吐故纳新回归本源-2021年度信托业法律观察

吐故纳新，回归本源——2021年度信托业法律观察作为资管新规过渡期的最后一年，2021年信托行业延续了“强监管”的基调，在三年的监管收紧和业务结构调整下，信托行业转型已初步见效。于监管政策全面落地前夕，金融合规研究团队参与了最高人民法院2020年度司法研究重大课题“营业信托纠纷案件审理中的法律问题研究”，作为该重大课题的延伸研究成果，金融合规研究团队在发布《行而不辍，弥见其新——信托业2020年度法律观察》的基础上，整合更新了2021年的监管动态及裁判风向，现与长安国际信托股份有限公司联合发布《吐故纳新，回归本源——2021年度信托业法律观察》（“本报告”）。下文节选自本报告第二部分内容信托新规的梳理与解读在2020年出台了一系列与《资管新规》配套的细则后，2021年发布实施的信托新规将重点聚焦在信托公司股权监管及推进REITs试点工作两个方面。一，在信托公司股权监管方面，银保监会通过《中国银保监会信托公司行政许可事项实施办法》对信托公司股东的资质、资金及公司治理提出了新的要求，同时对于信托公司“大股东”可能存在的滥用股东权利损害公司利益的风险在《银行保险机构大股东行为监管办法（试行）》中予以防范。二，在信托业务方面，随着去年证监会及国家发改委发布证监发〔2020〕40号（“40号文”）提出推进REITs试点工作，今年发改委发布《国家发展改革委办公厅关于建立全国基础设施领域不动产投资信托基金（REITs）试点项目库的通知》宣布建立全国REITs试点项目库，优先支持有利于促进实现碳达峰碳中和目标的项目，充分响应落实了“十四五”规划的要求。总体上，2021年信托监管方向仍为坚持鼓励信托公司开展本源业务、坚定受托人定位，同时新规坚持引导信托公司强化合规经营理念，优化公司治理机制，以使得信托更好提升服务实体经济质效。下文金融合规研究团队将对2021年几部重大信托新规进行梳理与简评：2021年1月新实施的《中国银保监会信托公司行政许可事项实施办法》（以下简称“办法”）系在2015年原银监会出台《中国银监会信托公司行政许可事项实施办法》基础上进行的修订。本次办法修订主要在强化股东监管方面明确了以下要求：一是强化非金融企业入股信托公司资质要求，对拟成为信托公司控股股东的非金融企业，在权益性投资余额比例、盈利能力、净资产比例等方面提出更严格的准入标准。二是强化股东入股资金来源审查要求，严格要求自有资金出资。三是严格规范信托公司股权质押，进一步要求股东承诺不以所持有信托公司股权的受（收）益权等形式设立信托等金融产品。四是明确信托公司股东管理、股东的权利义务等相关内容应按照有关规定纳入信托公司章程。本次办法修订在引导信托公司转型发展方面也提出了新的举措：一是鼓励信托公司开展本源业务，不再要求信托公司申请特定目的信托受托机构资格需要满足“完成重新登记3年以上”的要求。二是引导信托公司强化合规经营理念，新增信托公司合规总监任职资格条件及许可程序内容。三是优化信托公司公司治理机制，明确要求独立董事在同一家信托公司任职时间累计不得超过6年。证监会、国家发改委于2020年发布40号文和586号文，提出推进全国基础设施领域不动产投资信托基金（REITs）的试点工作。在此基础上，今年1月，国家发改委发布35号文宣布建立全国基础设施REITs试点项目库，35号文将基础设施REITs试点项目库入库项目分为意向项目、储备项目和存续项目3类，对不同类别的试点项目适用不同的入库条件。其中向国家发改委推荐的基础设施REITs试点项目只能从储备库中推荐选取。发改委在2020年40号文中指出，REITs试点工作应聚焦重点行业，优先支持基础设施补短板行业，包括仓储物流、收费公路等交通设施，水电气热等市政工程，城镇污水垃圾处理、固废危废处理等污染治理项目。鼓励信息网络等新型基础设施，以及国家战略性新兴产业集群、高科技产业园区、特色产业园区等开展试点。今年6月，发改委发布958号文，指出要进一步推动和落实加强项目储备管理。958号文要求及时梳理汇总本地区基础设施REITs试点项目，将符合条件的项目分类纳入全国基础设施REITs试点项目库，做到应入尽入，未纳入项目库的项目不得申报参与试点。958号文还响应了2021年第十三届全国人民代表大会第四次会议批准的“十四五”规划及习总书记在中央财经委员会第九次会议中提到的“碳达峰、碳中和”目标，特别指出要优先支持有利于促进实现碳达峰碳中和目标等的基础设施项目。鉴于近年来部分信托公司以固有资产直接或间接设立从事私募股权投资等业务的境内一级非金融子公司，其中部分存在开展监管套利、隐匿风险的通道业务，与母公司之间存在融出资金、转移财产、输送利益等违规关联交易问题等。银保监会发布《中国银保监会办公厅关于清理规范信托公司非金融子公司业务的通知》（以下简称“《通知》”）意在有效整顿规范信托公司非金融子公司，治理市场乱象。该《通知》的主要思路为“压缩层级、规范业务”。“压缩层级”是指自《通知》印发之日起：1）信托公司不得新增境内一级非金融子公司，并且对于现有的境内一级非金融子公司可选择保留一家；2）已设立的境内一级非金融子公司不得新增对境内外企业的投资，现存的对境内外企业的投资需在3年内以股权转让等方式清理完毕。“规范业务”是指信托公司所保留的境内一级非金融子公司只能作为私募股权基金管理人，且投资年限不得超过5年。对于不予保留的子公司，有存续基金业务的，应当于相关项目清算后1年内完成清理。同时，《通知》对清理规范业务的工作安排提出了要求，即由信托公司限期自行主动清理，银保监局承担属地监管责任，按要求完成清理规范工作。针对少数银行保险机构大股东滥用股东权利，不当干预公司经营，违规谋取控制权，利用关联交易进行利益输送和资产转移等严重损害中小股东及金融消费者合法权益的行为，银保监会发布《银行保险机构大股东行为监管办法（试行）》（以下简称“《办法》”），通过加强公司治理、股权管理和关联交易制度建设，进一步强化对大股东行为的规范约束，推动大股东规范行使权利、依法履行义务。本《办法》的发布是银保监会首次在监管规定中提出“大股东”的概念，从持股比例和对银行保险机构的影响程度两个维度对“大股东”作出定义。其中持股比例标准根据各类银行保险机构的股权结构集中度分为15%、10%两档，但对于信托公司“大股东”持股比例的认定以实际持股最多的股东为标准。对银行保险机构的影响则是以提名董事数量和董事会意见为认定标准。《办