第三章自然人

第三章自然人

教学目的和要求：

1、掌握自然人民事权利能力和行为能力的概念及基本内容；宣告失踪、宣告死亡的条件、法律后果。

2、能够运用自然人的民事能力制度、监护制度、宣告失踪和宣告死亡制度等原理分析相关民事案例。

3、了解个体工商户、农村承包经营户的特殊法律地位。1、年仅九岁的宋娇搞成了一项发明，各种荣誉也接踵而至，其发明专利权、荣誉权由谁享有？是宋娇？还是她的父母？

2、重庆李某以其三岁的儿子的名义购买了一套商品房。请问，其儿子能否作为商品房买卖合同的当事人(买受人)？

点评：能否作为合同当事人，是权利能力的问题，不是行为能力问题。即使是刚出生的婴儿，其权利能力与成年人也是一样的。因此三岁的人也能作为合同的主体。李某三岁的儿子有权利能力但是没有行为能力，因此要由其父亲李某代理签订商品房买卖合同，即李某以其三岁儿子的名义签订商品房买卖合同。权利能力的实现须现实地依赖于行为能力。无行为能力人的权利能力的实现，是依赖他人(代理人)的行为能力。第一节民事权利能力

一、概念P35指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。

1.民事权利能力是一种资格，而不是实际的权利。

2.民事权利能力的内容既包括民事主体取得民事权利的资格，也包括民事主体承担民事义务的资格。

3.民事权利能力的内容和范围具有法定性。

4.民事权利能力具有与民事主体人身的不可分离性，不能转让或者放弃。

民事权利是一种依法可以获得的实际权利，主体可以依法根据自己的意志确定权利的具体内容和实现方法，并且可以转让，放弃自己的民事权利。

二、开始

P35

自然人的民事权利能力始于出生。公民的民事权利能力始于出生，是一般的民事权利能力。还有特殊的民事权利能力。比如结婚（男22，女20岁），收养（夫妻双方都要35岁以上。无配偶的男性收养女性，年龄相差要40岁以上），还有劳动（16岁）。1998年律师资格考试卷二第5题

张家为孙子张某过生日，却为确定生日期犯愁。张某的母亲记得儿子是8月28日晚出生，医院的接生记录簿上记载的是8月29日，出生证上记载的是8月30日。而户口簿上记载的是9月1日。依照有关法律，张某的出生时间应以哪一日期为准？

A.8月28日B.8月29日

C.8月30日D.9月01日

如何理解“出生时间”

《民通意见》第1条：自然人出生的时间以户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准；没有医院证明的，参照其他有关证明定。P36

出生时间：户籍证明→医院出生证明→其他证明

【案情】甲、乙婚后生有一子丙。1999年10月，丙与同厂女工丁结婚。2000年6月，正当丁怀孕即将分娩之时，丙不幸遇车祸身亡。丙死后，留下彩色电视机1台，台式电脑1台，组合音响1台及存款2万元。处理完丙的丧事，分割丙的遗产时，甲乙与丁发生了异议。丁提出：丙所遗留的财产系夫妻共有财产，其中的一半份额应当归自己所有，不能作为遗产由甲乙继承。另外，自己马上就要分娩，孩子出世以后，抚养、教育都要花钱，要求给未出生的婴儿留一份财产。甲乙则主张丙结婚时为丙丁办婚礼花费了许多钱，我们有权继承丙留下的全部遗产的一半，至于给未出生的婴儿预留份额问题，甲乙以婴儿尚未出生，不知死活为由，坚决不同意。丁只好向法院起诉。

《继承法》第28条：遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。P36

胎儿的应留份额：（1）胎儿为活体，则应留的遗产属于胎儿，由其母亲监护保管。（2）胎儿为死体，则原预留的遗产份额失去意义，应依法定继承制度处理。（3）胎儿出生时为活体，但随即死去，则该原预留的遗产份额已经转化为婴儿之财产，依法定继承制度被继承人为婴儿，继承人为其母亲。三、终止P36

自然人的民事权利能力终于死亡。死亡：生理死亡（自然死亡）；宣告死亡。死亡的法律后果：财产继承的发生；婚姻关系的解除。

谁先死谁后死：夫妻二人在家被害，二人分别有各自的父母，有一个小孩。共有财产100万。起初认定二人同时死亡，彼此不发生继承。分别有遗产50万，夫的50万由夫的父母，小孩3人平分。妻的50万由妻的父母和小孩3人平分。后经调查，妻在家先死，男跑出去求救时死亡。所以遗产的划分就有了变化。妻的50万先由夫、妻的父母、孩子4人平分，夫的遗产是50万加上继承的12.5万，由夫的父母，孩子3人平分。

甲遇车祸身亡，其在出事前曾向朋友借过钱，有借条，一直未还。

出事后，其女继承了他的财产。

请问这债务是不是也应该由其女继承？

《继承法》第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。P37

【案情简介】原告李某之父死后，李某将其父尸体送到安阳市殡仪馆，办完手续后，商定于1993年12月20日举行遗体告别仪式后火化。但被告安阳市殡仪馆因工作失误，提前将李父尸体火化。为怕原告知道，用另一具尸体冒充。12月20日，李家在殡仪馆举行遗体告别仪式，有270余人参加。仪式进行过程中，有人发现玻璃棺内的遗体不是原告之父，死者子女上前辨认后，亦确认系他人。顿时悼念大厅一片混乱。原告及其亲属精神上受到极大伤害。原告要求赔偿损失，在《安阳日报》上公开赔礼道歉、确认其父骨灰、退还工作人员所收小费。

关于本案的观点有：观点一：本案的法律关系是人身权法律关系。侵害的是死者的姓名权。观点二：本案的法律关系是债权债务关系。即原被告之间存在承揽合同，被告错焚尸体是违约行为。观点三：被告侵害的是原告的名誉权。

河南省安阳市铁西区人民法院一审审结此案。法院经审理认为，安阳市殡仪馆由于工作失误，将原告李某之父尸体提前火化，致使原告等人向一个素不相识的人悼念，造成精神上的创伤和经济上的损失。殡仪馆的行为已构成对原告名誉权的侵害，应承担相应的民事责任。在法院主持下，原、被告双方经过调解，达成调解协议，赔偿原告损失、归还死者骨灰、向死者家属赔礼道歉。

范应莲诉敬永祥侵害海灯名誉权案

1989年1月，海灯法师病逝。同年的7月、8月，敬永祥分别在海南《金岛》杂志和北京《报告文学》上发表《海灯法师神话的破灭》《海灯现象——八十年代的一场造神运动》两篇文章。公开称“海灯的许多经历都由他说了算”，“海灯后来把年龄越说越大，海灯的年龄和他的身世一样，成了巴蜀之谜，海灯的武功不是靠他本人确有的功夫，而是靠记者宣传和领导支持”，“海灯的二指禅是假的，一些忠实的信徒纷纷寄赠供奉，使海灯全家成了先富起来的人等等”。

文章还称“海灯是一个长期隐瞒政治历史、处处弄虚作假的出家人和民间武师。海灯和范应莲自吹自擂，弄虚作假”。海灯法师的养子及弟子范应莲认为敬永祥的文章及言论的基本内容失实。贬低了海灯及自己的人格。遂于同年向成都市中级人民法院状告敬永祥侵害海灯及本人的名誉权。

成都市中级人民法院一审判决敬永祥败诉。敬永祥不服，向四川省高级人民法院提起上诉，四川省高级人民法院审理此案后，作出终审裁决：

一、维持成都市中级人民法院判决的第一项、第四项即敬永祥立即停止对海灯法师及弟子范应莲名誉的侵害驳回敬永祥反诉的请求。

二、敬永祥于本判决生效后一个月内在公开发行的省级以上的非专业性报纸上为海灯消除影响，恢复名誉，为范应莲消除影响。

最高人民法院关于范应莲诉敬永祥等侵害海灯法师名誉权一案有关诉讼程序问题的复函

四川省高级人民法院：

你院川法民示（1990）9号函请示的范应莲诉敬永祥等侵害海灯法师名誉权一案有关诉讼程序问题，经研究答复下：一、根据民事诉讼法（试行）第十七条第二款、第二十条规定和最高人民法院有关批复精神，同意你院审判委员会的意见，即：此案可由成都市中级人民法院管辖。

二、海灯死亡后，其名誉权应依法保护，作为海灯的养子，范应莲有权向人民法院提起诉讼。

三、被告敬永祥撰写的《对海灯法师武功提出不同看法》一文，其内容不是指向海灯法师武馆。因此，不应追加该馆作为本案原告参加诉讼。

四、被告敬永祥撰写《对海灯法师武功提出不同看法》投稿于新华通讯社《内参选编》，不是履行职务，范应莲未起诉新华通讯社。根据民事诉讼法（试行）第十一条规定和本案的具体情况，不宜追加新华通讯社作为被告参加诉讼。

以上意见供参考。案例：本案奖金归谁所有？李的购买行为是否有效？其母亲能否要求退货？李某15岁，某中学高一学生。一天放学回家的路上，在某商场购买了一支价值20元的钢笔，此时该商场正在进行有奖销售，奖券为20元一张最高奖金额为5000元。李领到一张奖券。几天后，结果公布，李的奖券中了最高奖。他和母亲高兴的去商场兑了奖。回来后，母亲把5000元放在家中的柜中。李提出用这笔钱买一台游戏机，母亲说等其父亲出差回来再买。李趁母亲不注意，悄悄拿了5000元到商场买了一台游戏机抱回家。母亲见状拉着儿子来到商场要求退货：儿子买游戏机没有征得父母同意，而且是“偷”父母的钱买的。售货员：只有游戏机质量不合格才退货，现机子没有质量问题，无法退货。2009年司法资格考试卷三第14题

小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说《隐形翅膀》，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的？

A．小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人

B．小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表

C．小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效

D．小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效第二节自然人的民事行为能力一、概念P37指自然人以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。二、自然人民事行为能力的分类P391、无民事行为能力

2、限制民事行为能力

3、完全民事行为能力1、无民事行为能力《民法通则》第12条第二款、第13条第一款规定，不满十周岁的未成年人，是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动；不能辩认自己的行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

张某丢失一条贵宾犬，在报纸上发表启事说：“送还者给酬金1万元。”李某(9岁)送还贵宾犬。请问李某是否有权利获得1万元？

《民法通则解释》第6条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。”

无行为能力的民事行为效力可分三种情况：（1）无民事能力人纯获利益的行为并不因其为行为能力而无效。（2）无民事能力人处分零花钱的行为一般亦有效。（3）除以上两个行为外，其余皆无效。

2限制民事行为能力

《民法通则》第12条第一款、第13条第二款规定：十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，不能完全辩认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。限制民事行为能力人可以进行与他们的年龄、智力、精神健康状态相适应的民事法律行为，其他民事行为应由其法定代理人代理或征得法定代理人同意后进行。1999年律师资格考试卷二第11题

杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。问：该转让协议的效力如何？

A.该转让协议有效

B.该转让协议效力未定

C.该转让协议无效

D.该转让协议可撤销2010司法资格考试卷三第2题

甲十七岁，以个人积蓄1000元在慈善拍卖会拍得明星乙表演用过的道具，市价约100元。事后，甲觉得道具价值与其价格很不相称，颇为后悔。关于这一买卖，下列哪一说法是正确的？

A.买卖显失公平，甲有权要求撤销

B.买卖存在重大误解，甲有权要求撤销

C.买卖无效，甲为限制行为能力人

D.买卖有效限制行为能力的民事行为效力可分四种情况：（1）纯获利益的行为有效；（2）在相应的民事行为能力范围内的行为有效；（3）超出民事行为能力而实施的合同行为为效力待定行为；（4）超出民事行为能力而实施的单方民事行为为无效行为。

《民法通则》第十四条

无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

无业青年李某(17岁)用自己继承的钱，买了一台电脑(3万元)。其监护人主张买卖合同无效。出卖人电脑公司主张买卖合同有效。电脑公司称自己是善意的相对人，因为李某看起来有30岁。

对无行为能力和限制行为能力人签订的合同，不适用善意制度，相对人不得因善意信赖相对人有行为能力而主张合同有效。

1998年律师资格考试卷二第45题

甲、乙均为1979年6月30日出生。甲1997年初参加工作，乙在高中读书。1997年5月31日，甲、乙与丙发生口角，且将丙打伤。丙住院两个月康复，并于1997年8月1日向法院起诉，要求甲、乙赔偿医药费5千元。本案中，丙的医药费应由谁承担？

A．甲B．乙

C．甲的父母D．乙的父母3、完全民事行为能力《民法通则》第11条规定：“十八周岁以上自然人是成年人，具有完全的民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。

十六周岁以上不满十八周岁的自然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”2002年司法资格考试卷三第5题

高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?A．钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁，且有经济能力

B．钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时末满十八周岁，没有经济能力

C．主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿

D．主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿

《民法通则实施意见》第161条：侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。

行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。案例

9岁小学生甲将其父价值15000元的“劳力士”金表卖给成年人乙，得款2000元，并将其中300元送给同学丙。甲在回家途中捡到一台笔记本电脑，送还给失主丁。丁为表感谢，送给酬金500元。丁后反悔，以甲未成年为由要求返还酬金。

1、甲将“劳力士”金表卖给乙的行为效力如何？

2、甲将300元钱送给丙的行为效力如何？

3、丁能否以甲为未成年人为由要求返还酬金？

第三节监护一、概念P44

监护是为未成年人和精神病人设置保护人的制度，是对其合法权益的监督和保护。案例

明明的父母和杨某是挚友。一次，明明的父母去杨某家聚会，因明明父亲聚会时饮酒并酒后驾驶，发生交通事故，夫妻双亡，明明成为孤儿。杨某内疚想抚养明明，并且征得了明明父母所在单位的同意。可是明明的祖父母坚决反对，认为他们虽然年龄偏大，但是经济能力尚可，应为明明的监护人。问：如何确定明明的监护人？二、未成年人的监护人P451、法定监护人：

《民法通则》第16条父母；祖父母、外祖父母；成年兄姐。

2、指定监护人对担任监护人有争议的

1）有关组织指定未成年人父母生前所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会。

2）人民法院指定

前者是后者的必经程序；否则人民法院不予受理。3、其他监护人P46

1）未成年人的其他亲属朋友

2）有关组织三、精神病人的监护人P461、法定监护人

《民法通则》第17条配偶；父母；成年子女；其他近亲属。2、指定监护人

1）有关组织指定：精神病人的所在单位或精神病人住所地的居民委员会、村民委员会。

2）人民法院指定

3、其他监护人

1）精神病人的其他亲属朋友2）有关组织

2010年司法资格考试卷三第3题

甲十五岁，精神病人。关于其监护问题，下列哪一表述是正确的？

A.监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友

B.监护人可是同一顺序中的数人

C.对担任监护人有争议的，可直接请求法院裁决

D.为甲设定监护人，适用关于精神病人监护的规定四、监护人的职责P46

《民法通则》第18条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。

监护人依法履行监护的权利，受法律保护。

监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。

1998年律师资格考试试卷二第2题董某系儿童影星，年满9周岁，片酬颇丰。其父董某军的亲弟董某强，家居山区，生活较为困难。董某军征得董某口头同意后，将董某的片酬3000元以董某的名义赠与董某强。对董某军这一民事行为的效力的下列表述，哪一种是正确的？

A.有效。理由是董某军为其法定代理人，有权处理其财产

B.有效。理由是董某军已征得董某的同意

C.无效。理由是董某军未征得董某母亲的同意

D.无效。理由是董某军处理董某的财产不是为了董某利益案例：本案的原告是谁？

1998年12月17日10时许，在石烟公路烟台万家山段，因驾驶员孙某严重违章，致使发生一起重大交通事故，撞倒同向而行的一对骑自行车的年轻夫妻，致使即将为人父母的两人当场死亡，但孕妇肚里的婴儿在大货车碰撞碾扎后破腹而出，经抢救安然无恙。99年3月25日，婴儿降生100天，婴儿的爷爷奶奶，姥姥姥爷在律师陪同下走进法院，代理婴儿向被告孙某索赔医药费、丧葬费、生活抚养费等共计467115.60元。庭审中因婴儿太小，加上在新环境中不时哭闹，只得让人抱着站在庭外。

经调解双方达成协议，赔偿原告167515.60元。

原告，是指因民事权利发生争议，以自己的名义向人民法院提起民事诉讼，并引起诉讼程序发生的人。

《民事诉讼法》第五十七条无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。案例

甲乙离婚后不久，乙死亡，乙死前留下一遗嘱，将全部遗产留给她与甲所生的独生女，并特别指定乙的妹妹为其女儿的监护人，声名“绝对不许”其女儿的生父甲为女儿的监护人。现甲向法院起诉，要求抚养女儿，并为其监护人。法院应如何处理？

1对子女有犯罪行为的；2对子女有虐待行为的；3对该子女明显不利的。案例

甲无固定职业，又未承包土地。2000年7月19日甲被潘某雇佣为其棉花地浇水，当时为潘某浇水的共5人包括苗某，他们天未明时就去浇水。到了9时许，他们在地头吃早饭。此时甲想起他刚才与苗某吵嘴的事，又发现送饭人给5个干活的人只送了9个馒头，突然狂怒，猛地用左手抱住苗某，用右手掏出随身携带的匕首刺苗的后脖颈，导致苗当场死亡。次日甲被公安机关刑事拘留。后公安机关将甲送入某市医院作司法精神病学鉴定。结论是：甲患有偏执性精神病，其伤害苗时正值发病期,丧失了辨认与控制能力。案例

故评定甲为无责任能力者。据此，公安机关决定撤销此案，将甲予以释放，责令其监护人加强监护，以免甲再次危害社会。苗某的妻子向某区人民法院起诉，要求甲及其监护人乙承担赔偿责任。法院查明，苗死亡前有一子，7岁；有一父，62岁。甲受雇于潘某之前，曾受雇于成某，邓某，李某等人。他们均证实，甲无反常现象，甲受雇时，其法定代理人未交待过甲有精神不正常情况。问：本案中，受害人家属的损失是否需要赔偿，由谁赔偿？

《民法通则》第一百三十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。司法考试2002年卷三不定项选择某幼儿班聘请某甲担任幼儿班教师。某日上午9时左右，幼儿班课间休息时，某甲离校打电话，几个幼儿在教室里的火炉旁烤火。其中某乙(5岁)和某丙(4岁)因争夺位置而打斗，某乙用石块将某丙头部打破，而某丙则把某乙按在火炉上，某乙被烫伤。为此，某丙花去医药费5000元，某乙花去医药费5000元。

某乙的医药费应如何承担?

A．由某甲承担

B．由某丙的监护人承担

C．主要由某丙的监护人承担，某幼儿园承担适当赔偿责任

D．主要由幼儿园承担，某丙的监护人承担适当赔偿责任

关于某丙的医药费承担。下列说法哪些是错误的?

A．幼儿园承担'

B．某乙的监护人承担

C．某乙的监护人承担主要责任，某甲承担适当赔偿责任

D．幼儿园承担主要责任，某乙的监护人承担适当赔偿责任《民法通则实施意见》第160条在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。

委托监护必须有明确的委托协议，因此学校、幼儿园对孩子没有任何监护的关系，只是教育与被教育、管理与被管理的关系，因为监护是一种身份关系。学校、幼儿园对孩子侵权或被侵权承担责任，是按过错来承担侵权责任。中华人民共和国侵权责任法第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。案例：监护人应由谁来担任

陈某系工程师，家居A市，丈夫张某早年去世，儿子张东大学毕业后被分配到边远地区。退休后陈某觉得十分孤单，就在退休的当年从B县农村收养了一名女童，取名张兰，母女关系十分融洽。陈某供张兰念中学之后，又送她上了自己原工作单位所办的中专。因为陈某十分疼爱张兰，张东很嫉妒，回家探亲时，他经常当着母亲和其他人的面骂张兰，说她是“外人”。虽然每次陈某都当场予以批评教育，张东口头也表示接受，但是心里却十分不服气。

案例

不幸的是，在张兰上中专的第一年，陈某突然患病逝世，未留下任何遗嘱。在清理遗产时，发现了一张10万元的存单。由于张兰尚未毕业，而且只有13岁，必须给她找个监护人。张东表示愿意充当张兰的监护人，张兰在B县农村有一胞兄刘兵，也表示愿意充任监护人。但张东认为：刘兵家离A市远隔千里，而自己可以让妹妹转学到他所在的城市，可以更好地照顾妹妹。案例

由于张兰就读的中专是陈某生前工作过的单位所办，在陈某一些老同事的鼓动下，厂工会也站出来表示愿意充当监护人，理由是：张兰长期住校，有困难学校和厂里都可以帮助解决，而且她只有不到3年的时间就可以从学校毕业，走上工作岗位开始独立生活了。此外，张东表示愿当监护人，纯粹是冲着妹妹所继承的遗产而来的。而刘兵又离A市太远，不可能有效地保护张兰的合法权益。三方争执不下，遂诉至法院。

分析：

本案中，张兰的胞兄刘兵自张兰被收养之日起，就不再与张兰有亲属关系。而张东则一直对张兰不好，他表示愿意充当监护人，主要是想侵占张兰所继承的遗产。因此，由厂工会出面担任监护人，无论从哪方面讲，都是比较适宜的，也是符合法律规定的。

某市医院女医师李某因家庭出身问题，“文革”中受打击，精神长期压抑，经常言词过激，话语不同常人，与门诊部同事常发生争吵，因此，门诊部报告院领导，要求对李某作出处理。院党委会研究决定：李某为精神病人，宣布其为无行为能力人，停职发给生活费，并指定其丈夫袁某作为其监护人，在家照顾李某生活，不用再上班，并在院内宣传栏内公开张榜公布。为此，李某家人向法院起诉，诉医院侵犯李某名誉权，要求医院立即停止侵害、消除影响，公开赔礼道歉并赔偿损失。经一审法院审理判决：一、医院宣布李某为无行为能力人、并为其指定监护人为越权行为；二、医院应承担侵犯李某名誉权的法律责任，立即停止侵害，消除影响，并赔偿李某精神损失费2000元。

根据法律的规定，只有人民法院才有权宣告自然人为无行为行为能力人。本案中，医院指定监护的权利，只有在李某确系无民事行为能力人或限制民事行为能力人、且存在监护权纠纷的情况下才能行使。“拾荒汉捡5500元现金步行20公里寻找派出所归还”

1999年4月1日，吕侃南下广州寻找工作，结果误入传销组织，随后与家人失去联系。2003年，吕侃妻子吴美红来到铁西区人民法院申请宣告吕侃死亡。2004年10月12日，铁西人民法院依法审理判决，“吕侃失踪五年有余，经公告寻找一年期满后仍不知其下落，依法宣告吕侃死亡。”2004年10月18日，吴美红到户口所在地龙江派出所办理吕侃户口注销手续。2008年2月4日晚，在外流浪了8年多的吕侃终于回到了沈阳。2008年2月18日，吕侃户口恢复手续顺利办理完毕。

咨询

李女士夫妇于2003年购买了一套开发公司的经济适用住房，因购房时间已满5年，按照规定可以上市出售。李女士找到买家后，申请办理该房屋屋的转移登记手续。因其丈夫于2006年走失至今下落不明，办理房屋转移登记时无法签字，李女士咨询应如何履行手续，登记机关才能受理登记。

第四节宣告失踪与宣告死亡一、宣告失踪

1、概念

是指法院根据利害关系人的申请，依法宣告下落不明满一定期限的自然人为失踪人，以确定其财产关系的一种制度。

2、宣告失踪的条件P411）须有自然人失踪的事实失踪，自然人离开住所或最后居所而下落不明的状态。2）失踪时间须达到法定期间法定期间为2年从失踪人下落不明的次日起算战争期间下落不明的，从战争结束之日起算《民法通则》第20条《民通意见》第28条3）须经利害关系人申请

《民通意见》第24条

“利害关系人”的范围:P41

配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，及与其有民事权利义务关系的自然人和法人。4)须由法院依法定程序宣告失踪人住所地或最后居住地的基层法院管辖。咨询

我丈夫2000年去南方打工，外出后经常与我联系，并往家中寄钱供我和儿子生活。可是到了2001年初我们就失去了一切联系。我和家人想尽办法也无法找到他。我们经人指点向法院申请宣告他失踪。2007年9月，我们收到了法院宣告失踪的判决书。公婆都劝我趁年轻改嫁。我们的邻居小罗三年前因车祸失去了妻子，公婆撮合了我俩。我们准备结婚，但在领取结婚证时，负责婚姻登记的人却说要我办了离婚手续才能再婚。请问：他的说法是否符合规定？

3、宣告失踪的效力指定财产代管人

“谁担当财产代管人”

P42《民法通则》第21条失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。

1998年律师资格考试卷二第4题刘某出海打鱼，因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某失踪后，王某与他人姘居，并与姘夫合用家中财产，在确定刘某的财产代管人时，刘某父母与王某发生争议。问：本案中法院应依法指定谁为财产代管人？

A.王某，理由是王某提出了宣告失踪的申请

B.王某，理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人

C.刘某的父母，理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产

D.王某和刘某的父母，理由是他(她)们均为法律规定的财产代管人

有利于保护失踪人财产的原则

《民通意见》第30条人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。没有民法通则第二十一条规定的代管人，或者他们无能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。

无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。

案例

原告，钱某，女；被告，丙，男。钱某与丙于1987年结婚，婚后生育一女孩。丙自1990年外出打工回来后，经常整天在外吃喝玩乐，甚至与其他女性发生不正当关系，对钱某母女不尽任何家庭义务。1996年2月，丙再次外出打工，但此后再也没有回来，也未跟家中有任何联系。1999年4月，钱某向法院起诉，要求与丙离婚。案件审理期间，丙经公告传唤仍未到庭参加诉讼。

1、法院能否宣布丙为失踪人？

2、法院应否判决钱某与丙离婚？二、宣告死亡

1、概念P42-43又称推定死亡，是指自然人失踪达到一定期限后，由利害关系人申请，法院宣告该自然人死亡，以便结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。

宣告失踪与宣告死亡的目的不同:

宣告失踪旨在解决失踪人的财产管理问题，重在保护失踪人的利益；宣告死亡能解决因失踪人失踪不明而引起的民事关系的不确定问题，重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益。2、宣告死亡的条件P431）须有自然人失踪的事实下落不明满4年；因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年。案例

杨某是一位画家，喜欢到野外采风。1991年，杨某决定到某地进行探险，为此留下遗嘱一份交给父母。杨某离家后，刚开始陆续有家信寄回，可自1992年7月起音讯即无。1997年8月，杨某的弟弟杨甲从父母那儿得知哥哥的遗嘱中将十幅杨某的画的原作给了自己，便找杨某之妻要求分割。杨妻不同意，表示杨某一定会回来。为分得画作，杨甲准备向法院申请宣告杨某死亡，但杨妻坚决不同意，后杨甲自己向法院提出申请。

问题：宣告死亡申请人的顺序问题如何解决？宣告失踪仅带来了失踪人财产管理关系上的变化，宣告死亡则不仅带来了财产归属关系的变化，更使配偶间的人身关系发生了变化（婚姻终止）。若不赋予被申请人的配偶以优先序位，就意味着可以由其他人决定被申请人与其配偶之间的夫妻关系的存续，这是明显不妥当的。因此，配偶应有优先序位。2）须有利害关系人申请《民通意见》第25条申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；

（四）其他有民事权利义务关系的人。

申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。

思考：申请人有顺序之分是否合理

P433）须由法院依法定程序宣告宣告死亡案件的公告期是1年，但因意外事故下落不明，经有关机关证明不可能生存的，公告期间为3个月。

P433、宣告死亡日期的确定

判决书已明确确定其死亡日期的，以该确定为准；

判决书未明确确定其死亡日期的，以判决本身宣告之日为其死亡之日期。案例

案例甲被宣告死亡后，宣告死亡日期为02年3月1日。3月15日遗产被5个继承人分割完毕。经查甲实际是02年4月1日死亡的，并曾于02年3月20日自书遗嘱，规定遗产只分给其子乙。

问题：甲的遗产应如何处理？

宣告死亡属一种事实推定，若与自然事实状态不符（如该人未死亡或死亡日期与宣告死亡日期不符），则应以自然事实状态为准。P43-44

《民通意见》第36条第2款被宣告死亡的时间和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以实施的民事法律行为为准。案例

某市陶器厂采购员曲飞，1994年2月15日外出联系业务未归，直至1999年仍无音讯。5年来，曲飞的妻子沈萍和曲飞的父母以及陶器厂多方寻找均无果。由于曲飞是因公外出下落不明的，陶器厂按月将曲的工资发给曲妻沈萍，逢年过节还专门送点钱和物品，以示慰问。至1999年，曲飞下落不明已达5年，陶器厂准备申请人民法院宣告曲飞死亡，给其亲属一次性抚恤金，从而结束目前这种不正常的状态。曲飞的父母则认为不能直接申请宣告曲飞死亡，应该先申请宣告失踪，否则不让陶器厂申请。陶器厂认为自己有权申请，即向法院提出申请。但遭法院裁决驳回。曲飞父母认为自己的理由得到了法院的支持。

1999年6月，曲飞的妻子未经曲飞父母同意直接向人民法院申请宣告死亡。人民法院受理了曲飞妻子的申请，于2000年8月15日宣告曲飞死亡。曲飞的财产被分给沈萍和他的父母。沈萍不久便嫁给了本单位的一名司机，不料刚结婚半个月，这名司机便在一次车祸中丧生。

2000年11月，曲飞从外地回到家里。原来曲飞出差到外地，偶遇一儿时朋友，受朋友怂恿，拿随身携带的公款与此朋友合伙做起了买卖。不料买卖赔了。曲飞无脸回家，在外晃荡了5年。因思家心切，便回来了。曲飞回家后得知一切，便首先提出要与沈萍恢复夫妻关系。沈萍坚决不同意与曲飞复婚。曲飞诉至法院，要求与沈萍复婚，并返还其财产。

问题：

(1)法院为什么裁决陶器厂不能申请曲飞死亡？

(2)法院为什么受理了曲飞妻子沈萍的申请并作出了死亡宣告?

(3)曲飞父母认为应先宣告失踪，正确吗?

(4)曲飞能与沈萍恢复夫妻关系吗?

(5)曲飞被处分的财产应如何处理?

(6)设曲飞一直未生还，则其死亡的日期为何?

(7)设沈萍于2000年9月将与曲飞所生的7岁女儿送与他人收养，后曲飞能否以未经本人同意为由，主张该收养无效，应否予以准许。

2000年律师资格考试卷二第59题丁某因一次沉船事故下落不明，后被法院宣告死亡。此后，有人意外地发现丁某依然生存。经其利害关系人申请，法院作出新判决，撤销原判。请问：在下列哪些情况下，丁某因宣告死亡而消灭的婚姻关系不能自行恢复？

A.原配偶再婚

B.原配偶再婚又离婚

C.原配偶再婚后其配偶病故

D.原配偶虽未再婚，但拒绝恢复婚姻关系

2003年司法资格考试卷三第9题甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？

A.自行恢复

B.不得自行恢复

C.经乙同意后恢复

D.经甲同意后恢复案例

甲被宣告死亡后，其财产依法定继承被分割，其妻乙分得房屋一栋后改嫁，其子丙分得汽车一辆后以10万元的价格卖于丁，其女戊取得粮食若干斤，已经消费完毕。现甲重新出现，问甲的财产应如何处理？4、死亡宣告被撤销的效力P44

《民法通则》第25条

《民通意见》第37、38、39、40条

1）婚姻关系的处理配偶尚未再婚；配偶再婚后且后一婚姻关系正在存续；配偶再婚后但又离婚或再婚后配偶死亡的。

2）收养关系

3）返还原物

依继承取得财产的，应返还原物；上述情形下，原物不存在的，适当补偿；原物已为第三人合法取得的，第三人无返还义务。三、宣告失踪与宣告死亡之间的关系

宣告失踪不是宣告死亡的必经程序；申请人只申请宣告失踪的，即使符合宣告死亡的条件，也应宣告失踪（不告不理原则的适用）；同一顺序申请人有申请宣告死亡，有不同意宣告死亡的，应宣告死亡；同一顺序申请人有申请宣告死亡，有申请宣告失踪的，应宣告死亡。2007年司法资格考试卷三第2题甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的？

A．丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲

B．丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲

C．戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲

D．丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲2009年司法资格考试卷三第51题关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？

A．宣告死亡的申请人有顺序先后的限制

B．有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效

C．被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复

D．被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿

1993年11月1日，杨国昌与王艳登记结婚。1994年2月，公司派杨国昌到日本从事劳务工作2年。

1996年期满后，杨国昌非法滞留，2002年12月20日被遣返回国。杨国昌滞留日本期间，与妻子王艳通信至1997年3月。1996年7月至2000年9月，杨国昌多次汇回外币，共折合人民币56万余元，王艳均查收。

2001年