2023年公开选拔考试案例分析题七

2０23年公开选拔考试案例分析题（七）【案例分析题１】对县政府的决定能否起诉？某县集体公司金秋雕刻工艺厂本来生产木雕工艺品。该县人民政府为发展农业，命令金秋雕刻工艺厂改生产农具。该厂对县政府的命令不服,向本地区的中级人民法院提起行政诉讼。请问:（1）金秋雕刻工艺厂对县政府的上述决定能否起诉?为什么？（2)该厂接到决定后2个月零10天才起诉,是否已超过起诉时效?(3)该地区中级人民法院是否应受理此案,为什么?【参考答案】(1)金秋雕刻工艺厂可以起诉。根据《中华人民共和国行政诉讼法》(简称《行政诉讼法》)第十一条第３款规定：侵犯法定经营自主权的行为，属于具体行政行为,具有可诉性。(2)金秋雕刻工艺厂的起诉未超过时效。由于《行政诉讼法》第三十九条规定,在当事人知道具体行政行为作出之日起３个月内可以起诉。（3)地区中级人民法院不应受理该案。根据《行政诉讼法》规定,一般情况下一审行政案件应由基层人民法院管辖,该案属于这一范围。【案例分析题２】乡政府违法批地行为应撤消张某申请并通过村民小组、村委会、乡政府批准，在乡政府领取宅基地使用证和农房准建证后,在已规划的耕地上建房３间,县土地管理局发现张某建房所在地为耕地，未经县政府批准，属违法占地,遂对其作出处罚决定,责令张拆房退地。张不服,向县法院起诉,请求撤消县土地局处罚决定。同时提出，如乡政府的批准无效，必须拆房,应由乡政府补偿损失。乡政府则认为张某以弄虚作假行为通过熟人获得了乡政府批准。乡政府已对直接负责人作了处分,拆房一切损失应由张负责。请问:(1)本案中乡政府的诉讼地位是什么?（２)人民法院若撤消县土地管理局的处罚决定,须具有什么条件?(３)人民法院若维持县土地管理局的处罚决定,你认为理由是什么?【参考答案】（1)本案中乡政府是行政诉讼第三人。《行政诉讼法》第２7条规定:同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或其他组织，可以作为第三人申请参与诉讼,或者由人民法院告知参与诉讼。（2)《行政诉讼法》第５4条规定：人民法院通过审理,具体行政行为有下列情形之一,判决撤消或部分撤消，并也许判决被告重新作出具体行政行为:①重要证据局限性;②合用法律、法规错误；③违反法定程序的；④超越职权的;⑤滥用职权的。（3)《行政诉讼法》第54条规定：具体行政行为证据确凿，合用法律法规对的,符合法定程序的,判决维持。根据《土地管理法》，农村居民使用耕地建造住宅,须经县级人民政府批准,乡级人民政府如批准农民在耕地上建住宅,即是越权。【案例分析题3】李某能否对工商局的行为提起行政诉讼？A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后，想在B县开办一家饭店。各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放，尚需继续教育，因而经请示市工商局批准后，明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服，欲向人民法院提起行政诉讼。请问:(１)李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼？为什么?假如能提起行政诉讼，本案的被告是谁？（2)本案应由何级何地人民法院管辖?(3）如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?【参考答案】(1）可以。公民法人不服行政机关具体行政行为或者认为具体行政行为侵害其权利时,可以向人民法院起诉，当事人请求保护合法权利，认为侵害其权益，向人民法院提出。本案中,B县工商局,是作出具体行政行为的行政机关，是本案的被告。(２)本案应由Ｂ县基层人民法院管辖，基层人民法院管辖第一审行政案件。本案应由具体行政行为作出地的人民法院管辖。(３)该具体行政行为缺少法律依据。【案例分析题４】董事会的决定合法吗?某甲有限责任公司,经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产1200万元,总负债20０万元。因业务兴旺，董事会决定,即日起正式实行以下方案：(1)以甲公司名义投资３00万元，与乙公司组成合作公司。(2)以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元。(3)以甲公司名义发行15０万元公司债券。(4）以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保。请问：董事会的上述决定是否合法，依据何在?【参考答案】(1)第1项决定不合法。由于根据《合作公司法》规定，合作人须为自然人，有限责任公司不能成为合作人。(２)第2项决定合法。由于根据《公司法》规定,有限责任公司董事会有权决定公司的经营计划和投资方案;并且有限责任公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，但累计投资额不得超过本公司净资产的50%。本题中的公司净资产为１000万元,向丙公司投资350万元，并未违反《公司法》规定。（３)第3项决定不合法，甲公司不具有发行公司债券的条件。由于根据《公司法》的规定：①有限责任公司发行公司债券的条件之一,是本公司的净资产额不低于人民币6000万元。②只有股份有限公司、国有独资公司和两个以上国有公司或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司可以发行公司债券。③有限责任公司董事会无权决定发行公司债券。(4)第４项决定不合法。由于根据《公司法》规定,董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。本题中的个体户张某属于“其他个人”范畴,故不能为其债务提供担保。【案例分析题5】张某见义勇为的损失该如何赔?张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去,张某情急中拉住女子衣服,将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2023元的照相机被碰坏,手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了1００元,用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表达感谢。请问:(1）张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系?(２)张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付?为什么?(3)张某为女子支付的医疗费用能否请求女子偿付?为什么?(4)张某向服务员借的1０0元,应当由谁偿付?为什么?(５)张某能否请求女子给付一定的报酬?为什么?(6）张某应否补偿女子衣服损失?为什么?【参考答案】(1)因张某的求助行为使两者之间发生无因管理关系。(2)应当由女子偿付,由于此系张某实行管理行为所导致的，并且张某自己没有过失；答“此系实行无因管理而发生的损失和合理的费用”亦可。(3)能。由于此为张某在管理事务中支出的必要费用。(4)由女子偿付。因受益人对无因管理行为中发生的合法债务有清偿之义务。或答由张某偿付。因该款系张某所借，基于协议的相对性原理。(5)不能。由于无因管理是无偿性。（6)不应补偿。由于此系在紧急情况下导致,张某并无过失。【案例分析题6】甲与乙的卖牛协议该如何解决?甲与乙订立了一份卖牛协议,协议约定甲向乙交付5头牛,分别为牛1、牛2、牛3、牛4、牛5，总价款为1万元;乙向甲交付定金3千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前,甲保存该５头牛的所有权。甲向乙交付了该5头牛。根据协议法及相关法律回答下列问题。(1)假设在牛款付清之前,牛1被雷电击死,该损失由谁承担?为什么?(2)假设在牛款付清之前,牛2生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权?为什么？(3)假设在牛款付清之前，牛3踢伤丙,丙花去医药费和误工损失费共计1000元，该损失应由谁承担?为什么?（４)假设在牛款付清之前,乙与丁达成一项转让牛4的协议,在向丁交付牛4之前,该协议的效力如何?为什么?(5)假设在牛款付清之前,丁不知甲保存了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛４的协议，作价2千元且将牛４交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权?为什么?（6)假设在牛款付清之前,乙将牛５租与戊，租期３个月，租金２０0元。该租赁协议是否有效?租金应如何解决?(7)协议中的定金条款效力如何?为什么?【参考答案】(1)该损失由乙承担。由于根据《协议法》规定,买卖协议标的物毁损、灭失的风险自标的物交付时起由买方承担。(2)由乙享有所有权。由于根据《协议法》规定，标的物在交付之后产生的孳息，归买受人所有。(3）该损失应当由乙承担。由于根据《民法通则》规定，饲养的动物导致别人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。(4)该协议效力未定。由于在牛款付清之前,牛4的所有权属于甲，乙无权处分。根据《协议法》规定，无处分权的人处分别人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立协议后取得处分权的,该协议有效。(5)丁可以据此取得牛4的所有权。由于丁是从合法占有人处善意、有偿取得牛4,根据民法中善意取得制度的原理,丁可以取得所有权。(6）该协议有效，租金是孳息，应当归乙所有。(７）协议中的定金条款部分有效。由于根据《担保法》规定，定金数额不得超过主协议标的额的２0%,即定金不得超过202３元。【案例分析7】该彩票的奖金归谁?张某、蔡某在国明商城购物时,由于售货员疏忽多找给张某10元钱（张某、蔡某两人各自付账)。两人约定，多找的１０元钱由两人均分。由于当时两人都没有零钱，说好在张某回家后再分。两人在回家的路上,看到一个福利彩票销售点在发售福利彩票。张某即用多找的1０元钱买了５注,蔡某在一旁观看,没有阻止。在开奖后,张某所买的福利彩票中了５000元的奖金,蔡某规定均分奖金,遭张某拒绝,两人发生争吵。福利彩票工作人员得知原委后，以购买奖券的10元钱是张某非法所得为由拒付奖金。张某便以福彩中心为被告,向人民法院起诉规定福彩中心给付奖金。蔡某则作为有独立请求权的第三人请求均分奖金。请问:(1）张某和国明商城之间存在那些民事法律关系？张某对多找的10元钱是否具有所有权？（2)张某对蔡某许诺均分多找的10元钱是一种什么行为?是否对张某产生约束力?（3）张某和福彩中心之间是一种什么法律关系？福彩中心拒付奖金是否有理?【参考答案】(1）张某与国明商城之间存在买卖协议关系以及不妥得利之债。张某对多找的10元钱具有所有权。由于金钱是特殊物，是种类物中的一般等价物,因此一经交付即转移所有权。（2）张某对蔡某许诺均分多找的１0元钱属于赠与行为。该赠与行为对张某具有拘束力,但张某可以在赠与财产的权利转移之前撤消赠与。(3)张某和福彩中心之间是彩票买卖关系；福彩中心拒付奖金没有理由,由于购买彩票的１０元钱的来源是否合法不能影响买卖彩票协议的效力,货币作为一般等价物的特点意味着谁持有谁拥有所有权，张某作为该1０元钱的所有人,其购买彩票的行为属于有效民事行为,因此福彩中心应当支付奖金。(４）法院应当判令:①福彩中心支付张某5０00元奖金。②驳回蔡某的请求。③张某返还不妥得利之案另案解决。【案例分析题８】赵甲、赵乙如何取约遗产?赵甲、赵乙为兄妹两人。两人父母生前拥有一幢私有楼房,这幢楼房于19９7年出租给张某夫妇居住,租期为5年,每年租金为２万元。1999年1月,赵甲、赵乙的父亲因病去世，当时留下遗嘱,房屋由赵甲、赵乙的母亲继承。谁料１9９9年2月，赵甲、赵乙的母亲由于操劳过度也一病不起,于1999年4月去世，生前没有留下遗嘱,于是楼房由赵甲、赵乙两人依法继承。１９99年6月，由于赵甲申请留美成功，要赴美学习,故赵甲与赵乙未来得及办理房屋的分割事宜。赵甲在临走前，双方约定房屋暂由赵乙居住,待赵甲回来后再办理分割事宜。２023年6月5日赵乙在未告知赵甲的情况下将整栋房屋作价给周某某,价款为人民币30万元，并未向周某某告知财产属于两人共有，但告知了周某某目前房屋正在出租,答应由赵乙自己出面，与张某夫妻解除租赁协议。于是二人签订了协议,并到房产部门办理了房屋过户手续。同年1１月１日,赵乙告知张某夫妇其已将房屋卖与周某某的事实,并规定张某夫妇搬出房屋。张某夫妇不允，向法院起诉规定确认房屋买卖协议无效,并规定购买该幢楼房。后赵甲结束学习回国得知赵乙卖房一事,也向法院起诉规定分割房屋、确认该房屋买卖协议无效并规定购买赵乙所占的份额。请问：(1）赵甲、赵乙的父母去世后，在分割楼房前，赵甲、赵乙对该楼房具有什么财产关系?（2)赵乙、周某某之间签订的协议效力如何？为什么？(3）假设房屋买卖协议有效，周某某有无权利规定张某夫妇搬出房屋？（４）在此案中,张某夫妇有哪些权利可以主张?(5）假如楼房已经分割完毕,赵乙仅仅是想将其自己分得的部分出售,尚在与周某某磋商期间，张某夫妇知道后规定购买赵乙分得的部分，赵甲也规定购买赵乙分得的部分,应如何解决?【参考答案】（1)该楼房是尚未分割的遗产，作为继承人的赵甲、赵乙对该财产是共同拥有关系。(2）买卖协议无效。由于赵乙的行为侵犯了赵甲基于共有关系享有的优先购买权和张某夫妇基于租赁协议享有的优先购买权。并且,根据法律规定，赵乙的行为属于无权处分行为,赵甲作为权利人有权规定确认该买卖协议无效。根据《协议法》和《民通意见》的规定，假如要出售已经出租的房屋，应当事先告知承租人，由于承租人享有同等条件下的优先购买权。故此，由于赵甲、张某夫妇都已提出请求,该买卖协议无效。(3）周某某无权规定张某夫妇搬出。由于张某夫妇享有合法的租赁权，且在租赁协议有效期间内，根据“买卖不破租赁"的法律规定，无权规定其搬出。(4)在此案例中，张某夫妇可以主张以下权利：第一，在租赁期间合法的租赁权；第二，在房屋所有者出卖房屋前获得告知的权利；第三，在同等价格条件下优先购买的权利；第四,主张赵乙、周某某之间房屋买卖协议无效的权利。（5)赵甲有权优先于张某夫妇购买赵乙所分得的部分。【案例分析题9】甲、乙、丙、丁对本案负什么责任？某日,甲、乙、丙、丁四人到同学家借游戏卡，回家途中,行至河边，看到河对面洗鞋的戊,甲建议乙、丙、丁三人用石子砸戊的鞋子，于是三人即以石子砸戊的鞋子，戊见有石子飞来，欲取鞋子避让，不料被一粒石子砸中左眼。戊为此支付医疗费２023元，交通费10０元。甲、乙、丙、丁四人的年龄分别是１７岁、1６岁、15岁、1４岁。究竟是谁砸中戊的左眼无法查清。而甲、乙两家家境困难,收入只能勉强维持基本生活。丙家情况一般，但收入尚可。丁家家境富裕。但乙、丙、丁家认为是甲建议砸的，所以自己不应承担责任。请问:(1）甲、乙、丙、丁砸人导致戊遭受损害,构成什么侵权行为？为什么？（2)甲、乙、丙、丁的父母应否承担责任?承担何种责任？（3)假如甲已参与工作,有固定收入,已依靠工资独立生活，应如何承担责任？(4)假如甲是完全民事行为能力的人,其向乙、丙、丁建议砸戊,乙、丙、丁听从其建议，砸了戊导致其受伤，应如何承担责任？【参考答案】(1）甲、乙、丙、丁构成共同侵权行为。其中乙、丙、丁的行为构成共同侵权行为中的共同危险行为。而甲的行为则属于教唆行为，因此也应当承担共同侵权行为。(2）甲、乙、丙、丁的父母应当作为监护人承担补偿责任。由于是共同侵权行为,因此应当承担连带责任。考虑到甲、乙两家只能维持基本生活，所以，应由丙、丁两家先承担,再向甲、乙两家追偿。（3)应由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承担连带责任。（4）应由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承担连带责任,且甲应承担重要责任。【案例分析题１０】邓某某的行为属什么行为？2023年8月8日晚上，养马专业户邓某某从县城赶集回家，快到村子的时候,忽然发现路边有一匹无人看管的马，他左右寻找了一下没发现人，又高声呼喊了几声也没人答应，就把马带回家。邓某某捡到马后,到处打听了几天,都没有发现附近有谁丢了马,于是邓某某就将该马与自己的马放到一起饲养,没过几天,马配了种，怀上了小马驹。过了一阵子，邻村的何