第二章国际商事组织法

第二章

国际商事组织法主讲胡靖第二章国际商事组织法商事组织概述

个人独资企业法合伙企业法

公司法

4123本章导读指导大学生就业和创业实践中遇到的法律问题第一节商事组织概述一、为什么建立商事组织相关的法律制度？区别商事主体和民事主体，在交易行为中分别对应不同的法律责任（教学行为中的学生和上班族&课本P18案例导读）二、什么是商事组织？企业：依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的的专门从事生产经营或者服务的经济组织。商事组织：即商事企业，是依法成立的以自己名义从事营利性活动并具备一定规模的经济组织，是国际商事活动的主体。说一说：它们是商事组织吗？为什么？三、商事组织的分类形式主要形式特征和因素

不同类型的商事组织对应不同的特征、权利和义务

选择不同形式的主要因素：P19个人独资企业合伙企业公司补充：法律形式之外的商事组织不受保护第二节个人独资企业法

一、概念二、特征2企业所有权和管理权合二为一（有聘用）1由一个自然人单独投资设立（财产和债务）4

内部结构简单，经营灵活，法律限制较少3税赋较轻（只缴纳一次个人所得税）个人独资企业为非法人企业申请和登记出资场所人员三、个人独资企业的设立合法企业名称一个合法自然人自然人要求名称要求投资要求程序要求必须符合法律所规定的条件和程序，相对而言，个人独资企业的设立最为简便易行。P21四、个人独资企业与相关

主体概念的关系【简单了解】个人独资企业与个体工商户的关系

个体工商户，是指由个人或者家庭投资并经营，可请1—2个帮手、带不超过5个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营实体。个人独资企业与个体工商户的共同点在于均属商事个体；区别在于其法定规模各有不同（区别二者的法律标准是投资者雇工8人以上和8人以下）。

1.四、个人独资企业与相关主体概念的关系个人独资企业与私营企业的关系

私营企业是按不同所有制类型划分的一种企业类型，是指资产归私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织；私营企业可采取三种组织形式，即个人独自企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。所以，个人独资企业与私营企业是从属关系：个人独资企业是私营企业的一种形式，但私营企业并不仅仅限于个人独资企业。2.四、个人独资企业与相关主体概念的关系个人独资企业与小商人的关系

商法学理论上的小商人是指组织要素不完备的商事主体，它相对于完备商人而言，而完备与否，是基于商事主体的事实状态认定的。因此，个人独资企业不一定就是小商人，规模较大、组织健全、管理规范的个人独资企业，也可成为完备商人。3.五、个人独资资企业的事务务管理注意：受聘人的义务务、行为结果果&投资人的权限限P21六、个人独资资企业解散的的法定原因（1）投资人决定定解散；（2）投资人死亡亡或者被宣告告死亡，无继继承人或者继继承人决定放放弃继承；（3）被依法吊销销营业执照；；（4）法律、行政政法规规定的的其它情形。。第三节合伙伙企业法一、合伙企业业的概念所谓合伙，是是两个或者两个个以上主体为共同目目的，按照协议共同投资、共共同经营、共共享权益、共共担风险的组组合关系。合合伙是一种基基于契约而形形成的特定法律关系。●合伙的四个共共同（典型：瓜子子倒卖）●合伙的起源、、发展、现状状第三节合伙伙企业法二、合伙企业业的种类1.普通合伙（普普伙）：最基本的合伙伙方式，每个个合伙人都负负无限连带责责任2.特殊的普通合合伙：特殊技能服务务机构，例如如会、律、破破，特点是个个人的独立性性比较强，个个人债务个人人无限他人有有限，公共债债务无限连带带，方式注明明。3.有限合伙（有有伙）有限（以出资资额为限）无限（涉及私私有财产）比如：工资和和积蓄本节重难点分分析：有限合合伙企业（两两合公司）智力+财力有人+普人有人权利继承方式合约注明好抓抓债务不是借钱是入入伙利润优惠惠保代查参建审审审有人继承普人人重新在有限合伙企企业中，普通合伙人和有限合伙人的区别有哪些些？结合讲解内内容和课本本知识思考考：三、合伙企企业的法律律特征由两个或以以上投资人人共同设立立（数量限制制）以合伙协议议为基础（事实合伙伙关系案例例）合伙人按照照协议共同同投资、共共同经营、、共享收益益、共担风风险普人对企业业债务负无无限或无限限连带责任任ABCD注意：合伙伙企业不能能取得法人人资格某合伙企业业由A、B、C、D四个合伙人人组成，合合伙协议约约定的出资资比例及损损益分配比比例均分别别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业业清算时，，拥有全体体合伙人的的出资额100万元、留存存收益50万元，负债债额200万元。请问问此时他们们的债务应应当如何清清偿？如果债权人人只向A、B两个合伙人人分别主张张40万元和10万元的债权权，这时又又当怎么处处理？A、B、C、D四个合伙人人对合伙财财产不足清清偿的50万元债务应应按比例承承担无限清清偿责任。。A、B满足债权人人要求后，，A因清偿数额额超过了其其应担的数数额，那么么，A有权就多偿偿的20万元，向未未足额偿债债的B和尚未承担担偿债责任任的C、D追偿，其向向B、C、D的追偿数额额分别应为为5万元、10万元和5万元。普通合伙的的债务问题题案例：四、合伙企企业的成立立（名称和和登记）合伙企业必必须确定其其合伙名称称，但其名名称中不得使用““有限”或或者“有限限责任”字字样1、提出设立立申请。设立合伙企企业，应由由全体合伙伙人指定的的代表或者者共同委托托的代理人人向合伙企企业所在地地的登记主主管机关（（工商行政政管理机关关）提出书书面申请。。申请时一一般应提交交下列文件件：（1）全体合伙伙人签署的的设立合伙伙企业的申申请书；（（2）合伙协议议；（3）合伙人身身份证明；；（4）经营场所所使用权证证明。2、核准登记记。企业登记机机关应当自自收到申请请登记文件件之日起30日内，作出出是否登记记的决定。。对符合上上述法定条条件的，予予以登记，，发给营业业执照；对对不符合法法定条件的的，不予登登记，并应应当给予书书面答复，，说明理由由。合伙企企业以营业业执照的签签发日期为为企业成立立日期，在在领取营业业执照前，，投资人不不得以合伙伙企业的名名义从事经经营活动。。五、合伙企企业的内外外部关系P25六、入伙与与退伙入伙的条件件与程序新合伙人入入伙时，应应当经全体体合伙人一一致同意；；同时，为为了确定入入伙后新合合伙人及原原合伙人的的各自的权权利和义务务，新合伙伙人须与原原合伙人依依法订立书书面入伙协协议，并须须相应修改改原合伙协协议的有关关事项。依依照订立合合伙协议的的基本原则则，订立入入伙协议时时，原合伙伙人应当向向新合伙人人告知原合合伙企业的的经营状况况和财务状状况，不得得骗取新合合伙人入伙伙。退伙是指在合伙伙企业存续续期间，合合伙人退出出合伙企业业，从而丧丧失合伙人人资格的活活动。按是否基于于退伙人的的退伙意愿愿，退伙原原因可分为为自愿退伙伙和法定退退伙两大类类。（1）自愿退伙伙（2）法定退伙伙第四节公公司法一、公司的的概念和特特征（一）概念念我国公司法法第3条规定P29大陆法系中中侧重概括英美法系中中公司包含营营利和非营营利性质的的社会团体体（二）特征征1.公司是社团团法人，具具有集合性，股东多，，注重资合合。2.公司是依照照专门法律律设立的，，具有合法性。3.公司是企业业，具有营利性。4.公司是法人人，具有独立性，股东承担担有限责任任。理解难点之之：公司的的独立法人资格指指什么？我国《民法通则》第36条规定：法法人是具有有民事权利利能力和民民事行为能能力，依法法独立享有有民事权利利和承担民民事义务的的组织。“独立法人人资格”的的要件在于于具备独立立的民事行行为能力（（贷款开公公司等），，能够独立立承担民事事责任（债债务责任））。比如承担债债务的责任任，如果一一家企业负负债100万，企业资资产价值只只有50万个人独资企企业怎么偿偿还？合伙企业怎怎么偿还？？公司怎么偿偿还？经典案例：：甲和乙先注注册再找公公司借款，，然后以公公司名义向向银行贷款款挥霍，银银行找谁要要债？甲还还是乙？——公司法的的完善二、公司司和公司司法的历历史沿革革（一）公公司的产产生和发发展中世纪地地中海沿沿岸：家族企业业（合伙伙）+康孟达组组织（法法人）地理大发发现：殖民贸易易的资金金筹集（（募集+委托）16-17世纪：英国东印印度公司司（公司司财产与与股东财财产分离离）19世纪工业革命命以来：：迅猛发发展（二）中中国的公公司立法法1861上海旗昌昌轮船公公司1903光绪《公司律》1930《公司法》1993《中华人民民共和国国公司法法》1999修正法三、公司司的类型型无限公司司人合、普普伙、无无限连带带责任资合、有有伙、有有人加普普人资本封闭闭性、人人数限制制性、组组织简单单、信息息非公开开特征是““股份””、发行行股票、、公开性性、资合合性两合公司司有限责任任公司股份有限限公司四、公司司的设立立公司创办人注册资本本公司章程程定义大陆法系系国家的的基本内内容英美法系系国家的的基本内内容定义资格要求求人数要求求定义最低数目目要求关于企业业的银行行账户问问题（一）条条件（二）程程序P33（三）方方式P33老板要裁裁员啦？？五、公司司资本公司特有有的资本本形式※股份是拆拆分注册册资本的的结果※1亿资本1亿股※异价销售售只高不不低※三同同股同权权同股同利利同股同价价※两类记名不记名※利润※报酬※股票与债债券的区区别※股票与债债券的转转换股份股票股息债券六、公司司的治理理结构监事会股东会董事会高管层三小：股东小权力小数目小谁是股东东？股东的种种类权力机关关哪些权利利？股东会形形式召开规定定累积投票票制由谁构成成？富人俱乐乐部执行机关关哪些权利利？人数规定定董事义务务？董事会规规定由谁聘任任？董监高薪薪酬董监高人人事请思考并并总结公公司治理理结构的的构成方方式股东会监事会董事会经理副经理财务负责责人选举聘提名任命监督监督案例：甲、乙拟拟与丙以以发起设设立的方方式共同同组建一一股份有有限公司司，由三三方拟订订的公司司组建方方案的内内容：①公司筹筹集资本本总额人人民币1200万元，股股份总数数为800万股，每每股面值值为1元，折股股价格为为1.5元；②公司存存续期间间，可依依法定程程序增加加或者减减少注册册资本，，但发起起人不得得退出或或者转让让其所持持股份③由甲委委派3名、乙和和丙各委委派2名董事组组成公司司董事会会，负责责执行公公司业务务；由董董事会在在董事会会成员之之外选举举1—2名监事，，履行内内部监督督职责；；在董事事会成员员中选任任一名董董事兼任任总经理理，负责责公司日日常事务务并作为为公司的的法定代代表人；；④若公司司组建失失败由甲甲、乙两两方承担担有关责责任。试分析：：该公司司组建事事宜有那那些不合合法之处处？不合法之之处至少少有：（1）发起人人人数。。组建股份份有限公公司，发发起人依依法不得得少于5人；发起起人均为为国有企企业的，，可少于于5人。本例例中的发发起人只只有3人，且不不都是国国有企业业，因而而不合法法。（2）设立方方式。股份有有限公司司设立虽虽有两种种方式可可供选择择，但发发起人可可少于5人时，依依法必须须采取募募集设立立的方式式。而本本例中在在发起人人只有3人的情况况下，采采用发起起设立方方式是不不合法的的。（3）股本额额。组建方案案中虽拟拟筹资额额为1200万元，但但按其拟拟定的股股份面值值和股份份数额计计算，其其股本额额只有800万元（4）股份转转让限制制。股份有限限公司的的基本特特征之一一是股东东可以自自行转让让所持股股份而不不受其它它股东及及公司的的限制，，虽然公公司法对对发起人人转让股股份有转转让期限限的限制制，但也也仅仅限限制其在在公司成成立后的的3年内实施施股份转转让行为为。本例例的组建建方案中中限制发起起人在公公司存续续期间转转让其股股份，剥剥夺了发发起人股股东合法法的股份份转让权权，因而是不不合法的的。（5）组织机机构的设设置及人人选确定定。股份有限限公司董董事会的的成员一一般应由由股东大大会选举举产生，，而不是是由股东东瓜分名名额后由由各自委委派；公公司董事事会应依依法选举举产生一一名董事事长作为为公司的的法定代代表人，，而不能能由董事事兼任的的经理行行使董事事长职责责，且公公司经理理依法应应由董事事会聘任任而非选选任。（6）设立责责任。公司设立立失败的的，依法法应由发发起人承承担连带带责任，，而本例例的组建建方案中中约定将将设立责责任归于于甲乙，，是既不不公平又又不合法法的。七、公司司的合并并与分立立吸收合并并：A+B=A新设合并并：A＝B+C公司分立立：A=A+B八、公司司的解散散与清算算任意解散散强制解散散清算组：：人员构构成结合课本本相关知知识思考考并总结结下列问问题：公司成立立的所需需资格条条件有哪哪些？法法定程序序是怎样样的？公司债券券与公司司股份的的含义分分别是什什么？两者有什什么区别别？公司治理理结构中中的四个个基本构构成要素素是什么么？它们们在公司司治理结结构中的的地位和和作用分分别是怎怎样？9、静静夜夜四四无无邻邻，，荒荒居居旧旧业业贫贫。。。。1月月-231月月-23Sunday,January1,202310、雨中黄叶树树，灯下白头头人。。13:06:1513:06:1513:061/1/20231:06:15PM11、以我独独沈久，，愧君相相见频。。。1月-2313:06:1513:06Jan-2301-Jan-2312、故故人人江江海海别别，，几几度度隔隔山山川川。。。。13:06:1513:06:1513:06Sunday,January1,202313、乍乍见见翻翻疑疑梦梦，，相相悲悲各各问问年年。。。。1月月-231月月-2313:06:1513:06:15January1,202314、他乡生白发发，旧国见青青山。。01一月20231:06:15下午13:06:151月-2315、比不了得就就不比，得不不到的就不要要。。。一月231:06下下午1月-2313:06January1,202316、行动出成果果，工作出财财富。。2023/1/113:06:1513:06:1501January202317、做做前前，，能能够够环环视视四四周周；；做做时时，，你你只只能能或或者者最最好好沿沿着着以以脚脚为为起起点点的的射射线线向向前前。。。。1:06:15下下午午1:06下下午午13:06:151月月-239、没有失败败，只有暂暂时停止成成功！。1月-231月-23Sunday,January1,202310、很多事情情努力了未未必有结果果，但是不不努力却什什么改变也也没有。。。13:06:1613:06:1613:061/1/20231:06:16PM11、成功功就是是日复复一日日那一一点点点小小小努力力的积积累。。。1月-2313:06:1613:06Jan-2301-Jan-2312、世世间间成成事事，，不不求求其其绝绝对对圆圆满满，，留留一一份份不不足足，，可可得得无无限限完完美美。。。。13:06:1613:06:1613:06Sunday,January1,202313、不知香香积寺，，数里入入云峰。。。1月-231月-2313:06:1613:06:16January1,202314、意志坚强强的人能把把世界放在在手中像泥泥块一样任任意揉捏。。01一月月20231:06:16下下午13:06:161月-2315、楚塞三湘接接，荆门九派派通。。。一月231:06下下午1月-2313:06January1,2023