经济法课件第四章 合同法下

第二章合同法第四节合同的履行2/5/20231一、合同履行的原则合同履行的原则，是当事人在履行合同债务时所应遵循的基本准则。

2/5/20232（一）全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。2/5/20233（二）协作履行原则

协作履行原则，是指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应协助对方当事人履行债务的履行原则。合同的履行，只有债务人的给付行为，没有债权人的受领给付，合同的内容仍难实现。因此履行合同不仅是债务人的事，也是债权人的事，而协助履行往往是债权人的义务。只有双方当事人在合同履行过程中相互配合、相互协作，合同才会得到适当履行。协作履行是诚实信用原则在合同履行方面的具体体现。2/5/20234（三）经济合理原则经济合理原则要求在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面：债务人选择最经济合理的运输方式，选择履行期限履行合同义务，选择设备体现经济合理原则，变更合同，对违约进行补救也体现经济合理原则。如《民法通则》第114条规定：“当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。”2/5/20235（四）情事变更原则情事变更原则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则。情事变更原则有其存在的合理性。合同依法成立之时，有其信赖的客观环境，当事人在合同中约定的权利义务是与这种客观环境相适应的。权利义务的对等，也是就该环境而言的。在合同成立之后，该客观环境发生改变或不复存在，原来约定的权利义务如与新形成的客观环境不适应，也就不再公平合理了。只有将合同加以改变乃至解除，才符合公平，符合诚实信用原则的要求。2/5/20236案例：2004年7月A购买一商品房，2006年5月A与B签订合同将此房屋所有权转让给B，由于有“商品房住满2年，且为唯一房源的，出售的不征收房产交易营业税”的规定。双方约定在2006年7月办理登记过户手续。B向A交了10万元定金，并约定了定金条款。但是2006年6月出台新规定，要求住满5年方可不征收营业税，自2006年6月1日起实施。这样这笔交易必须缴纳营业税。问：A能不能根据法律变更或解除合同？2/5/202372008年下半年席卷全球的金融危机使全球的资源和产成品价格比2007年及2008年上半年成倍下跌，由此造成全球范围内合同违约。已订货的买家纷纷要求卖家延迟交货，许多买家拒绝接货。面对突如其来的连串违约浪潮，卖家们陷入进退两难状态。面对发生交易环境巨变的困境，人们纷纷求助于“情势变更原则”。因此，最高法院出台了《审理合同纠纷的意见》。这份意见指出，全球性金融危机和国内宏观经济形势变化，并非完全是一个令所有市场主体猝不及防的突变过程，而是一个逐步演变的过程。在这个演变过程中，市场主体应当对于市场风险存在一定程度的预见和判断。意见认为，商业活动本身就存在风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。而“情势变更”，应当是当事人在缔约时无法预见的非市场固有的风险。2/5/20238为此，最高法院要求各级法院严格审查当事人提出的“无法预见”的主张，在判断某种重大客观变化是否属于“情势变更”时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。最高法院强调，在适用情势变更原则时，要遵循侧重于保护守约方的原则。适用情势变更原则，并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。最高法院要求，在实际的诉讼过程中，各级法院要积极引导当事人协商解决纠纷，防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序2/5/20239二、合同履行的规则

合同履行的规则是指当事人就某些事项没有约定时的处理方法。2/5/202310（一）履行主体

合同履行的主体，首先为债务人。除法律规定、当事人约定或性质上必须由债务人本人履行的债务外，履行可由第三人代为清偿。2/5/202311第三人履行制度

假如甲要向乙出售一百斤大米，但是现在甲只有五十斤，那么甲给了乙五十斤，还欠五十斤的。但是甲手头没有，甲请一个有米的人也就是丙把几十斤大米给乙，当时甲跟丙讲了以后，丙说可以。但是丙代甲交五十斤大米的时候说到，他只是代替甲交五十斤大米，货款要由甲乙两人自己去结清。后来丙交付的大米质量有问题，还有一些数量短缺等等，最后发生了纠纷。乙就先告了丙，丙就说我只是帮助甲交付大米，有什么事应该找甲。但是乙说那不管，你已经答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负责到底。你交付的大米有问题，就要来找你。最后官司打到法院，法院说你光告丙也不行，你还得把甲也追加进来，结果追加成两个被告。这样的判决对不对?2/5/202312丙在同意代为履行债务的时候，明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由你们两家自己去结清。那么这个意思已经很清楚了，债务还是你们两个人之间发生的，我只是帮助你履行债务，债务还是发生在你们两个人之间，所以当事人的意图也看出它没有转让债务。2/5/202313第三人帮助债务人履行债务，从民法上讲，我们把这个第三人称为债务履行辅助人。债务履行辅助人的意思就是他本身不是债务人，他只是辅助债务人履行债务。那么既然他本身不是债务人，如果他在辅助债务人履行债务的过程中，发生一切不履行或者不适当履行的现象，而且因为这种不履行和不适当履行应当承担违约责任的话，那么这种违约责任我们说仍然只能由债务人承担，而不能由第三人承担。因为真正的合同、真正的债务关系仍然发生在债权人和债务人之间，第三人不过是帮助债务人履行债务，他不是合同关系的当事人。所以正是这个原因，债权人只能找债务人，请求他承担继续履行或其他违约责任，但是他绝对不能找帮助履行债务的第三人去承担责任，就是说，第三人没有代替债务人的位置来成为当事人。2/5/202314（二）质量条款不明1、国家标准、行业标准2、通常标准或符合合同目的的特定标准2/5/202315（三）价款、报酬条款不明1、政府定价或政府指导价2、订立合同时履行地的市场价格2/5/202316（四）履行地点不明1、给付货币的，在接受货币一方所在地履行；2、交付不动产的，在不动产所在地履行；3、其他标的，在履行义务一方所在地履行。

2/5/202317（五）履行期限不明

1、债务人可以随时履行；2、债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

2/5/202318（六）履行方式不明

按照有利于实现合同目的的方式履行

2/5/202319（七）履行费用的负担不明

由履行义务一方负担

2/5/202320案例双方订立了一个买卖黄沙的合同，在数量单位上写上了这么一条：“购买三十车黄沙”。后来到了交货期限的时候，黄沙的价格上涨了，卖方就感觉原来的价格不合理，但现改买方肯定不同意，不卖了要交违约金。于是，卖方就找了几辆“130”的车装车送货。货到了以后，买方表示应该是用“东风牌”的大卡车，这个“130车”两车甚至三车的载量才相当“东风牌”大卡车一车的载量，按这样的计算，30车其实才相当于10车，那是不行的，这是违约。卖方则说这怎么可以说是违约呢，合同中明确规定的是30车黄沙，“车”这个涵义怎么理解都可以，你理解是东风牌的大卡车，而我理解是“130”的小货车，甚至可以理解是平板车、自行车。所以这个案件到了法院。2/5/202321按照过去的做法，这个合同干脆是无效，双方恢复原状，你把款给人家退回来就算了。现在我们说不可以这么做，那么采取什么办法来填补合同漏洞呢?

第一步，法官要求当事人双方达成补充协议，比如刚才的案件中“车”的含义不清楚，法官要把当事人招来，进一步协商达成补充协议，是“东风”牌卡车还是“130”货车。第一个步骤就是在出现了条款解释不清楚、合同存在漏洞的情况下，法官要召集当事人达成补充协议，要用什么车由双方进行协商。不过在这个案件里面，可能双方很难协商，如果货物的价格没有上涨，还是原来的价格，可能双方还容易协商一点。现在价格上涨了，那出卖人肯定不愿意再多交货。但法官首先应该要求双方当事人达成补充协议，这也就是前面讲的合同在不成立的情况下应当由当事人通过补充来使它成立。2/5/202322第二步，如果不能达成补充协议，就按照合同的有关条款或交易习惯来确定。什么叫根据合同的有关条款来决定?这里是指现有合同的有关条款，看看其它条款中能不能推断出是什么意思。怎么用交易习惯来填补漏洞？那么法官就应当考虑，在本地区，比如在我们九江地区，从事这一类的黄沙买卖通常是采用什么车交货，这就是地区交易习惯。其次，我们要考虑同行的人士，比如搞建筑材料的同业人士，他们认为对于这种建筑材料的交货通常是采用什么车交货，这就是行业交易习惯，同时要考虑过去当事人买卖黄沙交货是采用什么车交货，这就是通过交易习惯来确定。条款在不明确的情况下应当通过交易习惯来解释它本来的含义，从而填补合同的漏洞。2/5/202323第三步，如通过以上方法仍不能解决，按照法定的填补漏洞的规则来填补合同漏洞，这些规则体现在《合同法》第62条以及《合同法》分则中的一些具体规定。2/5/202324第四步，以上方法仍不能填补合同漏洞，可进入第四个层次，适用《合同法》第125条的规定，采用合同解释的办法来填补合同的漏洞：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”依据诚实信用原则来解释合同，如在刚才关于“车”的争议案件中，就是说法官在这种情况下应当可以对出卖人提出这样的问题：“你用‘130’的车来拉货，是不是一个诚实守信的商人所应该做的？一个诚实守信的商人在车的涵义规定不明确的情况下，应当怎么交货？”假如一个诚实守信的商人可以用小货车来拉货的话是没有问题的，如果不是这样的话，你不可以采用这种办法来交货。这就是根据诚实信用的原则来解释，把他的行为和一个诚实守信的商人的行为来进行比较，法官按照一个诚信原则的标准来衡量、来判断当事人所应承担的具体的合同义务。当然，我们也必须承认，按照诚信原则解释合同确实给了法官一个过大的自由裁量的权利，2/5/202325三、双务合同履行中的抗辩权

双务合同履行中的抗辩权，是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。双务合同履行中的抗辩权对抗辩权人是一种保护手段，是债权保障的法律制度。

2/5/202326《合同法》为什么规定三项抗辩权?一个重要原因就是要保障合同得到切实履行，并且平衡各方当事人的利益，为法官正确处理履行中的纠纷提供依据。大家知道，我们现在实践中交易信用太差，欺诈、骗人、蒙坑拐骗现象非常严重。突出的问题表现在哪些方面?就是给了钱不给货，或者给了货不给钱，或者可能对方携款潜逃了。那么我明知他不可能履行，假如说我要先履行，我给了他以后，最后他会拿了钱以后就跑了，那我究竟怎么办?象这种情况，我们过去一直以来没有一个规定，所以出现了这种问题以后，首先当事人不知道怎么办，其次应该怎么判断纠纷，法官处理起来也感到非常麻烦。

2/5/202327（一）同时履行抗辩权

同时履行抗辩权，是指没有先后履行顺序的双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。《合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”2/5/202328【案例2-13】对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。2/5/202329（二）后履行抗辩权

后履行抗辩权是指当事人双方互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（《合同法》第六十七条）2/5/202330【案例2-14】第一种意见恰恰反映了我国《合同法》出台前，在司法实践中曾存在的问题：当双务合同中一方当事人先行违约的情况下，已满履行期限的后履行一方为了保护自身利益往往中止履行合同，此时，由于当时无“后履行抗辩权”制度，法院通常引用《民法通则》第113条的规定，即“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，认定为双方违约，要求双方共同承担违约责任。这种判决对于后履行一方是极为不公平的。因为，负先履行合同义务一方是否履行合同以及是否正确、全面地履行合同决定了后履行一方根据合同所期待的利益能否完全实现，先履行一方先期违约，使后履行一方所期望的利益不能实现。此时，若不给予其一定的保护措施，促使先履行一方履行合同，反而要求后履行一方也承担违约责任，势必会产生利益上的倾斜，不利于约束先履行一方的违约行为，最终影响交易安全。正是考虑到这一点，立法者在制定《合同法》时，规定了“后履行抗辩权”，使得长期在双务合同中存在的“双方违约”与“单方违约”混淆局面得到了控制。2/5/202331第二种意见正确运用了后履行抗辩权制度。所谓后履行抗辩权，是指在有履约顺序的双务合同中，后履行一方当事人在先履行一方当事人不履行合同或履行合同不符合约定时，有权拒绝先履行一方当事人的履约要求。行使后履行抗辩权的前提是：（1）合同的双方当事人应互负债务，即该合同应为双务合同，如买卖合同、租赁合同。其特征是同—合同双方当事人正负对待给付义务，履行行为具有关联性2/5/202332。（2）当事人互负的债务有先后顺序。一般来说，双务合同当事人是无履约顺序要求的，但根据法律或当事人自行约定，可以对双方的履约顺序作出规定。双务合同中的履约顺序是“同时履行抗辩权”与“后履行抗辩权”区分适用的前提。在无履约顺序要求的双务合同中，任何一方当事人都可以在另一方当事人履约行为不符合要求时，以“同时履约抗辩权”拒绝其提出的履约要求。这一抗辩权是双方当事人都享有的。而对于“后履行抗辩权”，仅为后履行一方当事人所享有2/5/202333（3）先履行抗辩权的行使须是先履行一方当事人不履行合同或履行不符合约定。“不履行”是指先履行一方当事人丧失了履行合同的能力或当事人拒绝履行。“履行不符合约定”即指迟延履行、部分履行、瑕疵履行等情形。

2/5/202334在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是：需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据《合同法》第76条的规定，需方有权拒绝支付余款。

2/5/202335（三）不安抗辩权

不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人在订约后丧失或者可能丧失履行能力时，可以中止自己的履行。2/5/202336

《合同法》第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。2/5/202337不安抗辩权行使后的法律后果①出现不安抗辩权条件时，先履行方中止履行合同义务；②假如后履行方提供担保或恢复履行能力，则合同继续有效，先履行方应当先履行自己的义务；③假如后履行方未提供担保或恢复履行能力，则先履行方可以解除合同2/5/202338【案例2-15】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

假如在合理期间，该演员康复，继承履行合同；否则终止合同履行。2/5/202339第五节合同的变更、转让和终止2/5/202340一、合同的变更《合同法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”合同变更以后，被变更的部分即失去法律上的效力；变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。2/5/202341【案例2-17】当事人需要变更合同时，应及时通知对方，经过双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。变更合同一般采用书面形式，口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据表明对方同意时，法院是不承认的，如同本案中的需方，变更花色时只打了个电话，也未签任何书面协议，由于缺乏必要的证据需方只能败诉，法院判决只以原合同为基础，需方在收到货后拒不付款，显然是违约行为，而供方完全按合同内容履行了义务，无任何过错，自然胜诉。

2/5/202342二、合同的转让（一）债权转让1、合同权利的转让范围由于合同权利转让本质上是一种交易行为，从鼓励交易、增加社会财富的角度出发，应当允许绝大多数合同债权能够被转让，无论单务合同还是双务合同中的权利，只要不违反法律和社会公共道德，均应允许其转让。但是法律从保护社会公共利益和维护交易秩序、兼顾转让双方的利益出发，对合同权利的转让范围也应当作出一定限制。2/5/202343

依《合同法》第79条的规定，下列合同权利不允许转让：（1）根据合同的性质不得转让的权利。如根据个人人身信任关系而发生的债权。如雇佣人对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。

（2）根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。根据合同自由原则，当事人可以在订立合同时或订立合同后特别约定，禁止任何一方转让合同权利（3）法律规定禁止转让的合同权利。如根据《民法通则》11条，依照法律规定应当由国家批准的合同，当事人在转让权利义务时，必须经过原批准机关批准；如原批准机关对权利的转让不予批准，则权利的转让无效。2/5/202344

2、转让程序——通知主义

《合同法》

第80条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

该规定则仅将通知债务人作为债权转让发生效力的要件，债务人的同意与否不影响债权转让的效力，除非在合同规定的3种情形下即使履行了通知义务也不得转让。这样规定主要在于保障债权人行使权利，因为债权转让与否，债务人同样必须履行原合同义务。2/5/202345【案例2-18】本案中，转让方C与受让方A之间的债权转让合同系双方真实意思表示，且通知了债务人B，且不存在着债权转让的除外情形，即依合同性质、当事人约定及法律性质不得转让。故A、C、之间的债权转让应发生法律效力，B应依法向A履行债务。

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（二）债务转让必须得到债权人的同意，才能产生法律上的效力。《合同法》第84条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

2/5/202347这是因为，原合同的债权人并非是合同权利转让合同的当事人，而承担债务的第三人其是否具有履约能力，且其信用度如何，又和债权人的利益息息相关，故债务移转合同只有经过债权人的同意，这个由债务人与债务承担人达成的协议，才能对债权人发生法律上的效力。2/5/202348【案例2-19】1、债务转让表面上看符合条件：债权人同意但在债务转让过程中，债务方没有向债权方如实的告知真实情况，未尽到自己应尽的告知义务，那么就会构成欺诈，需要承担相应的法律责任2、欺诈——可变更可撤销合同，向法院起诉行使撤销权2/5/202349法院审理认为，在建筑公司将其债务转让给房地产公司时，未能将房地产公司的情况如实地告知材料公司，而且是其促成材料公司与房地产公司订立《未结货款协议》的，这种行为已构成欺诈。故判决撤销材料公司与房地产公司于2005年3月签订的《未结货款协议》。2/5/202350（三）债权债务概括转让

1、协议性的债权债务概括转让

此种协议需要经过合同对方的同意，即仅转让方与第三人的转让协议还不能生效，还必须由合同相对人同意的意思表示人作为补充。概括转让生效后，受让人概括地受让转让人的地位。2、法定的概括转让就企业而言，存在着合并和分立问题。合并是指两个或者两个以上的企业合并成一个企业，分为新设合并和吸收合并。2/5/202351三、合同的终止合同关系反映财产流转关系，其本身性质决定它不能永久存续，是一种动态关系，有着从发生到消灭的过程。合同终止，指因一定事由的产生或出现而使合同权利义务归于消灭，合同关系在客观上不复存在。

2/5/202352（一）解除

其一，协议解除，即合同法第93条第1款“当事人协商一致，可以解除合同”。

其二，约定解除，即合同法第93条第2款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

”。

其三，法定解除，即合同法第94条的规定，这五种法定解除权是我们应当重点掌握的内容。2/5/202353

所谓法定解除，是指在合同成立以后，没有履行或没有履行完毕以前，当事人一方通过行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。

法定解除就是法律明确规定的一方当事人在特定情况下，可以直接解除合同的一种方式。2/5/202354

第一、不可抗力。要求是发生了不可抗力，而且致使不能实现合同目的，此种法定解除权双方均得享有，但第二至第四情形下的法定解除权，仅由非违约方单方享有。

第二，预期违约（明示违约）。须满足：①不履行的是主要债务。②必须明示，即明确表示或以自己的行为表明。2/5/202355

第三，迟延履行。当事人一方迟延履行主要债务，但没有构成根本违约，经催告后在合理期限内仍未履行，另一方可以解除合同。举一个例子，比如甲方向乙方购买马口铁，迟延了三天交货，货物的价格也没有发生变动，买受人也很难证明自己遭受了损失，买受人能不能以迟延三天交货为理由解除合同?该条第三款就专门解决了这个问题，买受人要解除合同，必须完成了两个步骤。第一个步骤就是必须催告，所谓催告就是你必须明确地催他、要他履行。必须经过债权人的催告履行，如未催告则不能随意解除。第二个步骤就是在催告以后，你还要给债务人一个继续履行的合理期限，就是说一个准备履行的期限。比如说我今天催告你了，然后我给你五天的时间，你必须要在这五天之内准备继续履行，如果你在这五天之后还不准备继续履行，那我就要解除合同了。从这里我们可以看出，《合同法》对法定解除的条件是比较严格的，不是非常随便就让你解除，这是符合鼓励交易的精神的，也是非常必要的。2/5/202356第四，根本违约。根本违约是指当事人的违法履行已致使合同目的不能实现，另一方可径直解除合同。迟延履行影响到合同目的的实现，那么不需要经过催告程序，便可以解除合同。迟延履约是否导致合同目的不能实现，应考虑时间对合同的重要性。如果时间因素对当事人的缔约目的的实现至关重要，违反了规定的交货期限将导致合同目的不能实现就可以解除合同。比如说我要求中秋节要开一个晚会，我跟商店订了一个合同，要求他们在八月十五日晚上送来月饼，最后他到八月十六日晚上才送来了。他说他只是晚了一天，没有什么关系。虽然只是晚了一天，但是我订约的目的不能实现了，所以可以解除合同。这就是不管期限的长短，关键是要看这个迟延是不是使当事人订约的目的不能实现。如果出现了这种情况，使他的订约目的不能实现的话，这就构成了根本违约，另一方可以解除合同。

第五，法律规定的其他情形。

2/5/202357【案例2-20】百货商场第一次提出解除合同的原因是：甲公司为了获得更大的利润将已生产的产品全部销往国外，甲公司的这种行为表明其根本不打算按照合同约定履行其交付义务，已经构成了拒绝履行，百货商场可以要求解除合同。2/5/202358百货商场第二次提出解除合同的情形是：在双方就合同内容的变更达成协议后甲公司仍然未按照合同约定进行交付。而羽绒服是季节性很强的商品，超过一定的期限后，其价格就会下降，百货商场就无法获得其预期的利益，其与甲公司订立合同的目的也就落空了，在这种情况下百货商场也是可以行使解除权的。所以，百货商场先后两次提出解除合同都是有法律依据的。

2/5/202359乙公司在本案中是代替甲公司部分履行的第三人，辅助履行人。第三人代为履行是指经当事人约定由第三人代替债务人履行债务。它和债务承担表面上很相似，都存在着由原合同当事人之外的第三人向债权人履行的情况，但二者是有区别的，其主要区别就在于原合同外的第三人是否因与债务人达成了债务承担的协议而成为合同的当事人。在本案中，乙公司并没有与甲公司订立债务承担协议，而只是同意帮助甲公司履行其合同义务。2/5/202360甲公司的说法是错误的。乙公司在本案中只是辅助履行人，而不是合同的当事人。因此而产生的法律后果是：百货商场不能直接要求乙公司履行债务；而在乙公司没有履行债务或履行债务不适当时，百货商场也只能要求甲公司承担违约责任。2/5/202361（二）抵销抵销的概念和种类１、概念抵销是指当事人双方相互负有给付义务，将两项债务相互充抵，使其相互在对等额内消灭。２、种类法定抵销和约定抵销。2/5/202362法定抵销的要件1、必须是双方当事人互负债务，互享债权。2、双方互负债务，必须标的物的种类、品质相同。3、双方债务均届清偿期。4、须双方的债务均为可抵销的债务。５、一方主张以抵销的方式清偿债务应通知对方，并不得附加条件或期限。2/5/202363约定抵销约定抵销，是当事人基于协议而实行的抵销。要件：双方互负债务。2/5/202364约定抵销与法定抵销的区别：１、抵销的根据不同：双方约定/法律规定２、债务的性质要求不同：对标的物没有限制/标的物种类、品质相同３、债务的履行期限要求不同：无要求/要求双方债务均已到清偿期４、抵销程序不同：双方协商一致同意/抵消权人通知对方当事人，且不得附条件或附期限。2/5/202365思考题甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元，双方发生争议。2/5/202366分析问题：1、本案如何解决？本案应适用债的抵销进行解决。甲厂行使抵销权后，双方债务在等额内消灭，由此，本案的处理结果是，双方各自负担对方的2.5万元的债务因抵销而消灭，甲厂另行支付乙公司3000元，了结债务。——法定抵消2/5/2023672、如果甲厂将原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款，甲厂也一直未催收。两年后，甲厂到乙公司购买2.8万元电器一批，则如果甲厂提出债务抵销，应如何处理？如果乙公司提出抵销呢？在这种情况下，甲厂对乙公司的债权已过诉讼时效，超过诉讼时效的债权，因不可强制履行，一般不得作为主动债权主张抵销，因此甲厂提出债务抵销不应予以支持。但如果乙公司主动提出债权抵销，将甲厂对乙公司的2.5万元的债权作为被动债权与乙公司对甲厂的2.8万元的债权抵销则是可以的。此时，可认为乙公司放弃时效利益。2/5/202368（三）提存由于债权人原因，债务人无法向其交付债的标的物，而将该标的物提交给提存机关，从而消灭债务的制度。《合同法》第101条规定，债务人有法定情形的出现，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存。《合同法》第91条又明确规定：“债务人依法将标的物提存”，“合同的权利义务终止”。

2/5/202369提存的条件１、提存的主体合格提存主体,包括提存人、提存受领人

、提存部门。提存人——债务人；提存受领人——债权人；提存部门——公证机关。2/5/202370２、提存的债有效且已届履行期。３、提存原因合法。（1）债权人无正当理由拒绝受领（2）债权人受领不能。如债权人下落不明（3）债权人不明。债务人不能确知债权人是谁而无法向其清偿。如债权人死亡未确定继承人、丧失行为能力未确定法定代理人、数人就同一债权主张权利未确定债权人的（4）法律规定的其它情形。2/5/202371４、提存客体适当。提存客体为提存标的物，是提存交付人提存机关保管的标的物。提存的标的物，必须是适于提存之物，对于标的物不适宜提存或提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。下列标的物可以提存：货币、有价证券、票据、提单、权利证书；贵重物品；担保物（金）或其替代物；其它适宜提存的标的物。2/5/202372提存的效力１、债务人与债权人之间的效力。自提存之日起，债务人的债务归于消灭。提存之债从提存之日即告清偿。提存物在提存期间所产生的孳息归提存受领人所有。标的物提存使债权得到清偿，标的物所有权转移归债权人，标的物毁损灭失的风险也转移归债权人负担。但因提存部门过错造成毁损、灭失，提存部门负有赔偿责任。2/5/2023732、提存人与提存部门之间的效力提存部门有保管提存标的物的权利和义务。对不宜保存的、提存受领人到期不领取或超过保管期限的提存物品，提存部门可以拍卖，保存其价款。2/5/2023743、债权人与提存部门之间的效力债权人可以随时领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。2/5/202375案例1、拒收赔款。广州市天河区有一宗离婚案件，经法院终审判决，作为被告人的男方应向作为原告的女方支付数千元的赔偿金。男方愿意马上将钱赔给女方，但女方认为赔款太低而拒不接受。男方最后打听到有“提存”一事，便把赔款存放在市公证处，自存放之日算起，就等于履行了法律规定。公证处告知受赔方，若该赔款放在公证处超过国家法律规定的时限，便会被全数上缴国库。女方一听不领不行了，赶紧把钱提走了。

2/5/2023762、拒收租金。2003年1月，当事人与某公司签订了租赁广州市内某农贸市档位一年的合同书，合同中约定，承租人必须在每月5日前，一次性缴纳当月月租600元，逾期每天加收滞纳金。如超过15天，出租人可以取消合同，收回档位。2003年4月，出租人欲提高租金，于是当承租人于4月初按合同规定交租金时，出租人要求承租人自本月起，每月交租金1000元，否则就拒绝接受租金收回档位。于是当事人便将租金提存在市公证处，从而使出租人的打算落了空。2/5/202377（四）其他原因如当事人死亡或者丧失民事行为能力，没有财产继承人或权利人放弃权利或没有义务继受人的。1、清偿2、免除3、混同2/5/202378第七节违约责任2/5/202379一、违约责任的概念违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。违约责任的产生是以合同的有效存在为前提的，是违反有效合同所规定的义务的后果。《合同法》第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

2/5/202380二、违约责任的构成要件（一）违约行为

违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为，即“不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的”的行为。根据严格责任，不以过错为违约责任构成要件。

2/5/202381例外：合同法分则中某些有名合同采过错原则：赠与、承揽、委托、保管、客运中的财产损害【合同法第191条】赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。2/5/202382案例赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但忘了告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的？A．应由赵某承担全部责任B．应由李某承担责任C．应由赵某与李某承担连带责任D．应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任2/5/202383（二）不存在法定和约定的免责事由1、法定的免责事由：不可抗力2、约定的免责事由：免责条款注意：两种情况不得约定免责（1）人身伤亡（2）故意、重大过失造成财产损失2/5/202384第三人过错不免责

【合同法第121条】当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。2/5/202385三、违约责任的承担方式2/5/202386（一）继续履行（强制履行）继续履行是指一方在不履行合同时，另一方有权要求法院强制违约方按合同规定的标的履行义务。

2/5/202387《合同法》第109条和第110条就区分了金钱债务和非金钱债务。《合同法》第109条规定如果是金钱债务的话，那么应当实际履行，当事人可以要求去支付价款或者报酬《合同法》第110条规定了一个非金钱债务的实际履行问题。新《合同法》不鼓励实际履行，因为非金钱债务的标的大都具有可替代性，随着市场的发达，物质的日益丰富，非违约方获得了金钱补偿以后可以到市场上获得替代品，就不必要实际履行。当然，在许多情况下，当事人订立合同的目的主要不是为了在违约以后寻求金钱赔偿，而是为了实现其订约的目的，实际履行具有现实的需要，就应当提出实际履行的请求。但在特殊的情况下，对于非金钱债务的实际履行，尽管非违约方可以要求实际履行，但违约方可以针对对方的履行请求提出抗辩，拒绝实际履行。2/5/202388第一种情形就是法律上或者事实上不能履行所谓法律上不能继续履行，就是说，实际履行不得违反法律的规定。比如说在一房二卖的情况下，如果出卖人已经将标的房屋的所有权过户给其中一个买受人，那么则对于另一个买受人来说，他与出卖人之间的房屋买卖合同就构成了法律上的履行不能。所谓实际履行事实上不可能，主要是指特定物买卖中，标的物是特定的，如果在交付前毁损灭失，则债务人就无法履行其债务。比如购买一幅祖传的字画，在交付前一天，该字画被烧毁，出卖人无法交付，这就构成了履行的事实不能。2/5/202389第二种情形就是债务的标的不适于强制履行。一是从合同的性质来看，对一些基于人身依赖关系而产生的合同，如委托合同、合伙合同等，往往是因信任对方的特殊技能、业务水平、忠诚等所产生的，因此具有严格的人身性质，如果强制债务人履行义务，就与合同的根本性质相违背。比如说委托某人去代办某事情，受托人临时翻悔，但基于合同性质，是不能强迫他必须接受委托、履行合同的。二是从合同的标的来看，对于许多提供服务和劳务的合同来说，标的本身都具有不得实际履行的性质。比如你说演员在演出前突然病倒了，发生了意外事故，可以免除他的实际履行的责任，不能说你病倒了，我还要把你从床上背起来让你唱歌去，这个是法律上禁止做的，这也是侵犯人身的。但其他的责任恐怕不能免除，比如违约金的支付等等这些责任恐怕还不能免除。你现在没有演出，毕竟构成了违约.作为演员，你应当预见到你有可能到时你可以生病了，不能演出，那么假如说你预见到的话，那么你可以事先地就达成一个免责条款，你跟对方说清楚，说如果一旦出现我生病不能演出的话，那么我不用承担责任，这是可以的，是完全合理的。2/5/202390第三种情形是履行费用过高。履行费用过高，这就是经济上不合理，所以不适于强制履行。如何理解“履行费用过高”，可以从多个方面考虑：比如，为买受人建造某一房屋，现房屋失火，如果拆掉另盖，在经济上很不合理。所以不如采取赔偿损失的办法。再比如出卖人没有交货，买受人也可以在获得赔偿之后，在本地获得类似的产品，这样就没有必要强迫出卖人从很远的地方将货运来。实际上赔偿损失已经足以使买受人的缔约目的得以实现了2/5/202391第四种情形是非违约方未在合理期限内要求履行。我国《合同法》从保护债权人的利益出发，将是否请求实际履行的选择权交给非违约方，由非违约方决定是否采取实际履行的方式。如果他认为实际履行更有利于保护其利益，则可以采取这种措施。在许多情况下，当事人订立合同的目的主要不是为了在违约以后寻求金钱赔偿，而是为了实现其订约的目的，实际履行具有现实的需要，应当提出实际履行的请求。2/5/202392（二）采取补救措施（三）赔偿损失1、完全赔偿原则是指因违约方的违约使受害人遭受的全部损失都应当由违约方负赔偿责任。《合同法》第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”2/5/202393换言之，违约方不仅应赔偿对方因其违约而引起的现实财产的减少，而且应赔偿对方因合同履行而得到的履行利益。完全赔偿是对受害人的利益实行全面的、充分的保护的有效措施。从公平和等价交换原则来看，由于违约当事人的违约而使受害人遭受损害，违约当事人也应以自己的财产赔偿全部损害。当然，《合同法》中所称的完全赔偿是指对受害人遭受的全部财产损失予以赔偿，同时此种赔偿应限制在法律规定的合理范围内。2/5/202394违约损害赔偿是合同责任中运用最为广泛的一种责任形式，随着市场经济的发展、物质越来越丰富，合同标的物大多都能够从市场上购买到，因此，在违约时就不必都采用实际履行的补救方式，通过损害赔偿就足以充分弥补债权人的损失。从性质上说，违约的损害赔偿主要是补偿性的，而不具有惩罚性。而且赔偿也特别要讲究对价案例：甲去坐出租车，上车时对司机说我要去洽谈签订一个合同，价值10亿元，必须要半小时之内到达某地。司机表示没问题，可以按时到达。但因为堵车等原因，没有按时到达。那么甲能不能对出租车司机讲，你没有把我按时送到，使我10个亿的合同没有签成，你要赔偿我1个亿的利润损失。

2/5/202395再举一个例子，某人将他的价值180万的奔驰车，停放在居委会办的临时停车场，由一位老太太看管，每月付给30元的看管费，结果这个奔驰车丢了，丢车的人到法院起诉，要求法院判决居委会赔偿180万，居委会说他们没有钱赔，只能由这位老太太赔了，这个老太太更没有钱赔了。现在我们不是考虑是否有钱赔的问题，关键问题是应不应该赔偿。原告丢的车价值180万，但他每月付给30元的看管费，而被告看管原告的车每月仅收入30元，如果要由被告赔偿，那么180万与30元之间存在对价吗?显然没有对价，如果要赔偿，就违背合同的本质，不符合等价交换的基本原则。所以，从等价交换原则出发，任何民事主体一旦造成他人损害都必须以等量的财产予以补偿。2/5/2023962、损害赔偿的限制（1）损害赔偿的可预见性规则根据《合同法》第113条的规定，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。2/5/202397比如说在违约损害赔偿中不能赔偿精神损害，就是受到了可预见性规则的限制。假设张三找李四借钱，借了十万，但一直没有还。后来李四多次找张三要，张三躲着不还。李四为此天天焦虑不安，精神也非常痛苦。所以李四在法院告张三，不仅要求还本付息，而且还要其支付十万元的精神损害赔偿费。这个精神损害赔偿费的请求是不能支持的，因为这是张三在订立合同时不可预见的。张三借李四钱的时候，他很难知道如果他不还，李四会有多大的痛苦，这种痛苦折合金钱又能够有多少。采用可预见性规则的根本原因在于，只有在交易发生时，订约当事人对其未来的风险和责任可以预测，才能计算其费用和利润，并能够正常地从事交易活动。如果未来的风险过大，当事人就难以从事交易活动。所以，可预见性规则将违约当事人的责任限制在可预见的范围之内，这对于促进交易活动的发展，保障交易活动的正常进行，具有重要意义。2/5/202398（2）损害赔偿的减轻损害赔偿的减轻是指在一方违约并造成损害后，另一方应及时采取合理的措施以防止损失的扩大，否则，应对扩大部分的损害负责。《合同法》第119条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”“当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”案例：处于异地的甲乙双方订立了买卖合同，甲方送货上门向乙方交货以后，乙方提出货物有瑕疵拒绝接受，但乙方在通知甲方之后，就将货物放在厂房外面，既没有派人保管，也没有把货物封盖好。以至于造成货物被偷、被雨淋湿，造成很大损失。这种扩大的损失是应当由原受害人乙方自己承担的。2/5/202399（四）支付违约金所谓违约金是指由当事人通过协商预先确定的、在违约后生效的独立于履行行为以外的给付。《合同法》第114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。实际上，在低于实际损失的情况下，可以不必要调整，因为此时受害人直接主张赔偿损失就行了。需要调整的，主要是约定过高的情况。2/5/2023100“三金”（损害赔偿金、违约金、定金）的关系（1）定金与违约金不得并用（2）违约金与损害赔偿金范围应当大致相当——违约金的调整（3）定金与损害赔偿金原则上可以并用，但不得超过合同标的额2/5/2023101天价违约金能否震慑跳槽者？

2003年7月18日，吴林与谭氏官府菜餐饮发展有限责任公司签订《聘用协议》，约定公司聘用吴林为该公司顾问及四川长富集团副总经理；吴林负责“谭氏官府菜”的开发研究、菜品创新、厨艺人员的培训及各分店谭氏官府菜大厨人员的担保。聘用期限为2003年7月10日至2013年7月9日，为期10年。协议约定，在聘用期限内，公司向吴林提供年薪30万元、一套面积达230平方米价值上百万元的住房和一辆雅阁轿车(实际上提供的是一辆宝马轿车)。吴林向该公司承诺，在聘用期内，对菜品开发中的技术保密，未经公司许可，技术资料不得外传、外泄及传授他人；除人力不可抗拒的因素外，吴林不得在聘用期内无故离职，否则“公司有权追究其违约责任和经济责任，并承担500万元经济损失”。2004年6月底，吴林突然单方面离开了该公司，随后又将住房、轿车交还给了公司，并带走了几十名厨师。在无法挽留吴林的情况下，双方闹到了成都市劳动仲裁委员会。2004年12月30日，仲裁委下达了裁决书，裁决吴林以现金形式一次性支付谭氏官府菜公司违约金250万元。2/5/2023102

仲裁委的裁决内容在2005年4月19日得到了青羊区人民法院的认可，法院一审判决吴林支付谭氏官府菜公司250万元违约金。由于不服青羊区法院的判决，吴林提起了上诉。2005年8月4日，成都中院开庭审理。经过开庭审理，成都中院认为，吴林被谭氏官府菜公司聘用后，主要负责“谭氏官府菜”的开发研究、菜品创新、厨艺人员培训等重要工作，掌握着“谭氏官府菜”的核心技术，其无故离职的行为不仅违反了《聘用协议》的约定，并将对谭氏官府菜公司的正常经营活动和经济效益在一定程度和范围内产生不利影响，必然导致谭氏官府菜公司遭受经济损失。据此，法院作出了判决，吴林需在30日内一次性赔偿谭氏官府菜公司250万元。吴林的代理律师袁翊表示，他们将对案件进行申诉。2/5/2023103

谭氏官府菜案例中，尽管厨师长吴华有自由择业的权利，但是，他属于违法违约离职。一方面，他没有提前30天通知单位，属于违法离职；另一方面，他是在合同存续期间离开，属于违约离职，因此应当承担违约责任。《劳动法》的规定是，如果劳动者违反法律规定的条件解除合同，给用人单位造成损失的，应当依法承担赔偿责任。此案中，吴华没有提前30天书面通知单位，因此要承担相应的赔偿责任。举例来说，如果吴华在职的时候，单位的每月利润是100万，吴华离职了，单位的利润是每月60万，那么单位的经济损失40万就应该由吴华承担。法院的一审判决是违约金250万元，并没有要求吴华的赔偿金。尽管如此，判决结果仍然是合法但不合理的。关于违约金的最高限额，尽管《劳动法》并没有明确规定，但一些地方法规已经有明确规定。如《北京市劳动合同》规定，劳动者向用人单位支付的违约金最多不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额；《上海市劳动合同条例》规定，违约金数额应当遵循公平、合理的原则约定。江苏省也有类似规定。2/5/2023104（五）定金罚则定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律和合同的规定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他代替物。《合同法》第114条规定：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

按照《担保法》第91条的规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”2/5/2023105四、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念和构成要件1、概念在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则和法律规定的义务致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。即因一方当事人过错，导致合同不成立，使对方当事人遭受损失，有过错一方当事人应赔偿受害人损失的责任。2/5/2023106

缔约过失责任制度作为独立的民事制度，其存在有以下深层次的原因：交易是一个过程，起初是双方当事人开始接触，而后是相互洽谈，最后的结果成交或不成交。法律保护交易，应当是对整个过程加以全面规制。对合同的保护，是通过赋予合同关系并配置违约责任的途径达到的，对接触磋商的保护，是经过对并不存在主给给付义务的当事人双方赋予法定债权债务关系并配置缔约过失责任的方式达到的。耶林1861年首次提出阐述该理论：法律所保护的，并非仅是业已存在的合同关系，正在发生中的合同关系也应包括在内。否则，合同交易将暴露在外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他人疏忽或不注意的牺牲品！当事人因自己的过失致合同不成立者对信其合同有效成立的相对人，应赔偿与此项信赖而产生的损害。2/5/20231072、构成要件（1）缔约上的过失发生在合同订立过程中（2）一方违背其依诚实信用原则应负的义务。即违反了先合同义务（3）造成他人信赖利益的损失，即合同没有成立2/5/2023108先合同义务，是自缔约人双方为签定合同而互相接触磋商开始产生的注意义务,而非合同有效成立而产生的给付义务。这种义务包括互相协助、互相照顾、互相保护、互相通知、诚实信用等义务。如顾客进入商店购买商品时，应认为顾客与商家已经进入缔约关系，商家应保护顾客在店内行走与乘坐电梯时的安全；缔约过程中负有告知对方必要信息的义务，如告知谈判时间或地点的变动，以免浪费交通费用。由于合同的订立是一个逐渐发展的过程，而不是一个时间点。两个没有任何特殊关系的民事主体变成两个具有特殊关系的合同主体，需要一个逐步接触和了解的过程。在此过程中，随接触，信用关系增强，合同成立前的一些义务产生。实际上，先契约义务实际上是对当事人之间信用的一种保护。

2/5/2023109合同义务与责任图示2/5/2023110四、缔约过失责任（二）缔约过失责任的类型1、假借订立合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。如甲答应可以将某物卖与乙，乙来洽谈之前售出，但未及时通知乙，乙差旅费、误工损失等。

3、泄露或不正当地使用商业秘密4、其它违背诚实信用原则的行为2/5/2023111顾客为购物摔伤商家承担缔约过失责任

【案情】2005年1月20日上午9时，张某到市中心一大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能动弹的张某送至附近的医院，并通知了张某的家人。张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗15日，出院后休息3个月，花去医疗费2500元。事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。2004年10月8日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币7321元。

2/5/2023112【审判】法院经审理后认