行政法课件之十四课件

授课计划及各章节课时分布行政法概论２课时行政法的法源２课时行政法的基本原则２课时行政主体３课时行政人２课时行政相对人２课时行政行为概述２课时授课计划及各章节课时分布８.行政程序概述２课时９.行政立法２课时10.具体行政行为６课时11.行政强制３课时12.行政瑕疵与行政责任３课时13.行政复议５课时14.行政诉讼６课时15.行政赔偿３课时

第十三章行政复议

小明与江小山是温州市某海岛渔民，2011年3月15日，两人驾驶2吨机动渔船到县城办事，途中碰到县渔业监督站工作人员进行海上执法巡查，两人被拦下检查。工作人员在船上查到了电瓶、拖网、逆变器等捕鱼工具，遂认定小明与江小山非法捕鱼，决定扣押该船及小、江两人的船员证、国籍证、航行证、驾驶证、捕捞许可证等证件，并当场填发了《依法暂扣物、款专用凭证》，并做了现场勘查，制作了《现场检查笔录》。第十三章行政复议

次日，又将两人叫到渔业站询问情况，小、江两人被迫承认使用违法的捕鱼工具进行了捕鱼作业，并书面写了一份《违反渔业法规承认书》。渔业站据此认定小、江两人违反了《渔业法》第20条之规定，根据《渔业法》第第28条、《渔业法实施细则》第20条第四项之规定，作出了《违反渔业法规处罚决定书》，决定没收电瓶、拖网、逆变器各一只，并对李、江两人分别处以罚款2000元。第十三章行政复议

处罚执行完毕后，小明和江小山领回了被扣物品，但心中总觉不忿，于是商量去“告”县渔业站。但是对于到哪里去告，两人却产生了不同意见。小明认为，应该到市渔业站去告，因为他们都是渔业站，市里的渔业站肯定管得着县里的渔业站；江小山则认为，市渔业站是县渔业站的上级单位，肯定官官相护，告也没用，而法院是专门的告状的地方，所以应该到法院去告。第十三章行政复议

两人意见相持不下，最后小明向市渔业站提起了行政复议，而江小山则向县人民法院提起了行政诉讼。问题：在这个案件中，小明和江小山中谁主张权利的做法是正确的？简析：行政诉讼和行政复议都属行政救济手段，有相同点也有不同点。李明和江小山可提起行政复议也可提起行政诉讼；提起行政复议的，还可在收到行政复议决定书后于法定期间内再提起行政诉讼。第十三章行政复议

行政复议是行政系统内部的一种自我纠偏机制，也是保护行政相对方合法权益的行政救济制度．作为一项与行政诉讼相衔接的用以解决行政争议的法律制度，它普遍存在于世界各国的法律体系之中．西方国家的行政复议制度发端于１９世纪末，成型并且完善于２０世纪中期．第十三章行政复议

1991年1月1日实施的《行政复议条例》，改变了我国缺乏统一的行政复议立法的状况，为行政复议制度的进一步健全和发展奠定了基础．1999年４月第九届全国人民常委会第九次会议通过了《中华人民共和国行政复议法》。《中华人民共和国行政复议法实施条例》于2007年5月23日通过，2007年8月1日起施行。第十三章行政复议

第一节行政复议的概念第二节行政复议主体第三节行政复议的受案范围第四节行政复议的程序第一节行政复议的概念一、行政复议的界定二、行政复议的特征三、行政复议与行政诉讼的关系四、行政复议的原则一、行政复议的界定行政复议是指行政相对人认为行政主体作出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出申请，由受理申请的复议机关对具体行政行为的全法性和适当性进行审查，并作出裁决的活动和制度．一、行政复议的界定对于行政复议的概念，应从以下几个方面加深理解：１.行政复议制度，是现代民主政治和依法行政理念互动发展的必然产物，也是现代国家职能向传统的司法领域拓展的结果。２.行政复议属于行政司法的范畴，而行政司法是指国家行政机关根据法律的授权充当公断人，依照司法化的程序裁断行政争议和民事纠纷的活动。一、行政复议的界定３.行政复议在性质上具有两重性．一方面，作为一种具体行政行为，行政复议具备行政行为的所有法律特征，具有行政性；另一方面，行政复议在审理过程、制度安排和程序运用上又具有很强的司法行为的特征，因而又具有准司法性。４.行政复议中的“审查”包含对具体行政行为的合法性审查和适当性审查两个方面．５.行政复议充分尊重行政相对人的自由意志，在行政复议的提起这一环节上，只要行政相对人“认为具体行政行为侵犯其合法权益”，就可以申请行政复议．二、行政复议的特征1．行政复议的主体具有特定性2．行政复议具有职权性3．行政复议具有被动性4．行政复议具有监督性５．行政复议具有救济性６．行政复议具有程序性1．行政复议的主体具有特定性行政复议的主体只能是国家行政机关，行政机关以外的机关组织（如国家司法机关）不能成为行政复议主体．非行政机关在其职责权限范围内可以对其内部组织和工作人员进行检查监督，这种检查监督也具有内部性和层级性，但这只是一种自律性的法律行为和事实行为，不具有行政复议的性质．2．行政复议具有职权性只有依法取得复议权的行政机关才可以裁决复议案件．因此，行政机关在没有复议权、超越复议权或者滥用复议权情况下所为的复议行为均不产生法律效力．在我国，法律、法规授予复议权的行政机关通常是作出原具体行政行为的行政主体的上一级行政机关．3．行政复议具有被动性行政复议是一种“依申请”的行政行为．当然，在相对人并不了解行政复议这一救济途径和相关法律规定的情况下，行政机关可以主动向其进行说明，但是否申请复议依然要由相对人自行决定．赋予相对人是否申请复议的选择权，体现了行政复议制度对法律公正价值的关注与尊重．4．行政复议具有监督性复议机关审查具体行政行为的过程，实质上就是复议机关对作出具体行政行为的行政机关实施监督的过程．行政复议的监督是一种层级监督、被动监督、间接监督和事后监督，因而不同于监察机关和审计机关对行政机关的监督．５．行政复议具有救济性行政复议的救济性体现在：①行政复议是一项沟通行政主体和相对人并且缓解二者之间矛盾冲突的重要制度；②行政复议是纠正违法或不当的行政行为，维护相对方合法权益；③行政复议与行政诉讼相衔接，是联结相对方的利益诉求和司法救济终端的中间环节．６．行政复议具有程序性征法律对行政复议有较高的程序性要求，这些要求体现在复议申请、受理、审理、期限、决定、强制执行、法律救济等诸多方面．程序公正是复议公正的有力保障，行政复议的全过程均须依照法定程序进行，违反或欠缺其中任何一项程序，都有可能导致复议的停顿或终止．三、行政复议与行政诉讼的关系（一）行政复议与行政诉讼的联系（二）行政复议与行政诉讼的区别（一）行政复议与行政诉讼的联系１．在一般情况下，行政相对人既可以选择行政诉讼也可以选择行政复议作为权利救济的手段；２．在法律规定复议前置的情况下，行政复议与行政诉讼紧密衔接，行政复议是相对方向人民法院提起行政诉讼的前置条件案例四川省的合江县和江津县接壤，过去一直没有正式划定过行政区域边界线。1989年，两县发生了边界山林权属纠纷。为处理这个问题，四川省政府曾多次召开会议进行协调，但均没有达成一致意见。为此，四川省政府于1991年作出一个决定：《四川省政府关于划定江津县与合江县木瓜山至烟土沟段行政区域边界的决定》，确定了江津、合江两县的这一段行政区域边界，并要求重庆市政府和泸州市政府民政部门及两县组织边界实地勘查工作。根据省政府的决定，重庆和泸州两市的民政局开展了划界工作，将原来由合江县某国营农场使用的一片山林划归江津县所有。案例该国营农场不服两市民政局的划界决定，认为该处森林历史上就一直归合江县所有。国营农场向省政府提起了行政复议，省政府经审查后作出了维持两市民政局的划界决定的行政复议。评析：某农场对省政府的决定能否提起行政诉讼？本案中涉及到行政复议中的行政终局行为。行政终局行为是指，依照法律规定行政机关拥有最终行政裁决权的行政行为。它具有两个特点：一是这种行为体现着行政机关拥有最终行政裁决权。即终局行政行为一经作出，便具有最终的法律效力。案例如果行政相对人对这种行政行为不服，不能提起行政诉讼。二是这种行为的最终行政裁决权须由法律明文授权。这里所说的法律，指的是全国人大及其常委会制定的法律，不包括行政法规和地方性法规，更不包括行政规章。行政复议法中对最终裁决的行政复议决定作出规定的有两条：一是第十四条规定，依法向国务院申请裁决的，国务院依法作出的决定是最终裁决定；二是第三十条规定，根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省级人民政府确认土地、矿藏。水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定是最终裁决。案例另外，我国法律规定行政复议决定为终局裁决的，还有三部法律。一是《中华人民共和国外国人入境出境管理法》第二十九条规定：“受公安机关罚款或者拘留处罚的外国人，对处罚不服的，在接到通知之日起十五日内，可以向上一级公安机关提出申诉，由上一级公安机关作出最后的裁决，也可以直接向当地人民法院提起诉讼。”从这一规定看，对公安机关作出的罚款和拘留的行政处罚，是行政复议还是行政诉讼，由当事人选择，或者行政复议，或者向人民法院起诉。规定中的“向上一级公安机关提出申诉”，就是申请复议，“由上一级公安机关作出最后的裁决”，就是公安机关作出的行政复议决定为最终裁决，对其行政复议决定不能向人民法院提起行政诉讼。案例二是《中华人民共和国公民出境入境管理法》第十五条的规定，这一规定与前面所讲的外国人入境出境管理法的规定一样，中国公民对公安机关依据该法作出的行政拘留处罚不服而申请行政复议的，上一级公安机关所作出的行政复议决定为最终裁决。三是《中华人民共和国集会游行示威法》规定对公安机关不许可集会、游行、示威的决定不服申请行政复议，同级人民政府的行政复议决定是最终裁决。故本案中，依据《行政复议法》的规定，某农场对省政府的决定不能提起行政诉讼。（二）行政复议与行政诉讼的区别１．性质不同．前者为一种具体行政行为，后者是一种司法行为．２．法律价值目标不同．作为一种行政手段，行政复议更加注重法律的效率价值，力求构建一种方便快捷的制度模式；而作为一种司法活动，行政诉讼则以法律的公平价值为其首要目标，在公正性上，行政诉讼的司法裁断比行政复议的自我监督更胜一筹．（二）行政复议与行政诉讼的区别３．审查的范围和力度不同．行政复议以具体行政行为为审查对象，并可以附带审查部分抽象行政行为；而人民法院在审理行政案件过程中则没有审查抽象行政行为的权力．另外，行政复议机关不仅可以审查具体行政行为的合法性，而且还可以审查其合理性；人民法院则只能对具体行政行为的合法性进行审查，对于行政自由裁量行为，人民法院的司法变更权极其有限．（二）行政复议与行政诉讼的区别４．审理的依据不同．行政复议机关审理行政复议案件，以法律、法规、规章以及上级行政机关依法制定和发布的具有普遍约束力的决定、命令为依据；人民法院审理行政案件，以法律、法规为依据，规章只具有“参考”价值．５．审理的程序不同．行政复议以书面复议为原则，以直接审理为例外，并且基本上采取一级复议制；而行政诉讼则以公开开庭审理为原则，实行两审终审制．四、行政复议的原则行政复议的原则，是指贯穿于整个行政复议过程中并且起主导和支配作用的基本准则，它体现行政复议的精神实质和价值取向．包括：合法原则；公正原则；公开原则；及时原则；便民原则．（一）合法原则此为行政复议的首要原则．这一原则的基本含义：在行政复议全过程中，承担复议职责的行政机关，必须严格依照法律＼法规规定的职责和权限，以事实为依据，以法律为准绳，对申请人申请复议的具体行政行为，依法进行审查，并根据不同情况，作出相应的复议决定．（一）合法原则合法性原则的主要内容体现在以下几个方面：１．行政复议法律关系的主体应当合法．申请人必须是与具体行政行为有利害关系的行政相对人；被申请人必须是作出原具体行政行为的行政主体或法律规定的行政主体；受理复议申请的行政机关必须是法律＼法规赋予行政复议权的行政复议机关，而且，复议机关必须遵守行政复议法有关复议管辖的规定，对不属于其管辖的复议案件无权受理．（一）合法原则２．行政复议的依据应当合法．复议机关应当以法律、行政法规、地方性法规、规章和其他规范性文件为依据，不得以无效的或者与上位法相抵触的规范作为复议时的依据；行政相对方和其他复议参与人应当依据行政复议法申请复议，在复议过程中遵守法定期限、享有法定权利、履行法定义务，依法参加复议活动．３．行政复议的程序应当合法．（二）公正原则这一原则的基本含义是：行政复议机关在审理复议案件时，应当将自己的行为和考虑置于公平、正当和合乎理性的范畴之内，公允平等、毫无偏私地对待复议案件和复议当事人．这一原则要求：１．行政复议机关应当从合法性和适当性两个方面审查被申请的具体行政行为，尤其是在进行适当性审查时，要做到合乎道理、合乎法理、合乎公理．（二）公正原则２．行政复议机关应当公平地对待争议双方．３．行政复议机关在适用法律时，应当依据客观事实对复议案件作出公正的认定，如有不确定的法律概念，应当根据立法目的和立法指导思想详加斟酌，作出公正的解释．４．行政复议机关应当合理地运用复议自由裁量权，坚决杜绝任意妄为和权力滥用现象．（三）公开原则这一原则的基本含义是：行政复议机关在行政复议过程中，除涉及国家秘密、个人隐私和商业秘密外，应当将整个复议过程向有关当事人和社会公开．这一原则要求是：１．除法律另有规定外，行政复议的过程应当公开．（三）公开原则２．行政复议的法律规范应当公开．３．行政复议决定应当公开．４．行政复议法律救济途径应当公开．（四）及时原则基本含义：行政复议机关在复议过程中必须遵守各种法定期限，不得无故拖延，并在不违反法律规定的情况下，尽量做到行政复议的高效与快捷．这一原则的要求是：１．及时审查申请（四）及时原则２．及时作出决定．复议机关应当自受理复议申请之日起60日内作出复议决定，如果情况复杂，经复议机关负责人批准可以延长３０日．３．及时强制执行．对行政相对人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，复议机关应依法强制执行或者申请人民法院强制执行．对作出具体行政行为的行政机关不履行复议决定的，复议机关应当责令其履行，并及时追究或建议追究有关人员的行政责任和法律责任．（五）便民原则这一原则的基本含义是：行政复议机关应尽可能地为行政复议当事人尤其是申请人提供必要的便利，以确保和促成当事人复议权利的实现．这一原则要求：１．行政复议机关应当尽可能地为复议申请人提供复议的便利条件．２．尊重行政相对人对涉及政府部门的复议案件管辖机关的自主选择权．３．尽可能减少申请人的复议负累和经济负担．第二节行政复议主体一、行政复议机关二、行政复议主体的职权一、行政复议机关（一）行政复议机关的概念（二）行政复议机关的种类（三）关于向国务院申请裁决的规定（一）行政复议机关的概念行政复议机关，是指依照法律的规定，有权受理行政复议的申请，依法对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关．行政复议机关在行政复议中起主导作用，是行政复议活动的核心．理解这一概念，需要把握以下几点：（一）行政复议机关的概念１．受理行政复议的主体具有特定性，只能是法律法规赋予行政复议权的行政机关．在法律、法规有特别授权的情况下，某些非行政机关也可以成为行政复议主体，如电力公司、纺织总会等，但这只是特殊情况，不具有普遍性．（一）行政复议机关的概念２．并非所有的行政机关都拥有行政复议权．如：①下设派出机构的县级人民政府所属工作部门．②乡、镇人民政府．３．行政复议机关是能够以自己的名义行使行政复议权，并对其复议行为产生的后果独立承担法律责任的行政机关．（二）行政复议机关的种类１．作出原具体行政行为的行政机关的上一级行政机关和本级人民政府．具体情况又分为：（１）法律明确规定由上级主管机关而非本级人民政府进行复议．如我国的入境出境管理法规定：“受公安机关罚款或者拘留处罚的外国人，对处罚不服的，在接到通知之日起１５日内，可以向上一级公安机关提出申诉，由上一级公安机关作出最后裁决，也可以直接向当地人民法院提起诉讼．”（二）行政复议机关的种类（２）明确规定由作出具体行政行为的机关的本级人民政府而非上级主管机关进行复议．如我国的游行示威法规定：“集会、游行、示威的人员如不服主管机关所作出的禁止游行、示威的决定，可以在接到决定通知之日起３日内，向同级人民政府申请复议．”（二）行政复议机关的种类（３）法律、法规只是笼统地规定由上一级行政机关进行复议，至于具体是向上一级主管机关还是本级人民政府申请复议，则由当事人自行选择．（４）在具体的法律条文中没有明确规定由哪个行政机关进行复议，只是抽象地赋予申请人提起行政复议的权利．（二）行政复议机关的种类（５）由具有垂直领导关系的上一级主管机关进行复议．如行政复议法规定：“对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议．”（二）行政复议机关的种类２．地方各级人民政府的上一级人民政府．行政复议法规定：“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议．”依照这一一规定，对乡镇人民政府的具体行政行为不服的，应当由县级人民政府作为复议机关；对县级人民政府具体行政行为不服的，应当由地、市级人民政府作为复议机关．（二）行政复议机关的种类３．作出原具体行政行为的行政机关自身．我国复议法规定：“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议”．对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决．（三）有关向国务院申请裁决的规定１．不能向国务院申请裁决的事项２．向国务院申请裁决的程序1．不能向国务院申请裁决的事项（１）行政复议法明确规定不能申请的事项，如内部行政行为．（２）抽象行政行为（３）终局的行政复议决定，如省级人民政府根据国务院决定作出的确认土地所有权和使用权的行政复议决定．1．不能向国务院申请裁决的事项（４）对行政复议申请不予受理的决定（５）人民法院已经受理的行政纠纷（６）省部级以下行政机关作出的具体行政行为（７）法律规定的其他不符合申请行政复议条件的情况．如申请行政复议的期限已过；申请人不具备申请资格等．２．向国务院申请裁决的程序向国务院申请裁决，除了在程序等方面要遵守行政复议法的有关规定外，尚需注意如下几点：①如果是不服省部级行政机关的具体行政行为向国务院申请裁决的，那么申请人应当先向作出这个具体行政行为的省部级行政机关申请复议，不经过这个程序无法向国务院申请复议．２．向国务院申请裁决的程序向国务院申请裁决，除了在程序等方面要遵守行政复议法的有关规定外，尚需注意如下几点：②对省部级行政机关自己复议自己的行政复议决定不服的，也可以选择向人民法院提起行政诉讼．③对国务院作出的最终裁决，不能提起行政诉讼．二、行政复议主体的职权行政复议主体的职权，是指行政复议机关和复议机关内设的、专门办理有关复议事项的工作机构，在行政复议过程中依法所具有的职责和权限．依据我国行政复议法的有关规定并结合行政复议工作的具体实践，我们可以将行政复议主体的职权概括如下：二、行政复议主体的职权１．受理行政复议申请行政复议机关在收到行政复议申请后，应当通过行政复议机构对复议申请进行认真的审查，具体审查内容包括：申请人是否具有复议申请的资格；申请复议是否具备法定的形式要件和实质要件；被申请人是否属于法定的行政机关；复议申请是否在法定的期限内提出；复议申请的案件是否属于本机关管辖，等等．二、行政复议主体的职权２．向有关组织和人员调查取证、查阅文件和资料３．审查被申请人的具体行政行为是否合法与适当二、行政复议主体的职权４．处理或转送＜行政复议法＞第７条所列有关“规定”的审查申请行政复议法第七条规定：相对人认为行政机关的具体行政行为所依据的“规定”不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请．对此，如果该行政复议机关有权处理的，则应按照职责分工，由承担对规范性文件备案审查的工作机构对这些“规定”进行审查．如果是本机关无权处理的，则应当依法在７日内转送有权处理的国家机关依法处理．二、行政复议主体的职权５．对行政机关违反行政复议法规定的行为依照法定的权限和程序提出处理建议６．办理因不服复议决定提起行政诉讼的应诉事项二、行政复议主体的职权７．法律法规规定的其他职责①根据行政复议工作的需要，做好本系统内行政复议机构的组建工作②指导协调下级复议机关和复议机构的复议工作③监督检查下级复议机关的工作情况④向上级机关和立法机关提出改进和加强行政复议工作的建议和意见⑤对复议机构的工作人员进行政治思想教育和法治教育第三节行政复议的受案范围一、行政复议的受案范围二、不予受理的行政复议事项一、行政复议的受案范围（一）可以申请行政复议的具体行政行为（二）对抽象行政行为的附带审查（一）可以申请行政复议的具体行政行为１．行政处罚行为．行政处罚是行政机关对违反行政法律规范但尚不构成犯罪的公民、法人和其他组织实施的制裁行为．２．行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施．３．行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证、等证书变更、终止、撤销的决定．（一）可以申请行政复议的具体行政行为４．行政机关作出的有关不动产的确权决定．这里的不动产，主要是指土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源．５．行政机关侵犯合法经营自主权的行为．６．行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯相对方合法权益的行为．７．行政机关违法要求履行义务的行为．（一）可以申请行政复议的具体行政行为８．行政机关不依法办理行政许可等事项的行为．９．行政机关不履行保护人身权、财产权、受教育权的法定职责的不作为行为．１０．行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的行为．１１．行政机关其他侵犯相对方合法权益的行为．（二）对抽象行政行为的附带审查１．将抽象行政行为纳入行政复议范围的必要性２．我国行政复议法有关抽象行政行为审查的相关规定１．将抽象行政行为纳入行政复议范围的必要性（１）我国宪法与其他法律的有关规定，为抽象行政行为接受行政复议审查提供了法律依据．（２）抽象行政行为的性质和行政法治的监督理论为抽象行政行为接受复议审查提供了理论依据．１．将抽象行政行为纳入行政复议范围的必要性（３）违法与不当的抽象行政行为所引发的不良现象是将这一行为纳入行政复议轨道的现实依据．（４）行政复议和行政诉讼的衔接关系是抽象行政行为接受复议审查的制度依据．赋予复议机关对抽象行政行为的审查权，可以减轻司法机关的压力，降低行政相对方的诉讼负累，实现监督和救济资源的合理配置．２．我国行政复议法有关抽象行政行为审查的相关规定行政复议法第７条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：①国务院部门的规定②县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定③乡镇人民政府的规定．这里不含国务院部、委规章和地方人民政府规章，规章的审查依照法律、行政法规办理．２．我国行政复议法有关抽象行政行为审查的相关规定现行复议法的这一规定，虽然没有从整体上将抽象行政行为纳入行政复议的范围，但比之原先根本否定态度已经有了实质性的突破．全面理解这一规定，应注意以下几个方面：（１）目前纳入行政复议范围的抽象行政行为只是规章以下的三种“规定”，立法排除了复议机关对行政法规和规章的复议审查权２．我国行政复议法有关抽象行政行为审查的相关规定（２）公民、法人或者其他组织不能单独就规范性文件提出复审请求，必须是在对具体行政行为提出复议申请时“一并”提出．（３）对抽象行政行为申请复议的内容仅限于该行为是否合法，而不包括合理性问题．二、不予受理的行政复议事项１．抽象行政行为．抽象行政行为是行政主体制定和发布行政法规、规章或者具有普遍约束力的决定、命令的行政行为．２．内部行政行为．３．居间调处行为．行政复议法规定，不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼，不能申请行政复议．４．国防、外交等国家行为．案例某县下属事业单位职工殷某，于1995年9月生育一胎，由于夫妻双方均为独生子女，殷某于1998年领取了“再生一胎计划生育证”，并于同年10月生育了第2胎。2000年殷某又怀孕，单位领导和计划生育部门工作的同志多方做工作，劝其进行人工流产，但殷某不听劝阻，于2000年10月又生育了第3胎。该县人民政府依据《某省计划生育条例》的规定，于2000年11月20日作出了给予殷某开除公职，并罚款1200元的处理决定。殷某不服，以定性不准、处理过重为由，于2000年11月30日向本地区行政公署提出复议申请，要求撤销某县人民政府的处理决定。案例评析：本案中，县人民政府决定给予殷某开除公职的处分，属于行政处分。根据行政复议法的规定，不属于行政诉讼的受案范围。因此，殷某对开除公职的处分不服，应当向原处理机关某县人民政府申请复核，也可以向某县人事局申诉，还可以向县监察局申诉，但无权申请行政复议。另外，对于县政府罚款1200元的行为，属于行政处罚的范围，是可以对此申请行政复议的。第四节行政复议的程序一、行政复议的申请二、行政复议的受理三、行政复议的审理四、行政复议的决定一、行政复议的申请复议申请，是指行政相对人不服行政主体作出的具体行政行为，向行政复议机关提出变更或者撤销该具体行政行为的请求．行政复议是一种依申请的行政行为，没有行政相对方的申请，复议机关不会主动对具体行政行为进行审查，所以，复议申请是启动复议程序的关键，是整个行政复议程序的起点．一、行政复议的申请（一）申请行政复议的条件（二）申请行政复议的期限（三）申请行政复议的形式（四）复议申请的管辖（一）申请行政复议的条件１．申请人合格２．有明确的被申请人３．有具体的复议请求和事实根据４．属于行政复议的范围和复议机关的管辖范围１．申请人合格（１）公民、法人或者其他组织作为申请人必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的行政相对人，即申请人与被申请复议的具体行政行为有利害关系．（２）公民作为申请人，不仅应当具有权利能力，而且应当具有能够亲自进行复议活动的能力－－－复议的行为能力．１．申请人合格（３）有权申请行政复议的公民死亡，其近亲属可以申请行政复议，这属于特殊情况下的申请人资格的转移．近亲属申请行政复议，其法律地位等同于有权申请者本人，这一点不同于法定代理人．（４）法人或者其他组织作为申请人的，应当由其法定代表人代为进行．（５）组织申请人终止的，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议．案例2000年8月17日上午，李某与邻居王某因邻里关系发生争吵，李某将王某打伤。经某市医院诊断：王某面部皮肤多出抓裂伤，左头皮挫伤，右侧头角软组织损伤。王某住院共用医疗费800元。8月27日，某市公安局作出裁决，给李某警告处罚，并裁决李某负担医疗费800元。王某认为市公安局对李某的处罚太轻，向某市人民政府提起行政复议申请。市人民政府受理后与9月18日作出复议决定，将某市公安局给予李某警告处罚变为拘留12天。案例评析：本案中王某是否具有行政复议申请人资格？王某虽然不是市公安局治安处罚的直接对象，但公安机关对侵害人的处罚具有保护被侵害人权利的功能。受侵害人本身拥有要求公安机关严惩侵害人的权利。因此，公安局对李某的治安处罚直接影响到对王某合法权益的保护，与王某有直接的厉害关系。因此，王某有权申请行政复议。２．有明确的被申请人被申请人是指作出申请人认为侵犯其合法权益的具体行政行为，并且由复议机关通知参加复议的行政主体．被申请人必须具备以下基本条件：（１）应当是行政机关或者法律、法规授权行使行政管理职能的组织．没有外部行政管理职能的行政机关和行政机关的内部机构，不能成为被申请人；２．有明确的被申请人（２）实施了行政人认为侵犯其合法权益的具体行政行为，即，具体行政行为与申请人合法权益受损害之间必须存在因果关系．（３）必须是复议机关确认并通知参加行政复议的行政主体．２．有明确的被申请人有关被申请人的一些具体规定：（１）对县级以上人民政府依法设立的派出机关（行政公署、盟、区公所、开发区管理委员会等）依照法律、法规和规章的规定，以自己名义作出的具体行政行为不服的，以该派出机关为被申请人．（２）政府工作部门依法设立的派出机构，如果依据法律、法规或者规章的规定可以以自己名义作出具体行政行为的，该派出机构可以成为被申请人．２．有明确的被申请人（３）因为得到法律、法规和规章的授权而得到行政管理主体资格的组织，在行使行政管理权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益，相对方在申请行政复议时，可以该组织为被申请人．（４）对两个或者两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服申请行政复议的，以共同作出具体行政行为的行政机关作为共同申请人．２．有明确的被申请人（５）对被撤销的行政机关撤销前作出具体行政行为不服的，以继续行使其职权的行政机关为被申请人；没有继续行使其职权的行政机关的，以作出撤销行为的行政机关作为被申请人．（６）对未经批准的具体行政行为不服的，以最终批准的行政机关或者法律、法规规定的行政机关作为被申请人．（７）对行政机关依法委托的组织作出的具体行政行为不服的，以委托的行政机关作为被申请人．３．有具体的复议请求和事实根据复议请求主要有四种情况：（１）请求撤销违法的具体行为（２）请求变更不适当的具体行为；（３）请求责成被申请人限期履行法定职责；（４）请求确认具体行政行为违法或责令被申请人赔偿损失．所谓事实依据，是指能够证明行政机关已经作出某种具体行政行为的材料，以及能证明行政机关具体行政行为已经侵犯其合法权益的材料．（二）申请行政复议的期限１．申请行政复议的一般期限是６０日，自相对人知道或者应当知道具体行政行为之日起计算．２．如果法律、法规规定了比６０日短的复议期限，仍以６０日为准．３．如果法律规定了比６０日长的复议期限，则适用该特别规定．但，如果是法规、规章规定了比６０日长的日期，则适用行政复议法．（二）申请行政复议的期限３．相对人因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算．（三）申请行政复议的形式行政复议法规定，申请人申请行政复议，既可以书面形式申请，也可以口头形式申请．１．书面申请的，应当向复议机关递交复议申请书．申请书应当载明以下内容：①申请人的姓名、性别、年龄、职业和住所，法人或者其他组织的名称、住所、法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；②被申请人的名称和地址；③申请复议的要求和理由；④提出复议申请的日期．（三）申请行政复议的形式行政复议法规定，申请人申请行政复议，既可以书面形式申请，也可以口头形式申请．２．对于口头申请，应注意把握以下几点：①申请人口头向复议机关提出申请的，应当说明自己和被申请人的基本情况，阐明复议请求、主要事实和理由；②申请人应当亲自或者委托代理人到行政复议机关所在地提出复议申请；③复议机关对申请人提出的口头申请，应当场制作笔录，并向申请人宣读记录的内容，在申请人签字或者盖章确认后，作为有效的行政复议材料．（四）复议申请的管辖行政复议的管辖，是指各行政复议机关对行政复议案件在受理上的具体权限和分工．根据我国现行法律、法规的规定，行政复议的管辖如下：（１）对县级以上地方各级人民政府工作部门作出的具体行政行为不服的复议，由申请人选择该部门的本级人民政府或者上一级主管部门管辖．（四）复议申请的管辖（２）对海关、金融、国税等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，由上一级主管部门管辖．（３）对地方人民政府的具体行政行为不服的，由上一级人民政府管辖．（４）对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方政府的具体行政行为不服的，由该派出机关管辖．（四）复议申请的管辖（５）对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，由作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府管辖．（６）对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关作出的具体行政行为不服的，由设立该派出机关的人民政府管辖．（四）复议申请的管辖（７）对人民政府的工作部门依法设立的派出机构根据法律、法规和规章规定以自己名义作出的具体行政行为不服申请复议的，由设立该派出机构的部门或者该部门的本级人民政府管辖．（８）对两个或者两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为申请复议的，由他们的共同的上一级行政机关管辖．（四）复议申请的管辖（９）对法律、法规授权的组织作出的具体行政行为不服申请复议的，由直接主管该组织的地方人民政府、地方人民政府的工作部门或者国务院部门管辖．（１０）对被撤销的行政机关在其被撤销前作出的具体行政行为不服申请复议的，由继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关管辖．案例甲村和乙村之间隔着一片森林，两村对这片森林的所有权一直存在争议。甲村主张森林正好位于两村之间，因此两村各拥有一半的所有权；乙村却主张由于甲村与森林之间隔着一条小河，与乙村之间却没有任何地形阻隔，因此森林应当全部归乙村所有。两村协商不成，甲村向县政府提出申请，请求县政府确认甲村对这篇森林的部分所有权。县政府做出裁决：甲乙两村对森林各享有一半的所有权。乙村对此裁决不服，向省政府提出行政复议申请。省政府审查后，认为该县属于地区行署管辖，因此告知乙村应当向地区行署申请行政复议。案例评析：在我国，没有设立地级市的地方，省政府或自治区政府经国务院批准，可以设立地区行署作为派出机关。地区行署在省政府或自治区政府的领导下，对下属的行政机关和县级人民政府进行领导，行使一级政府的职能。行政复议法对定，对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属县级地方人民政府的行为不服的，向该派出机关申请行政复议。因此，本案中，省政府告知复议申请人乙村向其所在县所属的地区行署申请行政复议是符合法律规定的。二、行政复议的受理复议机关在收到复议申请后，依法应当在收到之日起５日内，对复议申请进行审查并作出处理决定．这种审查是一种形式上的审查，而非实质审查．审查的具体内容包括：①是滞属于受案范围；②是否超过法定期限；③是否已向人民法院提起诉讼；④是否有明确的被申请人；⑤行政复议申请人是否符合法定条件；⑥申请人的复议申请是否属于本复议机关管辖．二、行政复议的受理经过上述审查之后，复议机关应作出如下处理：①对于符合申请复议条件且没有向人民法院提起诉讼的，依法应当决定处理；②对不符合条件下，依法决定不予受理，并告知申请人理由；③对于复议申请请求的内容有欠缺的复议申请，依法决定发还申请人并限期补正；④对于不属于该机关管辖的，应当告知申请人向有管辖权的复议机关提出．二、行政复议的受理复议机关一经受理复议申请，即产生如下法律效果：①就复议机关而言，受理申请后便开始了行政复议程序，复议机关对该案件行使行政复议权，负有依法定程序和期限审查并作出行政复议决定的义务．②就当事人而言，分别取得申请人与被申请人资格，依法享有一定的行政复议权利，履行一定的行政复议义务；二、行政复议的受理③原行政机关而言，行政机关的具体行政行为成为行政复议的审查对象，行政机关变更或撤销原具体行政行为要受到行政复议机关的监督；④对申请人而言，不得重复提起行政复议或者提起行政诉讼．三、行政复议的审理行政复议的审理，是指复议机关依法对行政案件进行全面审查的复议活动，是行政复议机关对受理的行政争议案件进行合法性和合理性审查的过程，是行政复议程序的核心．三、行政复议的审理（一）审理前的准备（二）审理方式（三）审理范围（四）审理依据（五）申请的撤回（六）审理期限（一）审理前的准备行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议受理之日起７日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送给被申请人．被申请人应当自收到复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件之日起１０日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的全部证据、依据和其他有关材料．（二）审理方式行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见．（三）审理范围行政复议应当全面审查具体行政行为的合法性和合理性，所以行政复议审理的范围应当兼顾以下三个方面：１．不受相对人申请事项的限制，应当对具体行政行为进行全面审查．２．合理性审查不完全是法外审查，必须结合法律、法规的相关立法精神，同时还应兼顾行政主体和行政相对方的利益，兼顾行政行使的目的和社会公益．（三）审理范围３．复议审理不仅对具体行政行为进行全面的审查，还要对该具体行政行为所依据的规范性文件进行审查．如果行政复议机关发现具体行政行为所依据的规定与法律、法规或规章相抵触，应当在其职权范围内予以撤销或者改变；对于不属于其职权范围的，应当报告并转移有关机关处理．（四）审理依据行政复议机关审理复议案件，以法律、行政法规、地方法规、规章、自治条例和单行条例以及上级行政机关依法制定和发布的具有普遍约束力的决定、命令为依据．行政复议机关在申请人申请或者在对已申请的具体行政行为进行审查时发现其依据不合法的，本机关有权处理的，应当在３０日内依法处理；夫权处理的，应当在７日内依法定程序转送有权处理的国家机关依法处理．处理期间，中止对具体行政行为的审查．（五）行政复议申请的撤回行政复议申请被复议机关受理后，在复议决定作出之前，申请人可以要求撤回行政复议申请．经说明理由，行政复议机关同意申请人撤回复议申请的，行政复议终止．这一规定表明，复议申请人对复议的申请有处分权，既可以提出申请也可以取消申请，对此，行政复议机关应予保护．（六）审理期限根据行政复议法，行政复议机关的审理期限有以下几种情形：①一般情况下，行政复议机关应当在受理申请之日起６０日内作出行政复议决定；②法律规定的行政复议期限少于６０日的，依照有关法律规定处理；③对于情况复杂的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长时间，但延长期最多不得超过３０日．四、行政复议决定行政复议的决定，是指行政复议机关在对具体行政行为的合法性和合理性进行审查的基础上所作出的审查结论．由于我国的行政复议采取一级复议制，所以，行政复议的决定标志着行政复议程序的终结．行政复议的决定，包括复议机关对抽象行政行为的处理决定和对具体行政行为的处理决定两方面的内容．四、行政复议决定（一）对抽象行政行为的处理决定（二）对具体行政行为的处理决定（三）复议决定的效力（四）复议决定的执行（一）对抽象行政行为的处理决定复议申请人在申请行政复议时，认为国务院部门、县级以上地方各级人民政府及其工作部门和乡、镇人民政府的“规定”不合法，可以一并向行政复议机关提出对该“规定”的审查申请．复议机关可以依据行政复议法第２６条的规定作出处理决定．（一）对抽象行政行为的处理决定１．经过审查后，复议机关如果认为“规定”不合法且本机关有权处理的，应当在３０日以内依法处理．２．复议机关对于自己无权处理的“规定”，应当在７日内依法转送有权机关处理．３．在行政复议机关对抽象行政行为进行处理期间，中止对具体行政行为的审查．（二）对具体行政行为的处理决定１．一般决定２．特殊决定１．一般决定（１）维持决定．（２）履行决定．（３）撤销、变更或者确认违法的决定２．特殊决定

（１）举证不能情况下的撤销决定（２）赔偿决定．（３）终局的行政复议决定．根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决．复议申请人对以上具有终局效力的复议决定不服的，不能向人民法院提起行政诉讼，也不得向国务院申请裁决．（三）复议决定的效力１．行政复议决定书必须送达复议当事人即申请人和被申请人，并由当事人或当事人依法委托的人签收，否则不发生法律效力．２．复议申请一经作出，申请人不得再次就同一事实和理由申请复议．３．在法律规定行政复议决定为终局决定的情况下，无论申请人的意思表示如何，复议决定一经送达即发生法律效力，申请人不得提起行政诉讼．（四）复议决定的执行根据行政复议法，被申请人即作出原具体行政行为的行政机关应当履行行政复议决定．被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者上级行政机关应当责令其限期履行．同时，复议机关还可以直接或者建议有关部门追究被申请人法定代表人的法律责任．（四）复议决定的执行申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行终局的行政复议决定的，按照下列规