第六章 破产法

第六章破产法一、破产法概述

㈠破产的概念与特征

破产是指当企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足已清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,由法院强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人，或者在法院的指挥和监督下，由债务人与债权人会议达成和解协议，或者整顿企业，清偿债务，避免企业倒闭清算的法律制度。

⑴破产是债权实现的特殊形式⑵破产是法定的条件⑶破产程序是公平清偿。⑷破产是法院的指挥和监督。⑸强制执行。

㈡破产法律规范

㈢破产法的作用

⑴债权人:公正的待遇⑵债务人：淘汰落后和起死回生;破产自然人：重新创业⑶社会:维护正常的债务清偿秩序,减少其消极影响，维护社会安定；优胜劣汰，实现资源优化组合。

㈣破产界限

企业法人不能清偿到期债务

㈤破产案件的管辖

⒈地域管辖⒉级别管辖⒊指定管辖

二、破产程序法㈠破产案件的申请

㈡破产案件的受理⒈破产案件受理的审查

形式条件的审查：申请人是否有破产申请资格、法院是否有管辖权

实质条件的审查：债务人是否有破产原因、破产障碍⒉破产案件受理的效果

对债务人的约束

有关合同可以“解除”和“继续履行”

对债权人的约束

公平受偿，可以行使取回权

对其他民事程序的影响

有关债务人民事纠纷的诉讼或仲裁，尚未执行的，中止执行；尚在审理的，中止诉讼，申报债权；

㈢债权申报⒈债权申报的程序规则

⑴申报期限30-90

⑵申报范围

⑶登记造册

⒉逾期未申报债权的后果

可以补报，但已分配的不做补充分配

㈣债权人会议⒈债权人会议的组成

⒉债权人会议的职权

⑴确认债权⑵监督管理人⑶重整计划⑷和解协议⑸破产财产的处理和分配

→有担保的债权人对⑶⑷没有表决权

⒊债权人会议的召开⒋债权人会议的决议程序

⑴债权人会议的决议方式。

一般决议1/2+1/2通过，即出席会议的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保总额的1/2以上。但是，通过和解协议、重整计划为1/2+2/3以上。

⑵债权人会议决议的效力重整计划对全体债权人有约束力；和解协议对有担保的债权人没有约束力。

㈤重整

在法院的主持下，由债务人与债权人达成重整协议，制定重整计划，并在一定时间内清偿债务的行为。㈥和解

和解是指债务人为避免破产清算和债权人会议达成中止破产程序进行的协议。

→执行成功，承诺的债务减免有效→执行不成功，宣告破产，有关债权调整的承诺无效，没有清偿的，申报债权。

㈦破产宣告㈧破产清算/清算组成立管理人

⑴接管破产企业⑵保管、清理、变价、分配破产财产

清偿顺序：

破产费用和共益费用→职工工资和医疗、养老保险费用《企业破产法》公布之日前（2006.8.27）→职工的其他社会保险费用《企业破产法》公布之日后、税款→普通债权

◆公布之日前的职工债权:破产企业先用未作抵押的财产清偿,如果不足以清偿,则优先于有财产担保的债权

◆董事、监事、高管按职工平均工资计算㈨破产程序的终结⑴经过重整、和解，能够清偿债务。⑵破产财产不足支付破产费用的。⑶破产财产分配完毕。

◆破产中的无效和可撤消行为

⒈债务人的无效行为

⑴为逃避债务而隐匿、转移财产的⑵虚构债务或承认不真实的债务的⒉债务人的可撤消行为受理破产申请前1年内⑴无偿转让财产。⑵以明显不合理的价格进行交易的。

⑶对原来没有财产担保的债务提供财产担保。⑷对未到期的债务提前清偿。⑸放弃债权。

三、破产实体法㈠破产财产

宣告破产时破产企业所有的财产。破产宣告时至破产程序终结前所取得的财产。其他财产权利。

㈡取回权

取回权人不能行使取回权，只能要求赔偿的，此时，取回权转化为破产债权。㈢破产债权

⑴破产宣告前成立的债权⑵票据追索权⑶连带债务人的求偿权⑷未履行合同所发生的损害赔偿请求权

㈣别除权

别除权是指基于担保物权就破产企业的特定财产优先受偿的权利。

㈤破产抵销权

破产抵销权是指破产债权人对破产企业负有债务，均有用破产债权抵销其所负债务的权利。

㈥破产费用

⑴破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用。⑵破产案件的诉讼费用。⑶管理人执行职务的费用和报酬。为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。

2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接管了甲公司后，在清理其债权债务过程中，有如下事项：⑴2006年4月，甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司80万元未付。2007年3月，甲乙双方签定一份还款协议，该协议约定：甲公司于2007年9月10日前偿还所欠乙公司货款及利息共计87万元，并以甲公司所属一间厂房作抵押。还款协议签定后，双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。

⑵2006年6月，丙公司向A银行借款120万元，借款期限为1年。甲公司以所属设备为丙公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，丙公司未能偿还A银行贷款本息。经甲公司、丙公司和A银行协商，甲公司用于抵押的设备被依法变现，所得价款全部用于偿还A银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。⑶2006年7月，甲公司与丁公司签定了一份广告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公司产品广告，期限2年，一方违约，应当向另一方承担违约金20万元。至甲公司破产申请被受理时，双方均各自履行了部分合同义务。

⑷2006年8月，甲公司向李某购买一项专利，尚欠李某19万元专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于2006年11月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲公司货款21万元未付。人民法院受理甲公司破产申请后，李某与戊公司协商一致，戊公司在向李某支付19万元后，取得李某对甲公司的19万元债权。戊公司向管理人主张以19万元债权抵消其所欠甲公司相应债务。

⑸甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人帐户的基本养老保险、基本医疗保险费用37.9万元，其中，在2006年8月27日新的《企业破产法》公布之前，所欠本职工工资和应当划入职工个人帐户的基本养老保险、基本医疗保险费用为20万元。甲公司的全部财产在清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价值1500万元的厂房及土地使用权，但该厂房及土地使用权已于2006年6月被甲公司抵押给B银行，用于担保一笔2000万元的借款。问题：

⑴甲公司将厂房抵押给乙公司的行为可以撤消吗？并说明理由。⑵A银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权，由甲公司继续偿还？⑶如果管理人决定解除甲公司与丁公司之间的广告代理合同，并由此给丁公司造成实际损失5万元，则丁公司申报的债权额应为多少