第六章111.电子商务中的知识产权保护问题

第六章电子商务中的知识产权保护问题一、知识产权的概念二、国际知识产权法一、知识产权的概念一、知识产权的概念。知识产权是指人们对于自己智力创造的成果、工商业标记依法享有的专有权利：其特征包括：（l）无形性，指其客体是不具有物质形态的智力成果；（2）专有性，也可称为独占性，知识产权在本质上可谓是一种合法的垄断权；（3）地域性，知识产权一般在特定国家或地区范围内有效；（4）期限性，知识产权一般都受期限限制。二、知识产权的范围我国到目前为止并没有一部知识产权法典，因此并没有明确的法定的知识产权范围；但我国加入了很多知识产权国际公约，因此我们可以参照知识产权公约中限定的范围，现在对我国影响最大的《与贸易有关的知识产权协定》确定的范围包括：版权与有关权；商标；地理标志；工业品外观设计；专利；未披露过的信息；再考虑我国加入的《成立世界知识产权组织公约》确定的知识产权范围以及我国法相关规定，知识产权范围是：（l）狭义知识产权：版权、专利、商标；（2）广义知识产权：除了狭义的，还包括商业秘密、植物新品种、集成电路布图设计、地理标志、商号等。三、国际公约的原则（一）巴黎公约：国民待遇原则、优先权原则、独立性原则大家首先要明白，巴黎公约是保护工业产权的，主要内容包括专利、商标、地理标志，反不正当竞争等。1．国民待遇原则只要是巴黎公约成员国的人（包括单位）来我国申请专利、商标，我国都应该给予与我国国民同样的保护。国民待遇有例外，例如在专利法中，有关是否要委托专利代理机构是这样规定的：中国单位或者个人在国内申请专利和办理其他专利事务的，可以委托专利代理机构办理；在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的，应当委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理。前者是可以，后者是应当。这种例外是程序方面的例外，是允许的。2．优先权原则我国专利法、商标法规定了以下优先权：（l）专利国际优先权：申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。（2）专利国内优先权：申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。相同主题的发明或者实用新型，是指技术领域、所解决的技术问题、技术方案和预期的效果相同的发明或者实用新型。但应注意这里所谓的相同，并不意味着在文字记载或者叙述方式上完全一致。（3）商标国际优先权：商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。（4）商标国内优先权：商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。3．独立性原则即各国的专利、商标的注册、保护互相独立，详细内容参见下文难点中关于知识产权地域性的解释。（二）伯尔尼公约1．自动保护原则版权保护不需要登记注册，自作品创作完成时起就受保护了，创作完成之日是指定稿日而非初稿日、一稿日、二稿日等等。2．国民待遇原则我国著作权法的规定具体如下：①外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受我国保护。②外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，其著作权自首次出版之日起受保护。外国人、无国籍人的作品在中国境外首先出版后，30日内在中国境内出版的，视为该作品同时在中国境内出版，也受我国保护。③未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受我国保护。（三）与贸易有关的知识产权协定（TRIPS)（涉及面广、保护水平高、保护力度大、制约力强）（l）国民待遇原则：理解同上。（2）最惠国待遇原则：在知识产权保护方面如果我们给了甲国以更优惠的保护措施．那么该措施就会立即无条件地自动地适用到其他WTO成员。（3）透明度原则：我国关于知识产权保护的法律、法规、规章、规范性文件、司法判决等都应该公开透明。（4）独立保护原则：理解同上。（5）自动保护原则（专指著作权）：理解同上。（6）优先权原则：理解同上。（7）防止滥用权利原则：类似于民法的禁止权利滥用原则。知识产权滥用问题是当前知识产权领域一个热点问题。除上述必读法规中技术合同司法解释内容以外，还应注意《反垄断法》第55条的规定：经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行为，不适用本法；但是，经营者滥用知识产权，排除、限制竞争的行为，适用本法。注：《专利法》第48条规定：有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：（l）专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；（2）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。可见，专利权人在技术合同中构成上述垄断行为的，其专利有可能被强制许可。四、知识产权许可知识产权许可相当于房屋的出租，知识产权转让相当于房屋的买卖，因此，许可并不转移知识产权所有权，被许可方获得的仅是使用权，他也就当然不得再随便许可他人使用（除非事先他和许可方有特别约定）；还要注意，根据《合同法》的规定，技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同，《合同法》的这一规定好像没有太在意转让和许可的区别，但在知识产权法领域转让和许可区分得很清楚。许可分为独占许可、排他许可和普通许可，独占许可是指许可后只有被许可方可使用，知识产权权利人和其他人都不能再使用；排他许可是指许可后只有权利人和被许可方能够使用，其他人不能再使用；普通许可是指权利人将知识产权许可多人使用，同时自己还保留使用权。三种许可的被许可方的诉讼权利不同，独占使用许可合同的被许可人可以单独向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和知识产权权利人共同起诉，也可以在权利人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经权利人明确授权，可以提起诉讼。关于商标许可还须注意：许可方有义务监督被许可方产品质量，可以抽查，如果被许可方产品质量不合格，许可方有权禁止被许可方继续使用。五、知识产权损害赔偿额的确定知识产权损害赔偿额的确定在知识产权三部法中有类似规定，拿专利法来说，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予l万元以上100万元以下的赔偿。著作权法和商标法中有类似规定，可参照下表使记忆简单化，但须注意，著作权法和商标法中规定的法定赔偿最高额还没有修改，还是50万元，下次修法时有可能提高到100万元，以和新专利法一致。六、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应若于律若干问题的解释》应关注的是其提高了个人定罪标准和单位定罪标准；明确了在线盗版及未经许可的网络传播构成复制发行，从而可以被追究刑事责任，这属于对只刑法的一种扩大解释。另外，该司法解释中还有个天然的多选题：以下情况构成销售假冒注册商标的商品罪的“明知”：①知道自己销售的商品上的注册商标被调换的；②因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚、又销售同一种假冒注册商标的商品的；③伪造、涂改商标注册人授权文件的；④因销售假冒注册商标的商品承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的。七、知识产权诉讼时效侵犯知识产权的诉讼时效为2年，自知识产权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该知识产权保护期内．人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。这在著作权、专利和商标领域都如此的。八、知识产权诉讼管辖著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区匡实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。原则上应选中级法院作为知识产权民事诉讼一审法院：九、知识产权权利冲突权利冲突的常见例子如注册商标使用的文字、图形等侵犯在先的姓名权、肖像权、著作权、外观设计专利权、企业名称权；外观设计侵犯在先的姓名权、肖像权、著作权、商标权、企业名称权等。处理知识产权权利冲突要遵循保护在先权利原则，被诉企业名称侵犯注册商标专用权或者构成不正当竞争的，人民法院可以根据原告（商标权人）的诉讼请求和案件具体情况，确定被告承担停止使用、规范使用等民事责任。国际知识产权法一、保护知识产权的国际公约（一）《保护工业产权巴黎公约》（规定了对工业产权保护的最低要求）1．基本原则（1）国民待遇原则适用对象：①公约缔约国国民；②在缔约国有住所或营业所的非缔约国国民。(2）优先权原则适用对象：并非适用于一切工业产权，只适用于：①发明专利；②实用新型；③外观设计；④商标。适用条件：已在一个成员国正式提出申请发明专利、实用新型、外观设计或商标注册的人或其权利的合法继受人，在规定的期限内享有在其他成员国提出申请的优先权。其中，发明专利和实用新型的优先权申请期限为12个月，外观设计和商标的优先权申请期限为6个月。(3）临时性保护原则成员国应对在任何一个成员国内举办的或经官方承认的国际展览会上展出的商品中可以取得专利的发明、实用新型、外观设计和可以注册的商标给予临时保护。如展品所有人在临时保护期内申请了专利或商标注册，则申请案的优先权日从展品公开展出之日起算，而非从第一次提交申请案时起算。(4）独立性原则外国人专利申请或商标注册，由各成员国根据本国法律作出决定，不受他国决定的影响。2．对驰名商标的特殊保护（l）驰名商标的认定不以注册为前提，使用也可成为认定的依据；（2）各成员国有义务禁止他人使用与驰名商标相同或相类似的商标，拒绝或取消注册与驰名商标相同或相类似的商标；（3）商标在成员国是否驰名，由行政主管机关或司法机关决定；（4）某商标未在一成员国适用，如在该国已经为人所知，该商标在该国仍然可能是驰名的。（二）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》（规定了对版权保护的最低要求）

1．基本原则（1）国民待遇原则适用对象：①“作者国籍标准”：公约成员国国民和在成员国有惯常居所的非成员国国民，其作品无论是否出版，均应在一切成员国中享有国民待遇；②“作品国籍标准”：非公约成员国国民，其作品只要是在任何一个成员国出版，或者在一个成员国和非成员国同时出版，也应在一切成员国中享有国民待遇。（2）自动保护原则享有和行使成员国法律和公约规定的权利，不需要履行任何手续，也不论作品在来源国是否受到保护。（3）独立保护原则享有和行使文学艺术作品的权利，不依赖于在来源国是否受到保护。2．有关版权保护最低要求的规定（l）保护的客体①成员国必须保护的客体：文学艺术作品、演绎作品、实用艺术作品和工业品外观设计；②成员国可以选择保护的客体：官方文件、演讲或其他同类性质的作品以及民间文学艺术作品；③不得保护的客体：日常新闻或纯属报刊消息性质的社会新闻。（2）保护的权利内容①经济权利：复制权、翻译权、公演权、广播权、公开朗诵权、改编权、电影权和录制权；②精神权利：署名权、保护作品完整权：（3）权利的限制①合理使用。包括：在某些特殊情况下复制文学和艺术作品，合理地引用作品，为教育目的利用作品，报刊、广播转载或转播其他报刊、广播上的时事性文章，以及报道时事时使用作品。②法定许可（只适用于对广播权和录制权的限制）。公约允许成员国立法以法定许可取代版权人享有的广播专有权和录制专有权，但不得因此损害作者的情神权利和获得合理报酬的权利。（三）《与贸易有关的知识产权协议》（TRiPS协议）

1．基本原则（l）国民待遇原则原则：在知识产权的保护方面，一成员对其他成员国民给予的待遇，不得低于给予本国国民的待遇。例外：成员国在特殊场合可以互惠原则取代国民待遇原则。（2）最惠国待遇原则TRIPs协议首次将最惠国待遇原则引人知识产权的国际保护。原则：在知识产权的保护方面，任何成员对第三国国民所给予的优惠、特权和豁免，应立即和无条件地给予其他成员国国民。例外：①基于国际司法协助协定而产生的特权或优惠，且这种协定并非专为保护知识产权而签订；②《伯尔尼公约》和《罗马公约》允许的按互惠原则提供的优惠；③TRIPs协议未加规定的表演者、录音制品制作者和广播组织者的权利；④《世界贸易组织协定》生效之前已生效的有关知识产权保护的国际协定中所派生的权利或优惠：2．有关知识产权保护最低要求的规定（l）版权。①在保护客体方面，将计算机程序和有独创性的数据汇编列为版权保护的对象；②在权利内容方面，增加了计算机程序和电影作品的出租权。（2）商标。①首次为商标下了定义；②扩大了对驰名商标的特殊保护：一是将相对保护改为绝对保护；二是对驰名商标的保护扩大适用于服务标记。（3）地理标志。①各成员应当采取措施禁止将地理标志做任何不正当竞争的使用或作为商标注册；②协议特别要求各成员采取法律手段，对酒类商品的地理标志进行保护。（4）工业品外观设计。各成员可自行确定通过工业产权法或版权法来保护工业品外观设计，但其保护期至少为10年。（5）专利。两种情形不能获得专利：①疾病的诊断、治疗和外科手术方法；②动植物新品种。（6）集成电路布图设计：与《关于集成电路的知识产权条约》相比，TRIPS协议提高了保护水平：①扩大了权利保护范围，其保护对象不仅包括布图设计和含有受保护布图设计的集成电路，而且包括含有受保护集成电路的物品；②延长了保护期限，将保护期由8年延长为10年，并允许成员将布图设计的保护期限规定为自创作完成之日起巧年；③对善意侵权作出了补充规定。（7）未披露信息。未披露信息要得到保护必须符合三个条件：①信息是秘密的；②信息因为秘密而具有商业价值；③合法控制信息的人已采取了合理的保护措施。3．知识产权保护的实施（l）一般义务。成员国应在国内法中规定知识产权保护的实施程序，实施程序应公平合理。（2）民事和行政程序及救济。①各成员应向权利持有人提供关于执行知识产权的民事司法程序；②一旦发生侵权，司法机关应有权责令侵权人停止侵权，并向权利持有人支付损害赔偿；③对于侵权的商品，司法机关有权对其进行处理，禁止其进人商业渠道或命令将其予以销毁。（3）临时措施。各成员的司法机关有权在侵权行为发生之初采取临时措施，以制止侵权行为继续进行或防止有关证据被销毁。（4）边境措施。①权利持有人如有证据怀疑假冒商标的商品或盗版商品有可能进口，可以书面形式向进口国主管行政或司法机关提出，由海关中止放行被怀疑侵权的商品；②主管当局有权要求申请人提供保证金或类似担保，以防止权利人滥用权利。（5）刑事程序。①对于具有商业规模的蓄意假冒商标或盗版案件，成员应规定相应的刑事程序和处罚；②处罚措施包括：监禁、罚款、扣押、没收、销毁等。二、中国对知识产权保护的边境措施2004年《知识产权海关保护条例》主要内容第一节电子商务专利商业方法的可专利性电子商务专利的侵权诉讼日增中国发展电子商务的专利战略建议案情：甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于1999年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于2000年5月19日申请发明专利。2001年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于2002年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2000年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。2004年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2004年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于1999年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。问题：1．唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？2．甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？3．甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？4．唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司，是否符合法律规定？为什么？5．该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？6．对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？1.署名权、获得奖励权、获得合理报酬权。2.有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。3.因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。4.如果该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定；如果该技术不是高新技术，唐某的出资则不符合法律规定。根据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。5.不应被宣告无效。根据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。6.在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。第二节域名的法律保护一、域名的定义与功能域名是伴随互联网的出现而出现的。在互联网上每位用户都有一个上数字和英文字母组成的账号，即互联网域名，或者叫身份号。域名具有标识性、惟一性、排他性。二、域名是一种新的知识产权专属性地域性时间性宽泛性三、国际域名争议解决机制域名冲突对象已经从商标发展到企业名称、名人姓名、通用词汇、地理名称、普通人的姓名缩写、数字、著名作品的标题和虚构人物姓名等领域。UDRP的规定：该域名和申请人拥有的商标相同或混淆性相似；域名注册人对域名有权利和合法利益；该域名是被恶意注册的。四、域名与商标冲突的现实性与可能性１、商标与域名冲突的现实２、域名与商标冲突的可能性3、解决两者冲突的两种不同原则绝对保护主义vs.合理保护主义五、注册使用域名等行为构成侵权或者不正当竞争要满足的条件认定被告具有“恶意”的情形Ikea案：原告英特文基公司诉称：本公司在世界二十九个国家和地区拥有以"IKEA"命名的大型专卖店一百五十余家，经营家具及家居用品。一九八三年，本公司经国家工商行政管理局商标局核准，在中国商品分类和国际商品分类以及服务上分别获得了"IKEA"、IKEA及图形组合商标和中文"宜家"的注册商标。在国际上，本公司在美国、英国、加拿大、法国、香港等九十个国家和地区的多种商品和服务项目上注册了"IKEA"和IKEA及图形组合商标。当本公司准备在中国互联网上注册以自己拥有的注册商标"IKEA"为标志的域名时，却发现被告已在先注册了域名""，将本公司的注册商标"IKEA"与被告抢注的三级域名"ikea"相比较，不难发现二者的读音、文字外形、字母组合以及消费者的呼叫方式等方面均完全相同。所以，被告抢注的域名是对本公司已使用多年且极具独创性的注册商标公然的仿冒。本公司的商标"IKEA"是驰名商标，其相应的中文商标"宜家"在中国、香港、台湾等使用华语国家和地区具有相当的知名度。自一九九八年以来，上海、北京已经先后开设以"IKEA"商标为标识的家居专卖店，"IKEA"商标在中国已经逐步为消费者认同，一九九八年本公司在中国支付的广告宣传以及推广费用为六百万元人民币，而一九九九年的费用则上升为一千七百万元人民币。被告在抢注"IKEA"域名后，长期空置未加以使用，其行为违反了《保护工业产权巴黎公约》的原则立场，与《中华人民共和国民法通则》第四条所规定的诚实信用原则相冲突，应属不正当竞争行为。故诉至法院，请求法院1、判令被告立即停止使用和注销""域名；2、判令被告承担案件的诉讼费用。第三节

网络著作权的保护与限制（一）著作权基本理论一、著作权与著作权法1、著作权著作权是基于文学艺术和科学作品而依法产生的权利。2、著作权法3、作品著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。《伯尔尼公约》：文学和艺术作品一词包括文学、科学和艺术内的一切成果，不论其表现形式或方式如何……独创性形式性能以有形形式复制案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村支部书记吴某为原型进行创作，其中描述了他与村霸林申（以林甲为原型）之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为"村霸"进行刻画，侵犯其名誉权。林甲起诉老方，请求赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题的决定（档案材料）作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定（档案材料），但并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据；同时认为，杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔偿经济损失3万元，并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决未涉及赔礼道歉的问题。林乙、老方和杂志社均提出了上诉，二审法院经过书面审查，未接触当事人，直接裁定撤销原判发回重审。一审法院经过重审，判决支持了原告的全部诉讼请求，双方当事人均未再提出上诉。老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。问题：1．林甲起诉后能否申请法院责令杂志社停止本期的发行？依据何在？2．林乙在诉讼结束后能否另案起诉，请求老方赔偿精神损害？为什么？3．如何评价法院在一审程序中的做法？4．如何评价法院一审判决？为什么？5．本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定？如何评价二审法院裁定发回重审的程序？6．若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行，法院对本案义务人可采取哪些措施？

1．可以。适用民事诉讼法关于先予执行的规定。

2．不可以。当事人在诉讼中未提出的请求，诉讼结束后又基于同一事实另行起诉的，法院不予受理。

3．不应当追加被告，法院应根据原告的起诉确定被告；林乙作为继承人有权承担林甲的诉讼权利义务，法院变更为原告是正确的；林乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。

4．一审判决认为镇党委的档案材料不能作为证据是不正确的，该证据具有真实性、合法性和关联性，可以作为证据；一审判决消除影响超出了起诉请求，是错误的；一审判决遗漏了赔礼道歉的起诉请求，是错误的。

5．二审应将林乙、老方和杂志社都确定为上诉人。直接发回重审欠妥，可以就赔礼道歉的起诉请求一并调解，调解不成的才应当发回重审。

6．可以责令支付迟延履行金；可以罚款、拘留；可以采取公告、登报等方式，公布判决主要内容，费用由被执行人负担。二、著作权法保护的对象1、文字作品2、口述作品3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品4、美术、建筑作品5、摄影作品6、电影作品和以类似摄制电影的方法的作品7、工程设计图、产品设计图、地图、示意等图形和摸型作品8、计算机软件9、法律、行政法规规定的其他作品三、著作权的内容1、著作人身权发表权署名权修改权保护作品完整权2、著作权财产权复制权发行权出租权展览权表演权放映权广播权信息网络传播权摄制权翻译权汇编权四、邻接权邻接权内容出版者的权利表演者的权利录音录像制品制作者权利二十年弹指一挥间，悲欢离合在眼前。问风流人物？豪情壮志不减当年；一往情深，永往直前。花开花落会有时，革命火种代代传。爱情事业并蒂莲，向阳花儿朵朵艳，污泥恩赐果实坚。—与老友共勉白日欢歌笑颜，黑夜美梦相连；鹦鹉含笑九泉，主人憔悴容颜。悼鹦鹉鹦鹉似鸳鸯？鹦鹉是鸳鸯？成对又成双，生死不相忘，九泉美梦长。悼鹦鹉二五、不受著作权保护的对象违禁作品官方文件时事新闻历法、数表、通用表格和公式六、著作权的限制（1）合理使用合理使用是指根据法律的明文规定，不必征得著作权人同意而无偿使用他人已发表作品的行为。合理使用的情形：个人兴趣传播新闻时事评论公开讲话教学研究执行公务资料保存免费表演公众作品汉文化普及盲文普及义务教育普及（2）法定许可：一是通过信息网络实施九年制义务教育或者国家教育规划。二是为扶助贫困，通过信息网络向农村地区的公众免费提供中国公民、法人或者其他组织已经发表的与扶助贫困有关的作品和适应基本文化需求的作品。（二）网络服务商的著作权责任分析一、一般分类ISPICP二、网络服务商承担著作权侵权责任的几种可能直接侵权责任代理侵权责任辅助侵权责任（三）ICP的著作权侵权责任之归责原则我国－－过错责任原则严格责任原则？？？（四）ISP的著作权侵权责任分析安全原则过错责任原则电子商务中的著作权侵权电子商务中作品应用流程传统作品数字化作品现在数字化作品服务器1服务器2用户电子商务中的著作权侵权行为：上传：未经授权将著作权保护的作品数字化未经授权将现在数字化作品上网网上：非法转载网上作品（包括软件）非法使用其他网站的网页篡改网络上著作权管理信息破坏网络的加密措施超文本链接中的著作权侵权网络服务商的著作权侵权网上著作权贸易下载：非法下载网络上的作品（包括软件）非法将数字化作品以传统方式出版、发行案例1：网络文学有没有著作权？涉及两个问题：（1）《戏说MAYA》一文是否属于著作权法所指的“作品”？（2）被告的行为是否构成著作权侵权？原告陈卫华诉称，1998年5月10日我以笔名“无方”撰写了《戏说MAYA》一文并上载到我的个人主页“3D芝麻街”上，并注明“版权所有请勿转载”。1998年10月16日电脑商情报社未经我同意将该文刊载于其主办的《电脑商情报》第40期家庭版上，其行为侵犯了我的著作权，故诉至法院，请求判令电脑商情报社公开赔礼道歉、支付稿费231元和惩罚性稿费5万元。本院认为电脑商情报社侵权成立，理由如下：第一、作品是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。这种智力创造成果应当能够在一定时间内被有形的载体固定下来并保持稳定状态，为社会公众直接或借助机器所感知、复制。本案所涉《戏说MAYA》一文，系对三维动画技术的一种文学化的描述，具有独创性，能够以数字化形式被固定在计算机硬盘上、通过ＷＷＷ服务器上载到国际互联网上并保持稳定状态，可为社会公众借助联网主机所接触、复制，故该文章应视为受著作权法保护的作品。鉴于现尚无其他证据证明该文此前已经发表,故该文首次上载到个人主页“3D芝麻街”上的时间即为发表时间。第二、我国法律规定，如无相反证明，在作品上署名的人即为作者。个人主页“3D芝麻街”的版主与该主页上《戏说MAYA》一文作者的署名均为“无方”。虽然当前个人主页的设立与使用并无明确的法律规定，但在一般情况下个人主页密码的修改、内容的添加和删改工作只能由个人主页的注册人完成。陈卫华作为专业人员，能够修改该个人主页的密码、上载文件、删改文件，电脑商情报社据此已认可陈卫华即为“无方”，亦未提出相反的证据证明特殊情况的存在，故陈卫华应为“无方”，《戏税MAYA》一文的著作权归陈卫华所有。第三、著作权是法律赋予作者对其创作的作品所享有的专有权利。陈卫华将《戏说MAYA》一文上载到互联网上发表，实际是在网络空间传播其作品。电脑商情报社在其主办的登有商业广告的报纸上擅自刊载陈卫华的作品《戏说MAYA》，为其商业目的扩大了该作品的传播范围，侵犯了陈卫华的作品使用权和获得报酬权，故电脑商情报社应依法承担侵权责任，停止侵权、向陈卫华公开赔礼道歉并赔偿由此给陈卫华造成的合理的经济损失。电脑商情报社以使用该作品无主观过错等为由拒绝承担侵权责任的辩称，与事实不符，于法无据，本院不予采信。第四、当事人对自己的主张负有举证责任。陈卫华要求电脑商情报社支付惩罚性稿酬5万元，但未提举相应的证据,对此本院将依电脑商情报社的侵权程度依法确定赔偿数额，不再全额支持陈卫华的诉讼请求。案例2网页设计和网站有没有著作权？瑞得公司诉宜宾市东方信息服务有限公司案涉及的关键问题：原告的网页是否属于著作权法所指的“作品”？

原告瑞得公司诉称：我公司所设立的“瑞得在线”是经国家信息产业部批准的专门从事计算机信息网络国际联网业务的因特网站，该网站主页具有巨大的经济价值和社会影响。1998年12月上旬，我公司经调查后发现被告的主页在整体版式、色彩、图案、栏目设置、栏目标题、方案、下拉菜单的运用等方面都几乎是照搬原告的主页，很容易误导客户；而其栏目设置、栏目标题的实际链接指向又与原告的相去甚远，这些都严重的影响了原告的声誉和防问率，导致原告客户流失，给原告造成了损失，被告的行为侵犯了原告的著作权和商业信誉，故诉至法院，请求判令被告：1、立即停止侵权活动，并在国内外信息网络和国内有关新闻媒介上公开向原告赔礼道歉；2、赔偿原告经济损失199900元（著作权侵权80000元，商业信誉侵权119900元）；3、负担本案诉讼费。本院认为，被告侵权成立，理由如下：第一、作品作为文学、艺术和科学领域内的智力创造成果应具备独创性、可复制性和可传播性。原告的主页虽然所用颜色、文字及部分图标等已处于公有领域，但将该主页上的颜色、文字、图标以数字化的方式加以特定的组合，给人以美感，而不是依照客观规律对客观事实的简单排列，应是一种独特构思的体现，具备独创性；这一主页既可储存在WWW服务器的硬盘上，又可被打印在纸张上，说明该主页是可复制的；该主页能够被人通过WWW服务器上载到国际互联网上并保持稳定状态，可以被社会公众借助联网的计算机所接触，说明该主页具有可传播性，故该主页应视为受著作权法保护的作品，在没有相反证据的情况下，该作品的著作权应归其作者即本案原告所有。该主页首次上载到“瑞得在线”网站上的时间应确定为发表时间。第二、著作权法允许不同的作者创作出相同或实质上相似的作品，享有各自的著作权，向公众进行传播展示；但前提是这种相同或实质上的相似应是基于独立创作思想和创作活动的存在，而不是基于对他人作品的未经许可的使用。被告辩称否认“东方信息公司”的主页归其所有，但未举证证明一个与其电话号码、传真号码、法定代表人姓名、住所地等事项完全一致的单位的合法存在，故该辩称本院不予采信。本案被告的主页虽然在内容上与原告的主页并不完全一致，但在部分图标、文字、颜色的组合搭配上，如“最新推出”、“看中国搜索引擎”，已构成实质上的相同。在庭审过程中被告并未举证证明这部分内容由其独立创作完成或已处于公有领域，故应视为取自原告的主页。第三、著作权是法律赋予作者对其创作的作品所享有的专有权利，被告对使用原告主页上的部分内容设计出的新主页享有著作权并将该主页上载到国际互联网，在这个过程中被告并未取得原告的许可或向其付酬，而且出于商业目的，如设立了“征集广告”等栏目，故被告在该主页的发布过程中侵犯了原告的保护作品完整权、作品使用权和获得报酬权，据此被告应依法承担侵权责任，在相应的范围内向原告赔礼道歉并赔偿由此给原告造成的合理的经济损失。被告辩称否认侵权，无事实与法律依据，本院不予采信。原告要求被告赔偿由此造成的经济损失80000元，证据不足，对此本院将根据被告侵权程度的情况确定赔偿数额，对原告的该项请求本院不予全额支持。第四、在国际互联网上，网页之间的链接是发布信息、提供服务的一种重要方式，而用于链接的独特的知名图标，体现了其权利人的商业信誉，依法应予以保护，但在追究他人侵权责任的过程中，权利人必须证明这种图标的知名度的真实存在和这种知名度被他人所假冒。案例3上网后的文学作品是否还拥有著作权王蒙诉被告世纪互联通讯技术有限公司著作权侵权纠纷案1999年初，被告世纪互联通讯技术有限公司下属的“北京在线”网站设立了“小说一族”栏目，在未征得作者同意的情况下，该栏目刊登了原告王蒙作品《坚硬的稀粥》。任何互联网用户均可通过接入上网的方式进入被告的网址，浏览和下载该作品。原告认为被告的上述行为侵犯了自己对《坚硬的稀粥》享有的使用权和获得报酬权。遂向法院起诉，请求法院判决被告停止侵权、公开致歉、赔偿经济损失3000元、精神损失5000元，并承担诉讼费、调查费。被告辩称其网站刊载的原告作品，绝大部分是网友用邮件方式提供的，不可能知道刊载这种作品须征得著作权人同意。作品也已署上著作权人的姓名，仅是面对范围极小的网友，不可能以此赢利。网上刊载作品属新型作品使用问题，不同于盗版，法律上尚无明文可依，且被告无侵权故意，出现问题是法律和实践原因所致。问：1、原告是否享有其作品的网络版权?2、我国著作权法中规定的作品使用中是否包括“网络传播权？“除法律另有规定的以外，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；……”案例4国内外网络音乐版权纠纷频传Napster案Grokster案中国音协诉网易、北京移动侵犯著作权纠纷案案例5网络数据库的保护维普资讯有限公司数据库侵权案经天公司诉网威公司案2001年颁布的新修改著作权法中明确规定：“汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有……”案例6超链接的侵害著作权：刘京胜诉搜狐《唐.吉诃德》案原告刘京胜诉称：被告搜狐爱特信公司开办的搜狐网站在未经许可的情况下，擅自将其1995年出版的译著《唐吉河德》以三种版式在网上登出，供人阅读下载。该行为侵害了其享有的著作权，故向法院起诉，要求被告1、立即停止刊登上述作品；2、在搜狐网站的显要位置和《北京晚报》上公开致歉；3、赔偿经济损失10万元。

搜狐爱特信公司辩称：该公司从未将原告的作品在网上登载，网上确有原告作品的三个版式，经过不同的访问路径发现在/、/、/等网站都登载该作品，搜狐网站只是与这些网站有链接关系。法律并未规定链接是一种侵权行为，因此，原告的指控没有事实依据和法律依据，应依法驳回其请求。本案争议的焦点是按狐网站对其上述链接行为所产生的结果是否应当承担法律责任。

网络链接、超链接的定义与技术种类（1）网络链接weblink：是指使用超文本标志语言编辑包含标记指令的文本文件，在两个不同的文档或同一文档的不同部分建立联系，从而使访问者可以通过一个网址访问不同网址的文件或通过一个特定的栏目访问同一站点上的其他栏目。超链接hyperlink：是以重体字或划线文字或一个影像的方式呈现出来，借着“敲击”鼠标或其他有关超链接的符号装置，被超链接指引的其他网页的内容随即展示在网络浏览人面前。网络链接、超链接的定义与技术种类（2）分类：超文本链接图像链接深层链接加框埋置链十、网络环境中的著作权权利限制问题（一）合理使用1、网络个人使用2、数字化图书馆3、远程教育（二）网络媒体的“法定许可”（三）默示许可第四节网上商业秘密保护的问题一、网络上的计算机程序散布二、我国对侵犯商业秘密行为的认定1、商业秘密具有：秘密性、价值性、保密性2、商业秘密是一种“信息”，凡是对公司有利，能在竞争中获胜，并经公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是说符合“三性”要求的，都是商业秘密。3、如何确定是否侵犯商业秘密？应当确定权利人是否存在一项有效的商业秘密应当查明被控侵权人所掌握的该项秘密信息的来源要确认被控侵权人是否采用了不正当手段三、相关案例四、企业预防网络商业秘密外泄之道员工电子邮件的监视(侵害员工的隐私权？)保密条款竞业禁止条款计算机软件的知识产权保护什么是计算机软件计算机软件知识产权保护的方式一、什么是计算机软件《计算机软件保护条例》：计算机软件是指计算机程序及其有关文档。计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。程序具有目的性、可执行性和序列性。文档：指用自然语言或者形式化语言所编写的文字资料和图表，用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。计算机软件的基本特点：一方面是思维作品，另一方面又是技术方案，具有与文字作品相似的表现形式和实用工具的功能的两重性思想内涵与表现形式融为一体研制、开发复杂，复制、改编容易一系列指令有序的、有机的结合有多种表现形式具有同一功能，能产生同一运行结果的计算机程序未必是同一个计算机程序，可以是多个不同的计算机程序。可分为计算机程序和程序文档两部分，但核心是计算机程序计算机软件知识产权保护的方式利用著作权保护利用专利权保护利用商业秘密保护利用著作权保护(1)著作权所保护的是计算机软件构思的表现方式、表达形式，而不是其构思本身。其对软件的保护是以构思与构思表达的分离为前提的。软件的开发创意主要是其技术设计方案，而著作权法不保护软件的技术设计方案，而仅仅保护实现和表现该技术设计方案的程序本身。利用著作权保护(2)采用著作权保护的优点：对软件的保护范围宽，因为版权法对其保护对象的要求标准只要有独创性即可保护可以“自动”生效不保护其创作思想本身，这样便于其他开发者利用，有利于软件的优化、开发和发展利用著作权保护(3)采用著作权保护的不足之处：其仅能保护其作为文字作品的表现形式，并不保护作品的功能和使用权。对于计算机程序来说，其表现形式就是解决某个特定问题的处理过程和方法，其表现形式的功能使用权就得不到保护计算机程序的概念和表现形式有时往往很难截然分开，难以处理这类问题。利用专利权保护(1)专利权所保护的是发明创造。《专利法》：发明创造是指发明、实用新型和外观设计。专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。专利法所称实用新型，是指对新产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。专利法所称外观设计，是指对新产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。新颖性、创造性和实用性利用专利权保护(2)计算机程序的数理化往往不在其表现形式，而在其思想内涵，即计算机程序处理问题的设计构成原理、算法模型、处理过程和运行方法等。利用专利权保护，可以对一部分符合专利条件的计算机程序进行全面的保护。但专利法明确规定智力活动的规则和方法不授予专利权，其保护的是构成一个能产生技术效果的、完整的技术方案。而计算机程序往往是与某数学方法或数学算法相关联的，会被视为属于智力活动的规则和方法范畴，所以专利权保护的仅包括一部分计算机软件。利用专利权保护(3)我国《审查指南》规定：涉及计算机程序本身或者数学方法本身的发明专利申请是不能授予专利权的。一件含有计算机程序的发明专利申请，如果其发明主题仅是该计算机程序本身或者仅是存入存储器内，记录在磁带磁盘等可读介质上的计算机程序本身(包括把计算机程序写入诸如ROM、PROM等存储器件而形成的计算机程序固件)，都因该计算机程序本身实质上是一种智力活动的规则和方法而不能授予专利权。如果该程序公是一种特定的数学方法，例如一种存入公知计算机存储器内的除法捷径算法，同样也是不能授予专利权的。利用专利权保护(4)以下三种含有计算机程序的发明专利申请可以被授权：设计自动化技术处理过程的发明专利申请涉及计算机内部性能改进的发明专利申请涉及测量或者测试过程的发明专利申请利用商业秘密保护计算机软件的开发，是以信息处理为目的的，自然与商业秘密有密切的联系。在程序开发过程中凝聚了大量的创造性智力成果，如技术决窍、程序的逻辑或算法等，大部分往往不能得到专利保护，要想保护这些思想内涵，只有借助于商业秘密。司法考试真题1．张某从银行贷得80万元用于购买房屋，并以该房屋设定了抵押。在借款期间房屋被洪水冲毁。张某尽管生活艰难，仍想方设法还清了银行贷款。对此，周围多有议论。根据社会主义法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？

A．甲认为，房屋被洪水冲毁属于不可抗力，张某无须履行还款义务。坚持还贷是多此一举B．乙认为，张某已不具备还贷能力，无须履行还款义务。坚持还贷是为难自己C．丙认为，张某对房屋的毁损没有过错，且此情况不止一家，银行应将贷款作坏账处理。坚持还贷是一厢情愿D．丁认为，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭。坚持还贷是严守合约、诚实信用2．关于法人，下列哪一表述是正确的？A．社团法人均属营利法人B．基金会法人均属公益法人C．社团法人均属公益法人D．民办非企业单位法人均属营利法人3．下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？

A．甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人

B．甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用

C．甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用

D．甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同4．甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？

A．甲的悬赏属于要约

B．甲的悬赏属于单方允诺

C．乙归还电脑的行为是承诺

D．乙送还电脑是义务，不能获得奖金5．关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？

A．甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B．甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

C．甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断D．甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿6．甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？

A．有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利

B．有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之C．无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意D．有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可7．甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？

A．将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件

B．如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利

C．如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭D．乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效8．甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？

A．甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人

B．丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权C．乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权D．无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权9．甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的？

A．在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权B．在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权C．丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权D．丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权10．甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？

A．无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售

B．不成立，因合同内容不完整

C．甲公司未履行通知义务，构成根本违约

D．甲公司须承担继续履行的违约责任11．甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费5万元，乙保证甲在接受乙的辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本线，与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？A．属于无效格式条款B．因显失公平而可变更C．因情势变更而可变更D．虽违背教育规律但属有效12．甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公司履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的？A．虽然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力

B．因甲公司不知情，故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用C．虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任D．虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿13．甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正确的？

A．甲将债权转让给丙的行为无效B．丙将债权转让给丁的行为无效C．乙将债务转让给戊的行为无效D．如乙清偿10万元债务，则享有对戊的求偿权14．乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？

A．甲机构构成违约行为

B．甲机构应承担赔偿责任

C．乙有权主张赔偿财产损失

D．丙有权主张赔偿财产损失15．甲公司在2011年6月1日欠乙公司货款500万元，届期无力清偿。2010年12月1日，甲公司向丙公司赠送一套价值50万元的机器设备。2011年3月1日，甲公司向丁基金会捐赠50万元现金。2011年12月1日，甲公司向戊希望学校捐赠价值100万元的电脑。甲公司的3项赠与行为均尚未履行。下列哪一选项是正确的？

A．乙公司有权撤销甲公司对丙公司的赠与

B．乙公司有权撤销甲公司对丁基金会的捐赠

C．乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠

D．甲公司有权撤销对戊学校的捐赠16．甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的？A．甲公司有权自己实施该专利技术B．甲公司无权要求分享改进技术C．乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权D．乙公司改进技术属于违约行为17．某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的？

A．被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意B．该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬C．他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬D．如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权18．下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？

A．甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术

B．获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术

C．甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法

D．为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品

19．如外国企业在我国申请注册商标，下列哪一说法是正确的？A．应当委托在我国依法成立的律师事务所代理B．所属国必须已加入《保护工业产权巴黎公约》C．所属国必须已加入世界贸易组织D．如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册20．甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。下列哪一说法是错误的？A．如仅甲、乙间买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权

B．如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权C．如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权D．如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权21．甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的？

A．乙将甲送往医院的行为属于无因管理B．丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为C．丙应当承担甲小孩的医疗费D．乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任22．甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写《金刚经解说》的发表权；甲的个人存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一说法是正确的？

A．房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有B．甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所C．甲撰写的《金刚经解说》属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有D．甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归寺院所有23．甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的？

A．乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻共同财产

B．乙有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿

C．乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同财产

D．乙有权请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚24．甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的？

A．遗赠抚养协议有效B．协议部分无效，丙可以继承甲的一半遗产C．协议无效，应按法定继承处理D．协议有效，应按遗嘱继承处理25．甲、乙、丙成立一家科贸有限公司，约定公司注册资本100万元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出资。甲、乙缴足了出资，丙仅实缴30万元。公司章程对于红利分配没有特别约定。当年年底公司进行分红。下列哪一说法是正确的？

A．丙只能按30%的比例分红B．应按实缴注册资本80万元，由甲、乙、丙按各自的实际出资比例分红C．由于丙违反出资义务，其他股东可通过决议取消其当年分红资格D．丙有权按50%的比例分红，但应当承担未足额出资的违约责任26．甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？

A．丙不能取得股东资格B．丙取得股东资格，但不能参与当年的分红C．丙取得股东资格，但不能对抗第三人D．丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红27．郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法，下列哪一选项是正确的？

A．必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼

B．必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼

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