第4章建设工程发承包与招投标法规

第4章

建设工程发承包与招投标法规2015.09.15内容：建设活动中的两个重要法规--发承包与招投标法规的定义、方式、规定、监督管理。重点：1.两个法规的相关法律责任;2.邀请招标与公开招标的区别。

4.1工程发包与承包法规4.1.1工程发包与承包的涵义1.工程发包：是指发包方通过合同委托承包方为其完成某一工程的全部或其中一部分工程的交易行为。工程承包：指通过招标方式取得建筑工程的全部或部分，并取得相应费用而完成建筑工程全部或部分的行为。2.发包方：建设单位或工程总承包单位；3.承包方：工程勘察设计单位、监理单位、施工单位、设备供应商等。4.1工程发包与承包法规4.建筑工程承包合同：两方：发包单位、承包单位内容：明确双方的权利和义务法定要式合同：法律规定（或当事人约定）具备特定形式的合同。5.承发包制度的意义：建设工程发包与承包制度，对鼓励竞争，防止垄断，提高工程质量，控制工程造价和公汽的市场经济建设起到了良好的促进作用。4.1.1工程发包与承包的涵义招标发包、直接发包4.1.2建设工程发包与承包的方式建设工程招标发包：发包方根据招投标法的规定事先制订招标文件，明确其承包工程的性质、内容、工期、质量等情况和要求，由愿意承包的单位递送标书，再由发包方从中择优选择工程承包方的交易方式。建设工程直接发包：发包方与承包方直接进行协商以约定工程建设的价格、工期和其他条件的交易方式。公开招标；邀请招标；注意：只有涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况及规模太小的工程，才可以不进行招投标而采用直接发包的方式。4.1.2建设工程发包与承包的方式1.发包与承包合同必须采用书面形式；2.工程承发包中，禁止行贿受贿；3.承包单位必须具有相应资格；4.提倡总承包、禁止肢解分包：①全过程承包(交钥匙工程）：从项目可行性研究到交付使用为止的建设项目全过程承包；②设计、施工总承包：从勘察、设计，到竣工验收为止的总承包。③施工总承包：对工程施工全过程进行总承包。4.1.3建设工程发包与承包的一般规定4.2建设工程招标与投标法规1.招投标制的意义：（1）规范招投标活动；（2）保护国家和当事人的合法权益；（3）提高工程投资效益；（4）保证工程质量。2.招投标法的空间适用范围：

在中华人民共和国境内进行招投标活动，适用本法。4.2.1概述“境内”的涵义①领疆：国境线以内的陆地，包括地下层。②领水：内水和领海及其地下层；③领空：领陆和领水的上空。3.强制性招投标的工程范围（1）强制性招投标的国际趋势：国际经验表明，强制性招标是发展国民经济和振兴国有企业的一项重要制度保证。世界贸易组织要求，政府采购金额在13万美元以上特别提款权的采购合同，必须进行国际竞争性招标。(2)强制性招投标的工程范围

项目：①大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；②全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；③使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。什么是强制性招投标？限制招标适用范围的因素：①采购金额；②采购品种；③采购时间强制招标使用范围：（3）不得规避招标1〉规避招标的表现形式：①将工程化整为零；②利用其他方式规避招标；如在邀请招标活动中，暗定一家，其它人“陪标”；虚假招标。惩罚办法：限期改正，罚款，暂停项目执行，暂停资金拨付，对负责人进行行政处分或者法律处分。4.建设工程招投标的原则：（三公一诚）所谓“公开”，就是必须具有极高的透明度，招标信息、招标程序、开标过程、中标结果都必须公开，使每一个投标人获得同等的信息。所谓“公平”，就是要求给予所有投标人以平等机会，使他们享有的权利和履行的义务都是同等的，不得歧视任何一方。所谓“公正”，就是要求按事先公布的标准进行评标，要公正对待每一个投标人。所谓“诚实信用”，就是要求当事人应以诚实、守信的态度行使权利、履行义务，保证彼此都能得到自己应得的利益，同时不得损害第三人和社会的利益，不得规避招标、串通投标、泄露标底、骗取中标等。5.建设工程招标的种类：（1）按内容的不同分类：建设工程项目总承包招标；建设工程勘察招标；建设工程设计招标；建设工程施工招标；建设工程监理招标；建设工程材料设备招标。（2）从竞争程度进行分类：公开招标和邀请招标、议标；（3）从招标的范围进行分类：国际招标和国内招标。6.建设工程招投标的监督：①舆论监督；②社会监督；③行政监督；④司法监督；⑤其他有关机关的监督。4.2.2建设工程招标1.招标人的概念及招标工作组织（1）招标人的概念：

招标人是依照招标投标法规定提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。招标人有权自行选择招标代理机构，委托其办理招标事宜。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。

招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。

招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案。是否具备法人资格不是认定招标人资格的必备条件，但任何欲进行工程的个人不得进行招标。（2）招标工作组织：招标方始终处于主导地位，其掌握着选择投标方与投资决策的大权。招标领导小组的成员：①决策人或授权代表；②专业技术人员；③助理人员。（3）招标组织负责的具体事务：①发包范围；②承包方式与承包内容；③招标方式；④招标文件、标底；⑤组织招标工作；⑥决标并签订合同。2.建设单位自行招标所具备的条件：1〉具有法人资格或是依法成立的其他组织；2〉有与招标工程相适应的经济、技术管理人员；3〉有组织编制招标文件的能力；4〉有审查投标单位资质的能力；5〉有组织开标、评标、定标的能力。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。不具备上述条件的建设单位和个人，就必须委托招标代理机构来进行招标。3.招标代理机构1）定义：是指依法设立，从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。招标代理是招标人对招标代理机构的授权行为，必须办理授权委托手续。资质等级分为甲、乙两级。2）申请工程招标代理机构资格的单位应具备的条件1.是依法设立的中介组织；

2.与行政机关和其他国家机关没有行政隶属关系或者其他利益关系；3.有固定的营业场所和开展工程招标代理业务所需设施及办公条件；

4.有健全的组织机构和内部管理的规章制度；

5.具备编制招标文件和组织评标的相应专业力量；

6.具有可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。公开招标：招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或其他经济组织来进行投标。邀请招标：招标人以投标邀请书的方式邀请一些特定的法人或其他经济组织来进行投标。公开招标和邀请招标的主要区别：

⑴发布信息的方式不同；

⑵选择承包人的范围不同；

⑶公开的程度不同；

⑷时间和费用不同。

4.招标方式：

由于邀请招标不发公告，招标文件只送几家，使整个招投标的时间大大缩短，招标费用也相应减少。公开招标的程序比较多，从发布公告，投标人作出反应，评标，到签订合同，有许多时间上的要求，要准备许多文件，因而耗时较长，费用也比较高。公开招标和邀请招标程序图：

公开招标程序框图邀请招标程序框图4.2.3建设工程投标1.投标人（1）概念：投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。依法招标的科研项目允许个人参加投标的，投标的个人适用本法有关投标人的规定。（2）投标人应具备的条件：①与招标文件要求相适应的人力、物力和财力；②招标文件要求的资质证书和相应的工作经验与业绩证明；③法律、法规规定的其他条件。（3）投标联合体：两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。4.2.4开标、评标与中标1.开标1〉概念：招标单位在规定的时间、地点内，在有投标人出席的情况下，当众公开拆开投标资料(包括投标函件)，宣布投标人(或单位)的名称、投标价格以及投标价格的修改的过程。

2〉时间：在招标文件确定的投标文件截止时间的同一时间进行。

3〉地点：招标文件中预先确定的地点3.中标（1）中标通知书：中标人确定后，招标人应向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。（2）签订承包合同：招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，签订书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。（3）提交招标投标报告：强制招标的项目，招标人应自确定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标报告。练习：一、单项选择1、公开招标是指（

）。

A．招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标B．招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标

C．发布招标广告吸引或者直接邀请众多投标人参加投标并按照规定程序从中选择中标人的行为D．有限招标。2、招标人与中标人应当自中标通知发出之日（

）内，按招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

A.40天

B.30天

C.50天

D.20天3、建设工程项目一般应采用（

）。

A．公开招标方式

B．邀请招标C．有限招标

D．其他组织招标4、招标人与中标人签订合同后（

）个工作日内，应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证金。

A．2

B．3

C．5

D．65、国际工程承包合同订立的最主要形式是（

）。

A．招标

B．投标

C．公开招标D．邀请招标6、下列不属于开标和评标的推荐程序的是（

）。

A．开标B．招标文件的修改

C．评标D．授予合同1、练习：2、3、4、5、6、7、8.9、4.4

违反发承包与招投标法规的法律责任4.4.1违反发承包法规的法律责任1.建设施工单位的法律责任2.工程承包单位的法律责任5.主管部门的法律责任4.建筑施工、设计单位的法律责任3.工程监理单位的法律责任4.4

违反发承包与招投标法规的法律责任4.4.2违反招投标法规的法律责任1.应该招标而未招标的法律责任2.招标代理机构的法律责任5.评标委员会的法律责任4.投标人的法律责任3.招标人的法律责任6.中标人的法律责任7.行政监督机关的法律责任例题结合题目，找出正确答案，并解释。1.按照《招标投标法》及相关法规的规定，下列评标定标行为中违法的是（），并说明违法后果。A.甲企业投标报价明显低于标的合理幅度，评标委员会要求其作出书面说明。B.乙企业投标报价最低，但评标委员会认为该报价可能低于其企业成本，未作为中标候选人推荐。C.招标人在评标委员会推荐的中标候选人之外确定了中标人。D.由于排名第一的中标候选人未能按规定提交履约保证金，招标人将排名第二的候选人定为中标人。2.依法必须招标的项目而不招标，或者以其他方式规避招标的，责令改正，可以处（）的罚款。A.合同金额0.5%以上1%以下。B.1万元以上3万元以下。C.1万元以上5万元以下。D.1万元以上10万元以下。3.投标人串通投标的，中标无效，对投标人及其负责人分别处以罚款，情节严重的，依法（）A.追究刑事责任。B.予以取缔。C.取消1-2年内参加投标的资格，直至吊销营业执照。D.加倍赔偿他人损失。4.甲公司投标中标承包了一个住宅小区的施工任务，由于工期紧张，将其中两栋住宅楼的施工任务转让给了乙、丙两家公司，转让合同金额总共3000万元。对此，按照《招标投标法》的规定，甲公司将会面临下列选项中除（）以外的法律后果。A.被处以15万元以上30万元以下的罚款。B.按规定被没收违法所得。C.被责令停业整顿甚至被吊销营业执照。D.直接责任人被刑事处罚。5.工程招标代理机构超于规定范围承担工程招标代理业务，除按规定罚款外，情节严重的，依法（）A.暂停直至取消招标代理资格。B.收回其工程招标代理资格证书，3年内不受理其资格申请。C.降低其工程招标代理资格等级，1年内不准从事工程招标代理业务。D.吊销有关人员的职业资格证书，不再受理其资格申请。6.（多选）某学校欲新建图书馆项目，由甲、乙、丙、丁、戊五人组成评标委员会，他们下列做法不符合《招标投标法》规定的有（），并说明每项行为的性质及判断依据。A.甲接受某投标单位请客吃饭。B.乙为某投标单位的法律顾问，但乙保证秉公评标。C.丙在学校领导的授意下，向某投标单位泄露标底。D.丁拒绝向权威媒体透露关于中标候选人的推荐情况。E.戊接受某投标单位为其提供的欧洲旅游。7.某投标人向招标人行贿15万元人民币，从而谋取中标。则该行为造成的法律后果应当是（）A.中标无效B.有关责任人和单位应当承担相应的行政责任或刑事责任。C.中标是否有效。对当事人以行贿受贿罪论处。D.中标是否有效由招标人重新评估投标人实际能力后决定。E.如果给他人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。8.下列选项中，属于招标人违法行为而应承担法律责任的有（），并说出判断依据的。A.与投标人就报价、招标方案等实质性内容进行谈判的。B.向个别投标