国际商法-代理法

第五章代理法

第一节概述一、概念：

三种法定代理指定代理委托代理第一节概述委托代理：

代理人按照本人授权，代表本人同第三人订立合同或为其他的法律行为，由此产生的权利义务直接对本人发生法律效力的一种法律制度第一节概述被代理人（本人）

代理人（受托人）

代理权关系(基础)

第三人代理效果关系代理行为关系第一节概述二、法律特征：1、代理人以被代理人的名义实施代理行为2、代理人在代理权限内实施代理行为3、代理人以自己的意志与第三人发生法律关系（区别于“传达”）4、代理行为的效果直接归属于被代理人第一节概述三、几种特殊的代理：

（一）共同代理共同代理人就共同代理行为向本人负责，如有过错，承担连带责任*若代理人未与他人协商而实施行为侵害本人利益的，由行为人自己承担第一节概述（二）复代理：

1、概念：代理人为本人的利益将其享有的代理权转托给他人而产生的代理，相对于本代理而言第一节概述被代理人（本人）代理人复代理人第三人代理关系代理关系效力待定第一节概述

*复代理对本人的效力：

（1）本人事前授权或同意；（2）本人事后追认；（3）紧急情况下，为被代理人之利益，复代理有效

第一节概述2、代理人在复代理中的责任：

（1）选任责任:[例1]

（2）指示责任[例2]

（3）转委托授权不明的责任[例3]

问：王的说法是否正确？为什么？

[例]王立生是某单位后勤处的负责人。1995年9月，其亲戚家的一头牛得了传染病，且使其它15头牛全部被传染，王便利用职权之便以该单位食堂的名义买下其亲戚家中16头病牛，随后又找人将该16头病牛全部杀掉，运回本单位食堂，其亲戚送给他1000元作为酬谢。后本单位职工食用后发生9人中毒，食堂只好将剩余的牛肉倒掉，造成经济损失20000余元。单位发现后，责令王追回牛肉款。王表示：牛肉是其亲戚的，他是代理单位购买牛肉，发生损失应当由单位负责，与其个人没有关系。

解析：王的代理行为无效。“代理人和被代理人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。”第一节概述（三）无权代理：1、概念：

行为人不具有代理权，而以被代理人的名义与第三人订立合同或进行其他民事活动第一节概述2、特征：（1）符合代理行为的表面特征（2）行为人缺乏代理权

A.根本未经授权

B.虽曾有授权，但已过期

C.虽有授权，但超过授权范围案例：某时装公司产品积压，急于推销产品、周转资金，便号召每个职工都去销售时装，并宣布，凡本公司职工推销出去的时装一定按合同标的总额的百分比发给奖金。该公司女职员张某有一位朋友李某在某百货公司当业务员，张某就去找李某帮忙。

某百货公司进货都得领导批准，最近某百货公司刚进了几批时装，所以领导不会同意进货。但李某有盖过章的空白合同书，为讨好张某，李某就用它和张某签定了一份购买某时装公司10万元时装的服装买卖合同，交给了张某。张问：双方的买卖合同是否成立？某向领导交差后，某时装公司很高兴，按规定发给了张某一大笔奖金。不久，某时装公司按这份合同给某百货公司发去了价值10万元的时装，并通过银行托收货款。某百货公司的负责人得知此事后，认为其从未授权李某购买过这批货，所以他们不能对此负责，并通知银行拒付货款。某时装公司则说，合同上盖了某百货公司的公章，怎么能说没有授权呢？某时装公司为了履行这一合同，开支了一大笔钱，因此他们坚持合同必须履行，双方协商不成，某时装公司起诉至人民法院。

第一节概述表见代理：一种特殊的无权代理（1）特征：

A.符合一般的无权代理的表面特征

B.第三人有理由相信行为人有权代理第一节概述[例1]

A公司业务员甲常年负责A公司与B公司的业务往来。7月1日，A公司开除了甲，但未及时告知B公司。7月11日，甲又以A公司名义与B公司签订了一份业务合同，该合同对A公司是否有效？答：有效，构成表见代理。因为B公司有理由相信甲有权代理第一节概述[例2]

甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的空白合同书。一年后，乙凭着几张空白合同以甲公司的名义与丙、定、戊分别签订了原材料购销合同。问：这三份合同的效力？答：有效。表见代理第一节概述（2）例外：（不构成表见代理）1、盗用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的2、借用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的第一节概述3、法律后果：（1）被代理人拒绝（无权代理失效）有义务通知第三人（2）被代理人追认（无权代理自始有效）第三人撤回前做出（3）第三人行使撤回权（无权代理无效）在被代理人追认前行使第一节概述四、代理权的终止：1、代理人死亡或丧失行为能力2、被代理人死亡或丧失行为能力3、被代理人法人终止案例：李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。

[问题]

1．李某的行为的法律后果到底应由谁来承担?

2．药是否应由王家出钱买下?为什么?

分析：

1．李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为应属民事代理。代理人在代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，李某购买药材的行为后果应由王某承担。

2．当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效。也就是说，代理人因实施代理行为所取得的后果应由被代理人的继承人受领，由此所产生的债务作为被代理人的债务，以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。第二节代理关系一、代理的内部关系：

（一）代理人的义务1、勤勉地履行代理职责2、对本人诚实、忠实[例]3、报告义务4、保密义务5、亲自代理[例]第二节代理关系(二)被代理人的主要义务：

1、支付报酬2、偿还费用3、提供相关代理业务的资料第二节代理关系二、代理的外部关系：代理人、被代理人——第三人

1、一般情况——显名代理（直接代理）代理人以被代理人名义代理法律效果直接归属于本人*《民法通则》中规定的民事代理

第二节代理关系

2、特殊情况——隐名代理（间接代理）代理人经授权，但不表明自己的代理人身份，也不披露本人姓名法律后果：代理人应承担个人责任*这是我国外贸制度中常用的代理方式第二节代理关系我国现行外贸代理的最主要形式是：国内有外贸经营权的企业接受国内其他企业委托，以自己的名义与外商签订合同特征：1.代理行为是以代理人自己的名义进行的；2.代理行为产生的权利义务不由被代理人直接承担，而是由代理人对外商承担合同义务，享有合同权利第二节代理关系国内委托人有外贸代理权的企业外商企业委托代理合同涉外买卖合同被代理人代理人第三人外贸企业以自己的名义同外商签订进出口合同；合同的法律后果由委托的国内企业承担；外贸企业收取佣金。第二节代理关系1984年我国建立外贸代理制：三方当事人两个合同三种法律关系：代理人与被代理人之间的委托关系代理人与第三人之间的代理行为关系第三人与被代理人之间的实际代理行为后果承受关系

第二节代理关系间接代理中，代理人的特殊地位：由于他是以自己的名义对外签订合同，被置于合同当事人的地位，由他对第三人承担合同义务，自然在对外索赔、理赔和诉讼中也要以他的名义进行。当代理人对外签约后，若被代理人未能如约履行，或延迟履行或不履行，由此给外商造成的损失则要由代理人承担。第二节代理关系1996年9月，上海L厂向澳洲R公司出口一批全棉浴巾，但L厂本身并不具备外贸经营权，于是双方找到有外贸经营权的上海A公司要求合作，约定由A公司代理出口该批货物。11月初，澳洲R公司与上海A公司签定了进出口合同。合同上写明卖方为上海A公司，买方为澳洲R公司；装运期为96年11月；付款方式为船运后60天电汇，质量以R公司代表在工厂验货为准。货到后，R公司认为，货物存在质量问题，造成其经济上的损失，故拒不付款，并要求A公司予以赔偿；A公司则认为质量问题与己无关，是由R公司代表第二节代理关系在工厂验货，应由厂方与R公司解决，坚持要求R公司依约付款。1997年6月3日由中国进出口商品检验总公司澳大利亚有限公司对货物进行了检验，认为的确存在质量问题，R公司遂向A公司寄发检验报告，并以防止进一步损失为由低价处理了该批货物。随后向A公司提出索赔。1998年2月，R公司向中国国际贸易仲裁委员会上海分会提请仲裁，8月，仲裁庭开庭对本案进行审理，A公司从这笔业务中非但没有得到任何货款，还为此成为被申请人的位置，面临R公司经济赔偿的要求。第二节代理关系解析：澳洲R公司与A公司，表面为外贸代理（隐名代理），实际是出口合同。

A公司盲目信任作为生产厂家的L厂和外方买主的R公司，非但没有与L厂订立委托协议，同时也根本没有注意到自身作为进出口合同一方当事人的法律责任和义务，导致其在合同履行过程中出现问题时，未获任何利益，却担负了全部的责任。第二节代理关系三、承担特别责任的代理人：*在国际贸易中常见，由代理人的特殊地位决定的本人——代理人——第三人要求代理人承担个人责任第二节代理关系（一）对本人承担特别责任的代理人：*信用担保代理人代理人在买方不支付货款时，承担赔偿责任*须附加担保合同（另付佣金）第二节代理关系（二）对第三人承担特别责任的代理人

1、保付代理人（英美国家）

国外买方（本人）保付代理人（出口商）本国卖方（第三人）国际贸易国内贸易第二节代理关系2、保兑银行:

国外买方

进口地银行（开证行）出口地银行（保兑行）委托保兑申请卖方代理人本人第三人保兑第二节代理关系3、运输代理人：货主——运输代理人——承运人（船公司）（自己的名义）第二节代理关系4、保险经纪人：（海上保险）进出口方——保险经纪人——保险人（本人）（代理人）（第三人）签订保险合同*注意：经纪人的佣金由保险人支付第二节代理关系四、我国的外贸代理制：

外贸公司以自己的名义订立合同——委托企业无外贸代理权外贸公司以委托人的名义订立合同——委托企业有外贸代理权*第二种方式是发展趋势，但两种方式还会长期并存例1：甲乙

买茶叶10斤给5000元钱季节不对，没买到可留钱托人以后买丙买茶叶交钱1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则5000元损失谁承担？2、如丙拿钱后逃跑，则5000元损失谁承担？3、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？解析：乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对改任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上的能力。如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相应赔偿责任（1、2由乙赔偿）1中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以风险由甲承担例2：甲乙卖水果丙因病转托当时该水果市价2元/公斤，而乙为尽快脱手，令丙0、8元出手。甲亏本严重问：甲的损失由谁赔偿？例3：假设在例1中，甲要买的是特级乌龙茶，而乙只告知丙买乌龙茶，后丙买了二级乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？答：应由乙赔偿。案例：某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。

[问题]

1．赵某能否委托他的儿子代理其创作?

2．赵某儿子的行为是否属于无权代理?

解析：《民法通则》第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”本案中合同既约定由赵某创作全部对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。解析：赵某儿子的行为不属于无权代理。无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人