原告付钱后得到的收据上也有免责条款，但原告没有注意，所以出租方不负责任。法院认为，免责条款进入合同的方式必须是合乎正常人思维的，挂在墙上的注意事项没有人强调一定要看则是可看可不看的，收据是收款的凭证，不是合同正文，出租人没有强调。故此案的免责条款无效。

3．大陆法对合同条款只有明示和暗示之分，当事人违反任何条款时，均视其程度承担违约责任。

六、合同内容的合法性合同合法是合同的有效要件之一。（一）英国与美国1、一般分为两类：违反禁止性法律的规定与违反公共政策。通过大量的判例确定违反禁止性法律：高利贷法，禁止赌博法，星期日法，许可证法违反公共政策：犯罪或民事侵权的或进行欺骗的协议，在和其他国家关系方面伤害本国利益的协议，易于损害公共事业的协议，易于曲解司法方针的协议，促使滥用合法诉讼程序的协议，与优良风尚相抵触的协议，限制自由贸易的协议2、后果（1）公共政策的理论对不法诉因不准予起诉。从被告口中喊出的对原告与被告之间的合同是所谓不道德的或不合法的反对之声总是徒劳的。然而，允许这种反对并不是为了他（被告）的缘故，而是建立在一般政策与原则的基础上的。就是这种原则对被告有利，如果我可以这样说，这种原则在被告与原告之间偶然也会发生违背真正公道之事。公共政策原则就是如此。法院不会援助以不合法的或不道德的行为作为诉讼理由的人。如果根据原告自己或其他人的陈述，诉讼的理由似乎是出于道德败坏或触犯本国的成文法律，那么法院就会说他没有资格得到援助。法院所依据的就是这个理由;并不是为了被告的缘故，而是因为法院不愿意援助这样一个原告。因此如果把原告和被告的地位调换一下，被告提起诉讼控告原告，则原告即可从中得利；因为如果双方的错误相等，原告的情况即优于被告。甲是一个股票经纪人，他在伦敦没有获得开业许可，被告在该地得到其服务后拒绝付费，原告提起诉讼。是否应支付给原告服务费？原则：一个合同被判定违法，法院既不会强制履行合同，也不会对已经履行的一方给予救济。例外：合同违法目的尚未实现基于其他诉因如果主观是疏忽所致原告被告甲将房屋出租给乙，后来发现乙有计划准备用于赌博的场所，甲拒绝履行该协议。乙向法院提起诉讼，要求甲履行。法院是否会支持乙的主张？为什么？（二）法国当事人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。（三）德国法律行为违反制定法的禁止性规定时无效，除非可以从制定法推定出不同动机。违反善良风俗的法律行为无效。特别是某人以法律行为利用他人急迫情况、无经验，缺乏判断能力或意志薄弱，使其向自己或第三人对一项给付作约定或给予财产利益，而此种财产利益与给付明显不成比例的，该法律行为无效。七、合同的抗辩

合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人对意思表示的内容有误解或者在错误、胁迫、不当影响的情况下订立了合同，这时双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的，因而当事人可以以此为抗辩理由，主张该合同无效或请求撤销。（一）误解、错误（二）欺诈（三）胁迫

(四)不当影响

（一）误解或错误

1.中国法的规定

我国《民法通则》59条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。所谓“重大误解”是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。我国《合同法》54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销：（1）因重大误解订立的（2）在订立合同时显失公平的一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。2.英美法规定

错误是合同当事人对有关事实情况的误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不会依现有的合同条件签约。依普通法：合同双方之间没有合意，合同无效；依衡平法：合同可以撤销，当错误的存在对一方不利时，该方有权利撤销合同。英美法规定一般意义的错误不能导致合同无效，只有实质性或者重大的错误才可使合同无效。错误分为共同错误与单方错误（1）共同错误是指合同双方在签约时存在着共同的对事实的假定，而这种假定与事实不符。英国法区分错误与误解美国法几乎不区分这两个情况，包括双方相同错误，也包括双方对误解的情况。共同错误的类型第一类：在认定合同标的物上有错当双方打算缔结合同时，一方意欲就某事订立合同，而另一方却以为将就另一事订立合同，这种情况称为双方在确定合同标的物上有错误。1864年Rafflesv.Wichelhaus

拉弗尔斯诉威切豪斯案

威切豪斯同意向拉弗尔斯购买125包棉花，双方同意货物从印度的孟买港装运，运货船的名称是“皮尔莱斯号”。当时孟买港有两艘船都叫“皮尔莱斯号”。其中一艘在10月离港，另一艘在12月离港。卖方将12月启程的皮尔莱斯号所装运的棉花交货给买方时，买方拒绝接受。买方声称，合同项下的船应是10月离港的那一艘，而卖方主张该船应是12月离港的那艘。如何解决双方之间的纠纷？承诺与要约之间显然存在着不一致，双方的标的物既不相同，自无合同可方。美国《合同法重述》第71节：如果任何一方在说明意向时不确切或含糊不清，并无法得知此项说明是否可能使另一方得到与自己不同的理解，则只有在另一方对其说明赋予相同含义的条件下，此说明对合同的成立方为有效。第二类：标的物存在与否的问题上有错误当缔结合同时，如双方均认为标的物存在，而事实上该标的物业已不存在，或者根本就没有存在过，这一重大错误可使合同无效。1852年考特芮尔诉黑斯蒂案双方约定买卖一批谷物，缔结合同时双方均认为该谷物正在希腊萨洛尼卡至英国的公海上，而不知在航行中由于谷物发热已被船长就近在突尼斯售出。现在卖方要求买方付款，买方要求卖方赔偿。双方之间的纠纷如何处理？确立一项重要的原则：“无标的物无合同”英国1893年货物买卖法第6节规定：对于出售某一特定货物的合同来说，如在订立合同时该货物在卖方不知情的情况下消失，合同无效。美国统一货物买卖法第7节规定：如一方欲出售某一特定货物，在缔结协定时，该货在卖方无所知的情况下已全部消失，协定无效。Scottv.Coulson

一张寿险保险单发出时被保险人已经死亡，投保人和保险人都以为他当时没有死亡。保险人是否需要支付保险金？1951年麦克雷诉联邦处置委员会案澳大利亚联邦处置委员会（被告）以公开招标的方式邀请购买在新几内亚撒马拉伊以北大约100英里朱芒德礁石处沉没的油轮，麦克雷（原告）的投标被接受，并为打捞该轮花费了巨额钱财，结果，不但没有打捞到油轮，而且根本没有朱芒德礁石，因而，起诉索取赔偿。被告引用上述案例，认为标的物不存在，合同无效。请试析上述该案是否适用？法院认为：无标的无合同的理论适用的例外，法院认为被告既公开声明在某处有一油轮，又公开招标，并与投标人签订合同，因此应该按违约赔偿。第三类：在标的物质量上有错误一般认为，在合同标的物质量上发生错误，合同仍然有效。1885年伍德诉博因顿案原告发现一块美丽的石头，以1美元为代价卖给了被告，双方在交易时均不知此石究竟为何物，事后才知道是一未经琢磨的钻石，价值在700-1000美元之间。原告请求法院取消所订立的买卖合同。请问该案合同能否撤销？1887年舍伍德诉沃克案原告以为自己饲养的牛不能繁殖，所以廉价出售，交货前发现已怀有小牛，如仍出售，售价则相当于原售价的十倍，所以请求法院准许取消原售牛的合同。法院是否准许？双方在标的物质量上有错误是不能撤销的，但如果双方在标的物本质上存在错误，则可以撤销。1932年贝尔诉利弗兄弟有限公司案贝尔和另一个人被该公司任命为董事长和副董事长。为了取消原服务合同，在两人被提前解聘时，双方达成和解协议，该公司向两人一共支付5万英镑作为补偿。后来，该公司发现两个人曾有过违约行为，故公司本来可以不经补偿而解雇他们。该公司为索回5万英镑而起诉。理由是该和解协议因错误而无效。法院认为属于质量上的错误而非本质错误，因为用一个新合同取代违背的合同和用一个新合同取代未被违背的合同，实质上是一样的。第四类：标的物数量上的错误一般规则：在合同标的物的数量上发生错误，一般均使合同无效。一买方为了购入一银条时，多付给卖方了钱，而卖方并不知道多付。买方能否索回多付的款？1890年牛顿诉托尔斯案原告购买属于被告的一个农场，被告声称该农场有土地200英亩，原告在付给部分地价后，发现该农场实际只有土地135英亩，因而请求法院准许取消合同。单方错误：只有一方存在着错误的情况单方错误合同有效理由是在存在单方错误时，双方之间虽然没有合意，但相对方的正当期望应受保护；错误方的过失给他带来的不利不应对相对方产生影响第一类：身份误解甲本来应与乙订立合同，由于发生错误的，结果却与丙缔结了合同。法院通常认为这样的合同是有效力1897年王家诺顿金属公司诉埃德里奇·梅里特有限公司原告收到“哈勒姆公司”的订货单，原告遂送货上门，实际上，这家公司只是一个名叫沃利斯的流氓所捏造的。沃利斯未付货款，便将货物卖给被告。原告起诉向被告索还货物，并申述道，由于他错误地认为确有该公司，才与之订立售货合同。既然事实上并不存在这样一公司，因而，合同无效。法院认为原告不能否认自己意欲与写信人订立合同，因而在合同相对方的身份上并无错误，合同有效。莱威斯诉艾伍纳案

原告登广告出售他的旧车，450英镑。骗子上门自称是电视演员盖克，并出示有照片的证件，他愿支付支票。莱威斯同意了。后来骗子把车转卖给艾伍纳。莱威斯上当后因找不到骗子，于是起诉艾伍纳，想讨回车子。

法院认为，这种情况属于错误陈述，只能撤销，而现在在合同撤销前，车已转入第三人手中，第三人已拥有合法的所有权。莱威斯只能去起诉骗子。卡笛诉林达纳案

骗子打电话冒充一家有名的公司从卡笛处订了一批货物，然后转卖给被告。原告发现上当后向被告讨回货物。

法院认为，这种情况与骗子上门的情况不同。骗子上门，卖方理应有所识破，故承担风险大些。这里卖方始终未见到骗子，一直以为对方是一家公司，故属于误解，合同不存在，卖方可追回货物。第二类：一方报价错误一般规则：如果所报价格与实际应有价格相差不大，或者对方并不知道报价有错，而且合同已经开始履行，法院则不给予救济。1950年微光自动喷水设备公司诉波特兰市案原告在修建城市下水道工程的报价中遗漏了钢材的价格，因而，在投标时的报价仅为429444.2美元，下一个最低报价是671600美元，而城市建设部门的工程师所计算的不对外公开的造价是632000美元。法院认为：虽然错误出自原告，但市政当局明知有错而不予指明，并企图从原告因疏忽而发生的错误中不正当地捞取好处，因而，判决原告胜诉。错误适用的其他情况法律认识错误2.法国法的规定

法国民法典1110条规定，错误只有在涉及合同标的物的本质时才构成无效的原因。

没有误解，只有错误合同标的物的本质是指物的实质性品质，没有它，当事人就不会订立合同。采取客观性解释和有限的主观性解释一块土地的卖方在广告中称该土地的面积为7800平方米，买方的意图是将该土地分割后转售，这种意图已为卖方所知，然而这块土地实际只有5119平方米。法院认为，从主观角度看，卖方知道买方的这一意图，该财产的面积具有实质性品质。买卖的画出自名家之手，双方对此并无争议，但是买方主张，他在成交时误认为这幅画曾在这位画家的卧室里挂过，实际并没有。所以他主张撤销这笔交易。法院认为，从主观角度看，不能只考虑一方的意思，所以动机与标的物本质性品质没有关系。在一家古玩店中出售且标价昂贵的物品，买方购买回去发现不是古董，只是仿制品。买方能否主张错误？从客观角度看，即从合同订立的环境等判断，以此种价格出售应该是古董，而不是仿制品。3.德国法的规定

德国民法典119条规定，表意人所做的意思表示的内容有错误时或表意人根本无意为此种意思表示者，如可以认为，表意人若知其情事并合理地考虑其情况而不会做此项意思表示时，表意人得撤销其意思表示。

两类：表达错误和涵义错误表达错误是指意思的内容表述错了，表意人对意思表示涵义的理解并没有错。涵义错误是指对意思表示的涵义理解错误。一所中学订购了25GrosRollenWC-Papier，想购买25大卷卫生纸，可是Gros在德语中的意思是12打，相当于144打，实际是3600卷。德国法不分单方或者双方错误，只看是否符合法律上的规定。练习：有A、B两个古玩爱好者。A(卖方)家中有一古币(他曾花费400元买入)，B(买方)看见后，认定这枚古币会很值钱，所以通过与A协商，最后以600元买下了这枚古币。交易达成后，B找人鉴定，却发现这枚古币是假币，问B(买方)可否基于错误要求撤销此交易?

答案：B(买方)可以基于错误要求撤销此交易。

解析：双方当事人都犯了相同的错误

有A、B两个人。A(卖方)家中有一块石头，B(买方)看见后，认定这块石头是一种较有价值的宝石，故花费50元买下了这块石头。

(1)交易达成后，B找人鉴定，却发现这块石头只是很普通的石头，没有任何价值。问B(买方)可否基于错误要求撤销此交易?

(2)交易达成后，B找人鉴定，发现这块石头价值5000元。问A(卖方)知情后可否基于错误要求撤销此交易?

答案：(1)B(买方)不可以基于错误要求撤销此交易。

(2)A(卖方)不可以基于错误要求撤销此交易。

解析：(1)单方错误不可基于错误撤销。

（二）欺诈

1.中国法的规定

《民法通则》58条规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。

《合同法》52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。

《合同法》53条规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。2英美法的规定英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”。蒙受欺诈的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行合同义务。

3.德国法的规定

《德国民法典》123条规定：因被欺诈或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示4法国法：当事人一方实施欺诈手段时，如果没有这种手段的实施另一方显然不会签订合同，欺诈构成无效的原因。过错行为因果关系救济英美法欺诈性过失性事实的表示沉默不构成不真实表示（例外）引起被表示人的信赖主张撤销合同，同时主张赔偿损失法国法有故意的动机不说话不存在欺诈（例外）导致受害人的主观认识错误主张合同无效德国法只要存在着不实的陈述不负有告知的一般义务（法院考虑）不强调引起相对方的认识错误，只要影响对方的动机主张合同无效，也允许获得赔偿1927年比塞特诉威尔金森案

原告在出售一地产给被告时说，此地可放牧二千头羊，但此地过去并未曾用作牧场，被告也知道此事，交易作成后，事实证实原告的估计过高了。在原告追讨地价余额的诉讼中，要求取消合同。法院认为原告所述只是个人意见，并非陈述事实，故驳回了被告关于取消合同的请求。莱劳德诉奥根案原告是烟草商，他通过特殊渠道获悉第二次独立战争的各约业已签字的消息后，乘被告对此尚无所知，向被告购买了大批烟草。几小时后，和约签字的消息为大众所知晓，烟草价格猛涨，被告拟取消合同。沉默不构成不正确的陈述保持沉默只是认为无必要将有关情况全部讲出；而隐瞒是一种有意识的行为，实质上是欺诈。本案中法院认为，在交易中，任何一方均无义务将自己所掌握的情况通知对方，故判决原告胜诉。欺骗性的不正确陈述凡是明知自己所述非实而却不诚实地自称所述属实者。德里诉皮克英国国会通过特别法令准许某公司在普列茅斯经营有轨道的马车，如该公司获得商业局的许可，也可以经营以蒸气为动力的轨道车，由于该公司在向商业局呈递申请书时未遭到反对，因而，自以为定能获得许可，于是在招股书中宣布，将经营以蒸气为动力的轨道车。被告根据招股说明书购买了该公司的股票，但商业局没有批准，该公司遂宣告解散。标准：有意的；本人也不相信所述属实；对究竟是否属实漠不关心与漫不经心。

案例：当事人双方订立了一个买卖汽车的合同。卖方交货之后，买方发现这辆车曾经碰撞过，因而把汽车送还卖方，并单方解除合同。买方声称他原以为他买了一辆从未碰撞过的车，但卖方否认他的代理商曾作过这样的保证。在合同中约定汽车的质量以交付的货物为准。

买方可以采取什么救济手段？

（三）胁迫

英美法：胁迫导致合同可撤销。合同一方对另一方施加压力，迫使另一方在不得已的情况下接受强加的合同条件。包括人身强制、暴力威胁、经济胁迫。

法国法：胁迫导致合同无效。对订立契约承担义务的人进行胁迫构成无效的原因。如行为的性质足以使正常人产生印象并使其担心自己的身体或者财产面临重大且现实的危害者，即为胁迫。在这方面，应考虑到受胁迫人的年龄、性别及个人情况。德国法：不法威胁构成撤销合同的理由。不法威胁是关于某种未来的危害的宣告;进行威胁的人宣称，对于该危害的发生或不发生他具有影响;而该危害将会实现，除非受到威胁的人作出该进行威胁的人谋求的意思表示。

原告和被告订立造船合同，价格为固定价，分五次付清，当第一笔付款时正值通货膨胀，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款项，原告只好同意。交船后又继续付款至全部付清，后原告要求偿还多付的款项。问：该案如何处理？为什么？

（1）原告不能要求被告偿还多付的款项（2）原因是：胁迫不正当影响下订立的合同是可以撤销或无效的。本案中被告以通货膨胀不能按期交船为由要求加付10%款项构成胁迫或不正当影响，但交船后即不正当影响消除后原告仍付款，等于默认了附加的10%。故不能撤销。（四）显失公平1英国法法律中没有这一概念一方处于严重不利的地位，另一方以一种不道德的方式利用了这种弱势地位。－－程序性显失公平所产生的交易对于弱方不仅是苛刻的或没有远见的，而且是极为过分的和让人不能容忍的。－－实质性显失公平2美国法美国商法典规定：如果法院发现作为一个法律问题，合同或合同的任何条款在合同订立时是显失公平的，法律可以拒绝执行该合同或只强制执行合同中显失公平的条款之外的其他条款，或者，对显失公平的条款加以限制以避免显失公平的后果。合同的条件不合理地有利于一方而不利于另一方；另一方在订立合同时没有作出有意义的选择。－－－易价权的不平等理论3法国法附和合同理论附和合同不是真正的合同，因为它不是当事人各方的意志达成真的一致结果，而是起草合同的一方的单方意志的体现和另一方对它的附和。在法国法院受到限制，主要通过立法者制定法律来进行干预。4德国法合同一方利用另一方的急迫情况、无经验、缺乏判断能力，使其向自己作出给付，而其所得与付出明显不成比例，从而违背善良风俗的，合同归于无效。合同当事人必须遵守诚信原则并照顾到交易的习惯。七、合同的解释当事人在订立合同时所使用的语言和文字有时并不能充分表示他们所要表达的意思，或者有些事项当事人在订约时没有考虑周到，发生这种情况时，如果双方当事人发生争议就要由法院对合同进行解释。

原告是一家瑞士进口商，向一家美国家禽出口商发出订单订购7.5万磅A级鸡肉，每一磅33美元。美方接受了订单并迅速装运货物，然而当货物抵达瑞士时，不是瑞士方打算转卖给其顾客的那种鲜嫩的“适合烧烤和炸食用的子鸡肉”（顾客是零售商和饭店、宾馆），并且购货订单中已清楚地提出这一要求。结果发现装运的货物是由多筋的适合炖的老鸡肉。美方交了两批货物，瑞士方当事人提出诉讼。（一）解释合同的方法和原则

1.意思说。强调探求表意人的真实的意思，而不拘泥于文词。法国法采用意思说、德国法原则上采用意思说，但在涉及商事方面的问题时也有例外。法德法均认为，如果相对人因为信赖表意人的意思表示，而采取了行动，则应受到法律上的保护，表意人应负赔偿责任。

2.表示说。强调外部现象，即以当事人表示出来的意思为依据。英美法采用表示说。

1英美法（1）原则：宁可使合同有效而不使其无效。英国：为了发现协议的当事人的意思美国：对其含义的确定（2）证据：英国：一般拒绝外部证据美国：有权考虑合同双方间的交易而发生的全部情况（3）不能确定当事人的意思宣布合同不存在；对当事人的意思进行推定2法国法解释合同时，应探究当事人的意思，而不应拘泥于合同文字的字面意思。3德国法解释应查明真实意思，并且不拘泥于所用词句的表面意义。解释合同应遵守诚信原则，并考虑交易习惯。法院认为：假若被告主观上的相信与该争议的术语的客观含义不相符，被告主观上的相信也不是具有重要意义的，但是事实上颁布的规则在“鸡肉”的标题下包括六类家禽，被告的主观意图是同意相关的一种定义——至少是同意其中一类定义——不存在违反担保。双方之间不存在合意。（二）关于共同条件的解释问题

共同条件即标准合同或一般交易条件，指由一方当事人事先拟定，由对方同意时签字的合同。

共同条款是否可以成为合同的一部分，以及如果这种合同起草者把不应有的负担加在对方身上法官能否以“违反善意”或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中的某项条款无效，各国法律的处理方法大体相似，但在细节上有一些差别。

1.德国法德国法规定，空运、保险、储蓄银行等经济行业制定的共同条件，必须经过有关政府行政部门的批准，其他行业的共同条件由法院进行监督和解释。在解释共同条件的含义时，德国法院采用“含糊条款解释规则”即对意义含糊的条款，作不利于制定该条款的一方当事人的解释。此外，凡共同条件不能按照诚意原则妥善安排双方当事人的利益者，一律无效。2.法国法法国法规定如果对方当事人在订立合同时知道或只要加以注意就能够知道共同条件的内容的，该共同条件就成为合同的一部分。如购买车票、船票、机票的旅客应被认为是接受了客票上印就的共同条件。但法国法院对共同条件中的免责条款加以限制，认为共同条件如违反有关侵权行为的强制性规定，则该共同条件无效。

3.英国法英国法认为，如果共同条件已经写进合同文本中，就可以成为合同的组成部分，至于在某些情况下，对方没有看过这些条款，或者这些条款是以小字体印刷，那都不是重要的.如果共同条件没有写进合同文本，则必须采取必要的措施，使订约对方注意到这些条款，这是一个客观标准，即以一个“通请达理的人”所应当知道为原则。英国法同时规定，共同条件中的侵权免责条款无效。例如，1960年公路运输法规定：免除公共承运人对旅客人身毒害与死亡的责任的免责条款是无效的。

4.美国法美国法对共同条件进入合同的要求极为严格，美国的法律和判例都强调，吸收入合同的条款必须清楚载明于合同的书面文件中，并强调用小字体印刷的条款必须使人容易看得清楚。对于某些重要条款，特别是免责条款，必须“若人注目”。美国法也规定共同条件中不公正的免责条款无效。“不公正”一般是指片面维护一方利益的合同或条款。

5．中国法

《中华人民共和国合同法》规定：第三十九条第四十条第四十一条第五十二条第五十三条第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

第三节合同的履行

一、合同的履行

合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。各国法律都认为，合同当事人在订立合同后都有履行的义务。二、违约

（一）违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。英美法系称为“违约”大陆法系称为“不能履行”（二）违约的构成

关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下两个方面

1．关于过失责任原则

2．关于催告1．关于过失责任原则大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，也构成违约。2．关于催告催告是大陆法上的一种制度，是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。催告的作用主要有以下三点：法国法要求催告必须以书面形式作成，并由法警送达当事人。德国法则不要求任何方式，书面方式、口头方式都可以，唯一的要求是把催告送达当事人。英美法没有催告这个概念，英美法认为，如果合同规定有履行期限，债务人必须按合同规定的期限履行合同；如果合同没有规定履行的期限，则应于合理的期间内履行合同，否则构成违约。

催告的作用主要有以下三点：

（1）自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。（2）债权人有权就不履行合同请求法律救济。（3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。

（三）违约的形式

１．德国法的规定《民法典》将违约行为置于两种不同的债的不履行的原因之中。（１）给付不能——债务人由于种种原因不可能履行其合同的义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。（非因债务人过失）（２）给付延迟——债务人书记处履行，而不包括债权人书记处受领。２．法国法的规定（１）不履行债务（２）迟延履行债务法国民法典１１４７条规定：债务人对其不履行或迟延履行债务应负损害赔偿责任，对于双务合同，如果一方当事人不履行其合同义务，对方有权解除合同，但在这种情况下，合同并非当然解除，债权人可要求债务人履行合同或请求法院解除合同并要求损害赔偿．法国法也规定，合同自始不能履行时，认定合同无效．

３．英美法的规定英国判例：如果与合同条款稍有偏离，则未违约之一方当事人有权声明对方未履行合同。美国合同法重述第235节规定：当合同中规定的某项义务的履行没有进行时，义务人的任何不履行均被视为一种违约。假如义务人的不履行在性质上不是实质性的，则受害方继续履行。被告同意向澳大利亚的原告购买3000听水果罐头，包装成每箱30听，交货时发现多数箱包装成每箱24听。是否违约？（1）违反条件如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。在商务合同中，关于履约的时间、货物的品质及数量等条款都属于合同的条件。至于合同中有关支付时间的规定，除当事人另有约定，一般不作为合同的条件。注：在英美法中，“条件”一词还有另外一种意思，指以某种不确定的事件的发生与否来决定其是否生效的那种合同规定。从这个意义上说，英美法把条件分为以下三种：

A.对流条件

指合同的双方当事人同时履行其各自的义务或者至少是每一方当事人都同时准备并愿意履行其各自的义务，即一方的履行与对方的履行互为对流条件。

先决条件指以一方首先履行某种行为，或以某种事件的发生或经过一定的时间，作为对方履行的前提。前者即为先决条件。违约这一方只要未能完全履行他这一方义务，即不能取得任何损害赔偿。后决条件指在合同成立以后，如发生某种事件，履行合同的义务即告消灭。这一事件为后决条件。

（2）违反担保如果一方当事人违反了合同的次要条款，即担保，对方不能解除合同只能要求赔偿损失。1979年的英国《货物买卖法》第61（1）条、第11（2）条明确规定，由于担保仅仅是“一个附随于合同的主要目的”的条款，因此，违反该条款，只是使受害人享有损害赔偿的权利。（3）违反中间性条款中间性条款即有别于“条件”与“担保”的条款。一方当事人违反这类条款时，对方能否解除合同，须视违约的性质及其后果是否严重而定。

贝恩诉伯恩斯案一只船被租来从英国驶往特雷斯特去装货，租船契约中有这样的条款：“船于第二年2月4日或前从英国启航。”实际上来年2月4日以后数日该船尚未启航。后来该船驶到特雷斯特时，租船人拒绝装货，并视为合同已被撕毁。能否提出解除合同？法院认为租船合同中的特定条款是否被认为是一个条件，即指的是由于一方不履行合同另一方即有解除合同的自由并认为合同已经结束；或是否只等于一项协议，违反该协议可以通过起诉获得损害赔偿。在每一特定案件中都必须从协议条款本身以及同协议有关的问题了解到的关于当事人的意愿。

HongKongFirShipppingCoV．

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原告将一条船租给被告，期限两年，自1967年2月在利物浦交船起算。合同中的一个条款规定：原告提供的船应当能够在各方面适宜一般货运的需要。船启航后发现轮机房的机务操作人员太少，不适宜于航海。因引擎发生故障，拖延了5个星期才启航。后来修理引擎又花了15个星期，结果，直到9月才适宜于航海。被告已在6月解除了租船合同。原告后来起诉被告违反合同，并请求赔偿。