中国国际私法的历史、理论与立法

中国国际私法的历史与当代国际私法的重点问题主讲教师：李建忠副教授国际法专题研究第一讲1.中国国际私法的立法史2.中国国际私法学的历史3.当代中国国际私法的热点问题本讲主要内容中国国际私法立法的历史沿革古代中国国际私法立法的遗迹1.唐朝《永徽律﹒名例》：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”疏议曰：“化外人，谓蕃夷之国别立君长者，各有风俗、制法不同，须问本国之制，依其俗法断之。异类相犯者，如高丽之与百济相犯之类，皆以国家法律论定刑名。”2.《宋刑统》沿用唐制。3.明代绝对属地主义法律思想张扬，《大明律》将“化外人”条改为：“凡化外人犯罪者，并依律拟断”。其理由是：“言此等人，原虽非我族类，照附即是王民，……并依常例拟断。示王者无外也。”4.《大清律》基本上尚用明制。近代中国国际私法的畸形发展1.鸦片战争以后，许多帝国主义国家在中国取得了领事裁判权。这时，中国主权丧失殆尽，就涉外案件而言，已无法律冲突可言，自然就没有调整法律冲突的国际私法。2.北洋政府于1918年颁布了中国历史上第一个国际私法立法——《法律适用条例》。与同期资本主义国家的国际私法单行法规相比，条文最多，内容最详，但其内容、体系和原则完全抄袭德国和日本国际私法。3.蒋介石南京政府于1927年8月令暂准援用1918年《法律适用条例》，1953年改为《涉外民事法律适用法》。新中国国际私法立法1.外国人民事法律地位的规定1982年《宪法》第18条关于允许外国法人和个人来华投资的规定，第32条关于保护在华外国人合法权益的规定；1979年颁布的《中外合资经营企业法》第1、2条（1990年、2000年两次修订）；1983年《中外合资经营企业法实施条例》第2条；1982年《对外合作开采海洋石油资源条例》第4、5条；1984年《专利法》第18、19条（2001年修订）；1982年《商标法》第9、10条等（2001年修订）；1993年《公司法》第11章（2005年修订）。2.法律适用规范（冲突法）1983年民政部《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项办法》；1983年《中外合资经营企业法实施条例》第15条；1985年《婚姻法》第36条；1985年《涉外经济合同法》第4、5、6条。1986年《民法通则》第8章；1992年《海商法》第14章；1995年《票据法》第5章（2004年修订）；1995年《民用航空法》第14章；1999年《合同法》第126条；2010年《涉外民事关系法律适用法》最高人民法院发布的相关司法解释3.国际民事诉讼程序1991年《中华人民共和国民事诉讼法》第4编（2013年修订）；1999年《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》。最高人民法院在1992年发布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》和2002年发布的《关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》以及2001年发布的《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》等。4.国际商事仲裁制度1994年《中华人民共和国仲裁法》第7章最高人民法院就国际商事仲裁问题的批复、通知、复函和解释：1995年《关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知》1988年《关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知》1998年《关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》2000年《关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》等。参加的国际条约

一、多边国际公约二、双边司法协助协定中国国际私法学的历史进程近代中国的国际私法学1.清末的译著、编著(1)1862年，费利摩罗巴（SirRobertPhillimore）原著，傅兰雅（JohnFryer）译的《各国交涉便法论》出版，该书与《各国交涉公法论》出版于同时,实际上是《各国交涉公法论》的第四集(CommentariesUponInternationalLaw,vol.4,PrivateInternationalLawofComity,London,1861)。书中说明,费书前三集俱论各国交涉公法,此为是书之末集,论各国交涉便法,又谓之“交涉私法”；（2）1903年：译书汇编社出版李广平(李叔同)所译《国际私法》，刷于东京；江苏吴县籍日本早稻田大学留学生汪郁年所译《国际法学》一书出版，该书系日本今西恒太郎所编写的一本国际法简明读本；留日学生范迪吉等译成《普通百科全书》100种，其中包括一种国际私法著作为中村太郎所著的《国际私法》；（3）1905年天门留学生郭斌依照日本山田博士讲义兼采他家学说编纂《国际私法》编译本；曹履贞编译《国际私法》；夏同和著《国际私法》；（4）1907年宝山袁希镰依据日本中央大学法学博士中村进午的讲义译成《新译国际私法》；汉川张仁静根据日本东京地方裁判所判事长，法学学士山胁贞夫的讲授笔记，并参考法学博士寺尾亨所著《国际私法》编纂《国际私法》；仁和傅疆依据山田三良先生口授讲义编辑《国际私法》；（5）1908年潘承愕将瑞士法学家梅利所著，日本国际私法专家迹部定次郎翻译的《国际民商法论》译成中文；（6）1911年：李悼译山田三良编著的《国际私法》；熊元翰等编写了一本《国际私法京师法律学堂笔记》等；2.民初的著作唐纪翔著的《中国国际私法论》(1930年)周敦礼著的《国际私法新论》(1931年)于能模著的《国际私法大纲》(1931年)阮毅成著的《国际私法》(1933年)陈顾远著的《国际私法总论》(1930年)翟楚编著的《国际私法纲要》(1935年)卢峻著的《国际私法之理论与实践》(1937年)王毓英编的《国际私法》（1945年）李浩培著的《国际私法总论》（1945年）郭云观的《中国国际私法沿革概要》（1948年）新中国国际私法学一、废、兴并举时期(1949-1956年)1.废除了国民党的《六法全书》(包括1918年《法律适用条例》)；2.模仿前苏联的理论模式1951年，陆丰和顾世荣各自翻译了前苏联国际私法学家隆茨所著的《国际私法》，先后分别以《苏联国际私法教程》和《国际私法》为书名正式出版；1959年，翻译出版前苏联柯列茨基的《英美国际私法的理论与实践概论》；二、由兴到废时期(1957-1976年)倪征噢教授翻译了英国学者托马斯著的《国际私法》(1963年出版)和出版了《国际私法中的司法管辖权问题》(1964年)。三、革、兴并重时期(1976年