法考试卷（二）甄题精选第三次训练题（附答案和解析）

PAGE页码48法考试卷（二）甄题精选第三次训练题（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列关于刑事诉讼二审程序的表述中正确的是哪一个？（）。A、被告人、自诉人提出上诉应当通过原审人民法院B、人民检察院提起抗诉既可以通过原审人民法院，也可以直接向二审人民法院提起C、二审人民法院对上诉、抗诉案件，经过阅卷，认为事实清楚的，可以不开庭审理D、上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉并通知下级人民检察院【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第184条的规定．被告人、自诉人的上诉既可以通过原审人民法院提出，又可以直接向第二审人民法院提出。故本题A项不正确。《刑事诉讼法》第185条规定：“地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。”据此。本题B项不正确，D项正确。根据《刑事诉讼法》第187条的规定，人民法院对于人民检察院抗诉的案件，应当开庭审理，故本题C项不正确。2、依据我国法律的规定，下列哪种情况下法院可以撤销相关合同?A、甲受乙胁迫高价购买其自行车，一月后，甲请求法院将该买卖合同的价格变更为市场价格B、某保健公司向甲声称其保健器材有30种功能，甲遂高价购买，后发现该保健器材仅具备五种功能，甲和保健公司交涉一年半末果后请求法院撤销该合同C、甲误以为乙的人造钻石戒指是天然钻石戒指而购买，取得戒指时甲并未支付价款，但甲知晓实情后仍然向乙支付了价款，后甲请求法院撤销该合同D、某山区养殖户甲自己喂牛的t司料草因不慎起火烧尽，当时大雪封山，不能出外购买，不得已按乙提出的高于市价十倍的价格购买乙的t司料草，两个月后，甲请求法院撤销该合同【参考答案】：D【解析】：《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的：(二)在订立合同时显失公平的．一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销．当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销．”A选项属于可变更可撤销合同，但当事人请求变更的法院不得撤销，不当选．B选项因欺诈使得合同可撤销，但《合同法》第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权：(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权．”B选项中一年的除斥期间已过，撤销权消灭，不当选．C选项甲因重大误解订立合同后，知道撤销事由仍然付款，属于以行为放弃撤销权，C选项不当选．D选项属于乘人之危订立的合同，是可撤销合同，而且未过一年的除斥期间，法院可以依甲的请求撤销合同，D选项当选．3、下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的？A、国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规B、行政法规条文本身需要作出补充规定的，由国务院解释C、在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的，由最高人民法院解释D、对具体应用行政法规的问题，各级政府可以请求国务院法制机构解释【参考答案】：B4、承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？A、承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作.B、承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料.C、承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成.D、因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果.【参考答案】：B【解析】：本题考察承揽人的义务。《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”A不选。第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”B当选。第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”C不选。第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”D不选。5、2005年3月15日，大连海运公司以其“旅顺”号货轮作抵押向某银行贷款1000万元，双方签订了书面的抵押合同，并且办理了抵押登记。3月25日，“旅顺”号从大连出发，驶向美国夏威夷。3月27日，“旅顺”号遭遇特大风暴而受损，面临倾覆危险，之后受到美国阿尔斯通号货轮的救助，勉强驶入日本冲绳的港口进行修理，发生修理费若干。因大连海运公司没有支付修理费，日本某造船厂将“旅顺”号留置。请问：依据中国《海商法》的规定，“旅顺”号发生的上述费用及权利，应该得到最先受偿的是哪一项？A、某银行的抵押权B、阿尔斯通号对救助费用的请求权C、在日本冲绳的港口停留所产生的港务费D、日本某造船厂的留置权【参考答案】：B【解析】：就受偿顺序而言，根据《海商法》第22条、第23条第1款、第25条第1款的规定，首先，B、C项的费用属于船舶优先权，优先于D项的留置权，D项优先于A项的船舶抵押权；其次，B项的救助费用优先于C项的港务费。因此，B项符合题意。6、下列哪一行为属于行政处罚？（）A、公安交管局暂扣违章驾车张某的驾驶执照六个月B、工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销C、卫生局对流行性传染病患者强制隔离D、食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品【参考答案】：A7、聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护人和翻译。对于张某的要求，法院应当作出哪种决定？A、准予担任辩护人B、不准担任辩护人C、准予担任翻译人员D、既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人【参考答案】：A8、失踪人被宣告死亡的，其遗产继承的开始时间是。A、法院宣告死亡的判决生效之日B、法院判决中确定的失踪人的死亡时间C、失踪人下落不明的次日D、利害关系人向人民法院提出申请宣告失踪人死亡的时间【参考答案】：B【解析】：参见《最高人民法院关于贯彻执行（继承法）若干问题的意见》第1条。9、在某合同纠纷诉讼中，被告的利害关系人提出该被告患有精神病，要求宣告被告无民事行为能力，法院在按特别程序立案审理之前应如何处理？A、中止原诉讼B、终结原诉讼C、暂缓原诉讼D、延期审理诉讼案件【参考答案】：A【解析】：本题涉及诉讼中止问题。依照《民诉意见》第193条规定，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告读当事人无民事行为能力或者限制民事行为能力，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序审理，原诉讼中止。敌本题选项为A。10、某有限责任公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。下列关于公司清算组的说法，哪些是正确的？A、A）由人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算B、B）该公司应当在解散事由出现之日起十日内成立清算组，开始清算。C、C）公司清算组人选由董事或者股东大会确定D、D）公司的清算组成员由全体股东组成【参考答案】：D【解析】：《公司法》第184条规定的是普通清算，而不是破产清算，所以一般不需要法院的介入。A的成立必须具备一定条件（逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。）因此A不成立。B错误。根据184条的明文规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。而不是十日。同时根据184条，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。本题是有限公司的清算组，应由全体股东组成。所以C错误，D正确。11、村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地，违反《土地管理法》，作出拆除房屋、退还土地的决定，随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼，请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。关于镇政府的权力，下列哪一选项是正确的?A、有权作出拆除决定，但无权强制执行B、有权作出拆除决定，也有权强制执行C、无权作出拆除决定，也无权强制执行D、无权作出拆除决定，但可以强制执行【参考答案】：C【考点】行政决定的作出与强制执行【解析】《土地管理法》第77条规定，农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超过省、自治区、直辖市规定的标准，多占的土地以非法占用土地论处。由此可知，只有县级以上人民政府土地行政主管部门，才有权针对村民非法占用土地建住宅的行为，作出退还土地、限期拆除房屋的决定。而镇政府无权对此作出决定。所以A项、B项错误。《土地管理法》第83条规定，依照本法规定，责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的，建设单位或个人必须立即停止施工，自行拆除；对继续施工的。作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起15目内，向人民法院危诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。根据该规定，只有人民法院有权强制执行拆除非法占用土地的房屋的决定，镇政府无权强制执行，即使是有权作出限期拆除决定的县级以上人民政府土地行政主管部门，也无权强制拆除，必须依法申请人民法院强制执行。故D项错误，C项正确。12、针对下列案例，说法正确的是：(1)某区煤炭局下面成立了临时机构一清理整顿小煤矿办公室，负责区内小煤矿的清理整顿工作。办公室在工作中强行要求小煤矿购买海华公司的电气设备。立新煤矿向法院提起行政诉讼。(2)区交通局决定对区汽车运输公司进行处罚，但是对有关法律问题定性拿不准，请示市交通局。市交通局法规处口头答复后，区交通局以自己的名义作出了处罚决定。区汽车运输公司向法院提起行政诉讼。(3)某县政府以自己的名义下令经济效益较好的甲公司兼并经济效益较差的乙公司，乙公司职工不服，向法院提起行政诉讼。（）A、(1)被告是清理整顿小煤矿办公室，因为其利用负责区内小煤矿的清理整顿工作的便利，强行推销产品。B、(2)被告是区交通局C、(2)被告是市交通局D、(3)被告是县经委，因为其具体管辖乙公司【参考答案】：B【解析】清理整顿小煤矿办公室只是区煤炭局内部机构，不能对外独立承担责任，故被告应为区煤炭局，A错误。区交通局以自己的名义作出了处罚决定，区汽车运输公司只能以区交通局为被告．不能以市交通局为被告，因此C错误。是县经委虽然具体管辖乙公司，但兼并决定是县政府作出的，故只能以县政府为被告，因此D错误。法务参见《行政诉讼法》司法解释第19条、20条。13、某县公安局民警甲在一次治安检查中被乙打伤，公安局认定乙的行为构成妨碍公务，据此对乙处以200元罚款。甲认为该处罚决定过轻。下列哪种说法是正确的?A、对乙受到的处罚决定，甲既不能申请复议，也不能提起行政诉讼B、甲可以对乙提起民事诉讼C、对乙受到的处罚决定，甲可以申请复议但不能提起行政诉讼D、对乙受到的处罚决定，甲应当先申请复议，对复议决定不服可提起行政诉讼【参考答案】：A14、甲欲出售自己驾驶三年多的奥迪汽车，于是在当地晚报上刊登了一则广告，下列说法不正确的是：A、甲不能以广告的形式发出要约，只能以广告的形式发出要约邀请B、因为要约既可以针对特定当事人，也可以针对不特定的当事人，故甲可以以广告的形式发出要约C、要约的一个重要特征，是把最终成立合同的权利交给了受要约的人D、要约邀请的一个重要特征，是把最终成立合同的权利留给要约人自己【参考答案】：A【解析】：要约是希望和他人订立合同的意思表示，可以针对特定的当事人或不特定的当事人，故A选项不正确，B选项正确。受要约人有承诺权，可通过行使承诺权来成立合同，因此C选项正确。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。他人向自己发出要约，要约邀请人可以承诺，也可以不承诺，D选项正确，本题应选A选项。15、律师甲、乙、丙3人成立了一特殊的普通合伙性质的律师事务所，3人的出资比例为3：3：4，律师甲在代理诉讼中由于重大过失造成事务所10万元债务，对于10万元债务，下列说法正确的是：()A、律师甲承担无限责任，乙、丙不承担责任B、三人按照出资比例承担有限责任C、律师甲承担无限责任，乙、丙按照出资比例承担有限责任D、三人承担连带无限责任【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第57条规定了特殊的普通合伙企业中的责任承担问题，其中第1款规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。因此c选项正确。16、甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家入圈。甲的行为属于。A、拾得遗失物B、获取不当得利C、无因管理D、授权行为【参考答案】：B【解析】：甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行为不构成有意识的“拾得”或“无因管理”。授权行为，在民法上一般指授予代理权，由代理人为本人为民事法律行为。本案中，很明显也不存在这种问题。据上，排除选项ACD。《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”据此，不当得利，是指没有合法根据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实。甲没有合法根据获取乙的羊的所有权，并使得乙受到损失，因此甲的行为构成不当得利。17、北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？A、自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B、自碧溪公司签字、盖章时成立C、自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D、自浦东公司签字、盖章时成立【参考答案】：D【解析】：本题考合同的成立时间。《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”18、阳光加油站向某化工厂订购柴油，双方约定，某化工厂向阳光加油站供应0号柴油或10号柴油10吨。履行期至，阳光加油站要求化工厂供应10号柴油。阳光加油站和化工厂之间为哪种债？A、选择之债B、单一之债C、简单之债D、任意之债【参考答案】：A【解析】：根据债的标的有无选择性，债可分为简单之债和选择之债。简单之债，是指债的标的是单一的，当事人只能以该种标的履行并没有选择余地的债，所以又称不可选择之债。选择之债是相对于不可选择之债而言的，是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。关于选择权的归属，法律无明确规定，当事人也无明确规定时，选择权应归债务人一方享有。19、依照法律规定，按份共有人转让其共有财产份额时，其他共有人享有A、优先购买权B、解约权C、同等条件下的优先购买权D、购买权【参考答案】：C【解析】：《民法通则》第78条第3款规定：按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。20、甲将一个音响抵押给了乙，办理登记手续，后又质押给丙。丙发现音响有质量问题，拿到戊处修理，后由于丙没有支付修理费，被戊留置，戊又将此质押给不知情的庚。下列说法正确的是（）A、如果仅仅有乙的抵押权和丙的质押权:存在，丙的权利优先B、庚不能取得质押权C、在抵押权、质押权、留置权并存的情况下，乙由于是登记的权利，仍然优先实现D、在仅仅抵押权和质押权并存时，乙的抵押权优先实现【参考答案】：D【解析】：分析：根据担保法司法解释的第七十九条规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。本题的音响不属于担保法的42条规定的法定登记的范围，所以即使登记了也不能属于这样规定。但是抵押权成立在先，所以可以对抗质押权。21、甲、乙订立一份买卖某名贵花瓶的合同，履行期届满后，甲未交付该花瓶。后发生地震，该花瓶灭失，甲应否对此承担责任?A、地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不应承担责任B、虽然甲因不可抗力可以免责，但根据公平原则，仍应承担一定责任C、甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责D、如果甲能证明即使不迟延交付，花瓶仍会因地震而灭失，则可以免除其责任【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第117条第1款的规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”题中，地震发生在甲迟延履行后，甲不能因不可抗力免责，应当承担违约责任，故C选项正确，ABD选项错误。22、甲公司与乙公司签订联营合同，合同约定：甲公司出款200万元与乙公司联营，期限为三年，每年乙公司向甲公司交付固定利润20万元，三年后归还200万元联营款。如因合同发生争议，由丙市仲裁委员会仲裁。合同签订半年后，乙公司主张合同无效，向法院起诉，对此，法院应当：A、因主合同无效，仲裁协议随之无效，法院应依法受理B、主合同无效并不影响仲裁协议的效力，法院应不予受理，告知当事人向丙市仲裁委员会申请仲裁C、法院应就仲裁协议的效力进行审查，仲裁协议无效的，依法受理D、如果甲公司向法院提出双方存在有效仲裁协议，法院则应不予受理，将案件移送仲裁委员会【参考答案】：B【解析】：[参考答案]B[测试点]仲裁协议的独立性。【解析】：《仲裁法》第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。第19条规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。依此，可知主合同无效并不影响仲裁协议的效力。由于当事人双方已达成有效的仲裁协议，故一方当事人起诉的，法院应裁定不予受理。故本题B项为正确答案。23、甲长期以赌博所得为主要生活来源。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后，为防止乙日后报案，将其杀死。对甲的处理，下列哪r选项是正确的?A、应以故意杀人罪、抢劫罪并罚B、应以抢劫罪从重处罚C、应以赌博罪、抢劫罪并罚D、应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚【参考答案】：D【考点】赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪、数罪并罚【解析】甲长期以赌博所得为主要生活来源。显然符合赌博罪“以赌博为业的”规定，因此构成赌博罪。甲抢劫赌资的行为同样构成抢劫罪。甲是在抢劫行为完成后，为了灭口而杀害乙的，这属于“另起犯意”，因此应该以抢劫罪和故意杀人罪数罪并罚。《刑法》第303条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。【重点点拨】很多考生认为题目没说“以营利为目的”，因此不构成赌博罪。这是太僵化了。以赌博为主要生活来源显然是“以营利为目的”。24、依据《海牙规则》的规定，下列有关承运务的表述中哪个是错误的？A、承运人应在整个航程中使船舶处于适航状态B、承运人应在开航前与开航时谨慎处理使船舶处于适航状态C、承运人应适当地配备船员、设备和船舶供应品D、承运人应使货舱、冷藏舱和该船其他运载货物的部位适宜并能安全地收受、运送和保管货物【参考答案】：A【解析】：根据《海牙规则》，承运人有两项最低限度的义务（基本义务）：一是适航义务：二是管货义务。《海牙规则》第3条规定，承运人在开航前与开航时必须谨慎处理，以便：（1）使船舶具有适航性；（2）适当配备船员、设备和船舶供应品；（3）使货舱、冷藏舱和该船其他运载货物的部位适宜并能完全地接受、运送和保管货物。《海牙规则》并不要求船舶在任何时间都必须处于适航状态，仅要求在“开航前和开航时”。因为海上风险很大，船舶在航行中可能会因为各种原因而变得不适航，如要求承运人在整个航程中均应保证船舶适航，则承运人所负责与其收益严重不平衡有违公平原则，另外要注意承运人保证船舶开航前、开航时适航的义务不是绝对的，只要求其做到“谨慎处理”即可，对于谨慎处理发现不了的潜在不适航情况，承运人不视为违反了适航义务。因此，本题答案为A。B、C、D三选项都是适航义务的正确表述。25、一般情况下，以募集方式设立股份有限公司，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的（）。A、百分之三十五B、百分之五十C、百分之六十五D、百分之七十【参考答案】：A【解析】：答案A,第八十五条【发起人股份比例限制】以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。26、以下关于不得再次公开发行公司债券情形的描述，哪项是错误的？A、前一次公开发行的公司债券尚未募足B、对已公开发行的公司债券有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态C、违反法律规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途D、公司累计债券余额为公司净资产的百分之三十【参考答案】：D【解析】：第十八条有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：（一）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（二）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（三）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。27、甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的?A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、构成抢夺罪D、构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪【参考答案】：B【考点】正当防卫与紧急避险的区别【解析】甲为了逃命而抢夺他人摩托车、毁弃他人摩托车的行为都是紧急避险行为。这是为了保护一个较大的合法权益而不得已损害一个较小的合法权益的情形，由于其损害的是合法权益，因此构成紧急避险而不是正当防卫。由于其损害的合法权益小于保护的合法权益，因此不构成犯罪。【重点点拨】很多考生认为丙都摔骨折了，因此不能构成紧急避险，应该是犯罪。大家知道，一个行为是构成紧急避险还是犯罪，关键在于两个合法利益的权衡。那么骨折和死亡相比，总还是小的，因此应当承认本行为构成紧急避险，并且没有过当。其实，题目专门告诉考生，丙只是被摔成骨折，已经是在“暗示”，甚至“明示”大家这是紧急避险。大家要善于接受这样的“信息”。28、郭某(6岁)与罗某发生争执，被打成轻伤，遂向法院提起自诉。法庭审理中，罗某提出，审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见，要求李某回避，但郭某父亲及姐姐均否认此事。法院院长经过审查作出李某回避的决定。下列何人有权要求对回避决定进行复议?(20年试卷二第24题)A、郭某B、郭某父亲C、郭某姐姐D、李某【参考答案】：D【考点】对回避决定的复议【解析】本题考查了有权对回避决定申请复议的主体。对此《刑诉解释》第28条规定，被决定回避的人员对决定有异议的，可以在恢复庭审前申请复议一次。因此，有权对回避决定进行复议的主体为“被决定回避的人员”。在本案中，“法院院长经过审查作出李某回避的决定”，审判员李某作为被决定回避的人员，有权要求对回避决定进行复议，选项D正确。解答此题时，考生应注意，有权对作出回避的决定申请复议的主体不同于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体。关于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体，《刑事诉讼法》第30条第3款规定：“对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。”《刑诉解释》第28条规定：“……被驳回回避申请的当事人及其法定代理人对决定有异议的，可以当庭申请复议一次。”因此，当事人及其法定代理人只有在其回避申请被驳回的前提下，才有权提起复议。本案中不存在当事人及其法定代理人的回避申请被驳回的情形，因此，郭某或是郭某的父亲、郭某的姐姐都无权提起复议，选项A、B、C均不当选。关于对驳回申请回避决定的复议，考生还应重点掌握《刑诉解释》第29条规定：“不属于刑事诉讼法第二十八条、第二十九条所列情形的回避申请，由法庭当庭驳回。并不得申请复议。”即在缺乏法定理由情况下，当事人及其法定代理人的回避申请被驳回时，不享有复议权。29、甲市政府批复同意本市乙区政府征用乙区某村丙小组非耕地63亩，并将其中48亩使用权出让给某公司用于建设商城。该村丙小组袁某等村民认为。征地中有袁某等32户村民的责任田32亩．区政府虽以耕地标准进行补偿但以非耕地报批的做法违法，遂向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、袁某等32户村民可以以某村丙小组的名义起诉B、袁某等32户村民可以自己名义起诉C、应当以乙区人民政府为被告D、法院经审理如果发现征地批复违法，应当判决撤销【参考答案】：B【考点】行政诉讼原告、被告、行政诉讼判决【解析】根据《行诉解释》第16条的规定：农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服，可以自己的名义提起诉讼。所以袁某等32户村民对行政机关处分其使用的责任田的行为不服，可以以自己名义起诉，故选项B“以自己名义”正确。关于C项，甲市政府批复同意本市乙区政府征用乙区某村丙小组非耕地63亩，则该征用决定真正的作出者为甲市人民政府，甲市政府批复同意后，征用行为产生效力，才能影响当事人的权利义务，而乙区人民政府仅是该决定的执行机关，相应的责任应由甲市人民政府承担。袁某等32户村民如果对征用行为不服。根据《行政诉讼法》第25条的规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告……”应当以甲市人民政府为被告。故选项C错误。关于D项．根据《行政诉讼法》第54条规定：人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：……具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：(1)主要证据不足的：(2)适用法律、法规错误的；(3)违反法定程序的；(4)超越职权的；(5)滥用职权的……同时《行诉解释》第58条规定：被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的．依法判决承担赔偿责任。可见，如果征地行为违法，并不一定会判决撤销，也有可能根据情况而判决确认违法。故选项D过于绝对，所以错误。[陷阱点拨]本题的陷阱在于确定有权决定土地征用的机关。有相当比例的考生会将批复行为理解为甲市政府与乙区政府之间的内部行为。认定乙区政府是具体行政行为的实施主体，从而错误地选择了C项．此时要找出谁才是征用决定真正的作出者，乙区政府不是交甲市政府备案．而是交甲市政府批准．甲市政府对征用具有决定作用，分析出题目的这层涵义，这个陷阱便可轻松避过。30、法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪一做法是正确的?(200年试卷二第3题)A、继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关B、鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关C、继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉D、对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理【参考答案】：A【考点】立案管辖中交叉管辖的处理【解析】在立案管辖中出现的交叉管辖的情形主要有以下几种：(1)公民向公安司法机关提供立案材料不受立案管辖的限制。各司法机关对于报案、控告、检举和犯罪人的自首，不管是否属于自己管辖。都应当接受，不得互相推诿。《刑事诉讼法》第84条第3款规定，公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施。然后移送主管机关。(2)公安机关或人民检察院在侦查过程中，如果发现被告人还犯有属于人民法院直接受理的罪行时，应分情况进行处理：①对于属于告诉才处理的案件，可以告知被害人向人民法院直接提起诉讼；②对于属于人民法院可以受理的其他类型自诉案件的，可以立案进行侦查，然后在人民检察院提起公诉时随同公诉案件移送人民法院，由人民法院合并审理（《刑诉解释》第94条规定：被告人实施的两个以上的犯罪行为，分别属于公诉案件和自诉案件的人民法院可以在审理公诉案件时，对自诉案件一并审理。侦查终结后不提起公诉的，则应直接移送人民法院处理。(3)公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为主侦查，人民检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖。由人民检察院为主侦查，公安机关予以配合(《六机关规定》第6条)。(4)人民法院在审理自诉案件过程中如果发现被告人还犯有必须由人民检察院提起公诉的罪行时，则应将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或者人民检察院处理。本题属于上述第4种情况，而且抢劫罪属于《刑法》第263条规定的应判处3年以上有期徒刑刑罚的案件，故不属于自诉案件的范围，而且根据立案管辖的规定，抢劫罪应由公安机关立案侦查。因此，本题中，法院应当对自诉案件，即伤害案继续审理，而对抢劫案，则应另案移送有管辖权的公安机关处理。31、甲想杀害身材高大的乙，打算先用安眠药使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒患死亡。由于甲投放的安眠药较多，乙吞服安眠药后死亡。对此，下列哪一选项是正确的?A、甲的预备行为导致了乙死亡，仅成立故意杀人预备B、甲虽已着手实行杀人行为，但所预定的实行行为(勒乙的脖子)并未实施完毕，故只能认定为未实行终了的未遂C、甲已着手实行杀人行为，应认定为故意杀人既遂D、甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯，应从一重罪论处【参考答案】：C【考点】对因果关系的认识错误【解析】甲这种情况叫做结果的提前发生，是指提前实现了行为人所预想的结果。要认定这种行为是否成立故意犯罪既遂，关键在于行为人在实施第一行为时，是否已经着手实行(是否存在具体危险)，如果能得出肯定结论，则应认定为故意犯罪既遂；如果得出否定结论，则否认故意犯罪既遂。本案中，甲给乙投放较多安眠药的行为，已经具有致乙死亡的具体危险，因此应当认定行为人已经着手实行犯罪，故应认定为故意杀人既遂。如果第一行为不是着手行为，则只能成立故意杀人的预备。例如，妻子给丈夫准备了有毒咖啡，打算等丈夫回家后给丈夫喝。在丈夫回家之前，妻子去超市购物。但在妻子回家之前，丈夫提前回家喝了有毒咖啡而死亡。由于妻子还没有着手实行杀人行为(其准备有毒咖啡的行为并不会给丈夫的生命造成具体的危险)，只能认定为故意杀人预备与过失致人死亡的竞合(参见张明楷《刑法学》(第3版)，第228页)。32、国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议应当回复的期限是：A、应当自收到建议之日起3日内予以回复B、应当自收到建议之日起15日内予以回复C、应当自收到建议之日起30日内予以回复D、应当自收到建议之日起3个月内予以回复【参考答案】：C【解析】：见《银行业监督管理法》第26条。国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议，应当自收到建议之日起三十日内予以回复。33、一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别限制：A、注册资本最低限额为人民币三万元B、一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司C、所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人有限责任公司D、股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额【参考答案】：D【解析】：D。第五十九条【出资限额】一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。34、下列关于世界贸易组织争端解决机制的表述哪一项是正确的？A、磋商是必经程序B、任何争端方对上诉机构的裁决有异议的，均可上诉到争端解决机构C、世贸组织的上诉机构应对专家组报告涉及的事实及法律问题进行审理D、对被认为有错误的专家组的裁决，上诉机构可以发回重审【参考答案】：A【解析】：WTO争端解决机制的基本过程是：争端各方首先进行磋商(磋商是必经程序，A正确)，磋商未果则可自愿选择斡旋、调停或仲裁程序。如果这些方法仍不能解决有关争端，只要当事一方请求，有关争端就应提交专家组程序。专家组报告一经争端解决机构通过，即成为该机构的建议或裁决。如果争端当事一方对专家组报告中的法律问题及专家组的法律解释存在疑义(不包括事实问题，故c错误)，则可提交上诉机构。上诉机构可以维持或撤销专家小组的裁决报告，且上诉机构的裁决为最后裁决，除非争端解决机构一致反对，当事方应无条件接受，故B、D错误。35、个体户刘某去世后，未留有遗嘱。留下两女、一男：大女儿3岁时由大伯父领养，二女儿结婚，嫁在外省。刘某去世后，大女儿、二女儿都主张继承权；张某，自称是刘某的非婚生子女，以我国承认非婚生子女享有同婚生子女同样的继承权为由，也要求继承遗产。而刘某的妻子和儿子认为只有自己才享有继承权。双方争执不下，最后书面约定，向当地仲裁委员会请求仲裁。关于本案的表述错误的是：A、当地仲裁委员会对本案无仲裁权B、双方当事人的仲裁协议无效C、该仲裁事项不属于仲裁机构受理的范围D、任何一方当事人不能将本案提交人民法院审理【参考答案】：D【解析】：[参考答案]D[测试点]仲裁范围。【解析】：《仲裁法》第3条规定，下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。依此，A、B、C项的表述都是正确的，至于D项则是错误的，当事人可以向法院提起诉讼。36、甲公司受让乙公司一项专利技术，用该专利技术生产的产品被丙公司指控为侵权，且指控属实，丙公司要求赔偿损失2000万元，此责任应由谁承担。A、由甲公司承担责任B、由乙公司承担责任C、由甲公司、乙公司承担连带责任D、由甲公司、乙公司平均分担责任【参考答案】：B【解析】：本题涉及技术转让合同中出让方义务问题。依《合同法》第353条规定，除非当事人另有约定，受让人按照约定实施专利侵害他人合法权益的，由让与人承担责任。本题中，甲公司依约实施专利技术生产的产品侵犯了丙公司的合法权益，应由己公司承担赔偿责任。故本题选项为B。37、A公司与B公司订立了三批小麦的进口买卖合同，其中第二批出现了质量问题。依《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列选项中正确的是：A、如第二批货物的质量问题属于根本违约，买方可对该批货物解除合同B、只要第二批货物出现任何质量问题，买方均可解除合同C、买方A公司可以解除整个合同D、买方A公司在任何情况下均不能解除合同，只能要求损害赔偿【参考答案】：A【解析】：根据《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定，在分批交货合同中，任何一批交货构成根本性违约，买方可以拒收该批货物。如果买方能够确认以后各批交货也将发生同样的根本性违约时，可以拒绝违约的那批和以后各批交货。如果各批货物是相互依存的情况，买方可以解除整个合同。本题中，三批小麦是各自独立的，不存在相互依存的关系，题中也没有卖方对第三批货物的交付也将发生同样的根本性违约的信息，故如果第二批货物的质量问题属于根本违约，买方仅可就第二批小麦的合同予以解除。应当注意，解除合同是有条件的。故A选项正确，BCD选项错误。本题的应选项为A。38、根据国家赔偿法的规定，下列哪些属于国家不予赔偿的情形?（）A、某地政府为挽救当地一濒临倒闭的国有企业，强令另一企业与该国企订立定购合同，该企业不服，政府将其银行账户冻结，造成营业损失B、税务局工作人员钱某与个体户赵某素有嫌隙，以赵某偷税为名借税务局名义没收其价值5000元财物C、工商局张某骑自行车上班途中与人相撞，发生争执后将人打伤D、狱警梁某的朋友被犯人陆某打伤，梁某指使同监犯人将陆某打伤【参考答案】：C【解析】根据《国家赔偿法》第2条的规定，国家承担赔偿责任应当具备4个条件：(1)主体要件。即侵权行为主体必须是国家行政机关和司法机关及其工作人员。(2)职务要件。即违法行为必须发生在执行职务过程中。(3)事实要件。即必须有损害事实的发生。(4)因果关系要件。即损害与违法职务行为之间存在因果关系。C项之所以排除，是因工商局张某的行为为非职务行为。其他三项都满足国家赔偿责任的4个要件。39、甲任邮政中心信函分拣组长期间，先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为己有。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属于信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D40、根据《公司法》，单独或合计持有股份有限公司以上股份的股东，有权向股东大会提出临时提案。A、百分之三B、百分之五C、百分之十D、百分之十五【参考答案】：A【解析】：第103条：【会议准备工作】召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于“三同时”制度的表述中，正确的是：A、建设项目中的环境保护设施必须与主体工程同时设计、同时施工，但不一定要同时投产使用B、“三同时”制度适用于新建、扩建、改建的项目，技术改造项目等C、防治污染的设施必须经原审批环境影响报告书的环境保护行政主管部门验收合格后，该建设项目方可投入生产或者使用D、在建设项目正式投产和使用前，建设单位没有对环境保护设施进行严格检查并验收合格的，也能正式投入生产和使用【参考答案】：B,C【解析】：《环境保护法》第26条第1款规定，建设项目中防治污染的措施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。防治污染的设施必须经原审批环境影响报告书的环境保护行政主管部门验收合格后，该建设项目方可投入生产或者使用。由此可知，A选项中“但不一定要同时投产使用”的说法错误，不当选。“三同时”制度是我国首创。|学\法\网|其适用范围是中华人民共和国领域和中华人民共和国管辖的其他海域对环境有影响的建设项目需要配置环境保护设施的，所以B选项认为“新建、扩建、改建的项目，技术改造项目等”是正确的，当选。C选项为法条规定的内容，当选。D选项错误，不当选。3、甲公司因扩建需要购买大型设备一台，遂向专门从事大型设备出租的乙公司提出要求租赁丙公司生产的最新型号，乙公司依靠自己多年的经验指出另一型号性能更好，并向甲公司提出建议，甲公司同意后即从丙公司购买该设备并出租给甲公司使用。甲公司在该设备安装完毕后，发现不能正常运行，下列哪些判断是正确的？A、根据合同的相对性，即使设备存在质量瑕疵，甲公司也不能直接向丙公司索赔B、乙公司需对甲公司承担违约责任C、租赁期间维修设备的义务属于甲公司D、租赁期满后由甲公司取得设备的所有权【参考答案】：B,C【解析】：《合同法》第240条规定：“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”可见，承租人甲公司可以直接向出卖人丙公司行使索赔的权利，A选项错误。《合同法》第244条规定：“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”本题甲公司选定设备型号依靠的是乙公司的经验和技能，因此乙公司需对甲公司承担责任，B选项正确。《合同法》第247条第2款规定：“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务”，本题情形下，租赁期间的维修义务属于甲公司，C选项正确。《合同法》第250条规定：“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人”，可见，设备所有权的归属应当依约定，没有约定的最终归乙公司，D选项错误。4、朱毅雇姜一潭、程岩坦为其建房。某日，姜、程砌砖时一砖掉落，将在附近玩耍的小孩砸伤花去费用600余元。小孩父母向朱索赔，朱辩解该损害系姜、程造成，应由他们二人负责。姜、程则认为自己是朱毅所雇，且小孩自己跑到工地玩耍，父母看管不严，故无论怎样也不是他们二人的责任。小孩父母诉至法院。下列有关此案的表述中不正确的是（）。A、由朱毅承担责任，因朱毅是雇主B、由姜、程承担责任，因损害是他们二人过错所致C、由小孩父母承担责任，因其疏于监护D、由朱毅、姜一潭、程岩坦负连带责任【参考答案】B,C,D【考点】雇佣活动或雇佣关系中的侵权行为【解析】根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本题中雇员姜一潭、程岩坦并非故意或者重大过失，则对小孩的伤害应当由雇主朱毅承担责任。题中没有说明受雇人有过错，因此，对外责任由雇主承担。对雇工姜、程两人是否有过错，题中没有说明。故B项不正确，《民法通则》规定的监护人责任是指被监护人的侵权行为所导致的民事责任由监护人承担，故C项不正确。连带责任为法定责任，本题中基于雇佣关系产生的责任不是连带责任，故D错。5、甲、乙共同完成一项空调变频装置的发明创造，现甲、乙二人就该项发明的专利申请权的归属及行使产生了纠纷，下列判断中正确的有：（）A、如果甲不同意申请专利，乙不能独自申请B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利C、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利【参考答案】A,B,D【解析】依据《合同法》第340条，合作开发的当事人一方不同意申请专利另一方不得申请，一方放弃共有的专利申请权的另一方可单独申请，放弃的一方可以免费实施。一方转让共有专利申请权的，另一方以同等条件优先受让。6、下列关于诉讼财产保全与诉前财产保全的说法不正确的有：A、法院既可以依职权裁定采取诉讼财产保全措施，也可以依职权裁定采取诉前财产保全措施B、诉前财产保全只能由当事人向财产所在地法院提出申请，诉讼财产保全则由当事人向受诉法院申请C、法院对诉前财产保全和诉讼财产保全都必须在48小时内作出裁定D、诉前财产保全和诉讼财产保全的申请人都必须提供担保【参考答案】：A,C,D【解析】：《民事诉讼法》第92条规定，诉中财产保全当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。关于诉前财产保全的第93条仅规定，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。因此，诉前财产保全只能以当事人申请，不能由法院依职权惊醒。A选项错误，应当选。《民诉意见》第31条第1款规定：“诉前财产保全由当事人向财产所在地法院申请。”另外，根据《民事诉讼法》第92条第1款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”在诉讼中提起财产保全申请，应当向受诉法院提出。因此，B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第92条第2、3款规定：“人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。”第93条第1、2款规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。”诉前财产保全必须在48小时内作出裁定，诉讼财产保全只有紧急情况才是48小时内作出裁定，所以，C选项错误，应当选。诉前财产保全当事人必须提供担保，诉讼财产保全只有在法院要求其提供担保时才是必须提供担保，所以，D选项错误，应当选。7、2002年8月，机械厂与机床厂签订了一份铣床订购合同。合同约定，机床厂为机械厂生产三台全自动铣床，每台7万元，总价款21万元，2003年2月交货，机械厂预付定金2万元。合同签订后，机械厂并未按约交付定金，而机床厂仍按合同组织生产，2003年2月，机床厂将三台铣床如期交给机械厂，并要求机械厂支付货款。机械厂因故己不需要铣床，便以未支付定金，合同未成立为由拒付货款。机床厂遂向法院起诉。根据法律规定，关于该案处理以下哪些说法不正确？A、定金条款是合同的必备条款，机械厂因未支付定金，合同没有成立B、我国适用的定金为违约担保定金，定金条款不是合同的必备条款，没有给付定金不影响合同的成立，因此机械厂与机床厂之间的合同成立C、机械厂不承担违约责任D、机械厂不仅应当履行合同，支付价款，还应当承担相应的违约责任或者赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：定金条款是独立构成担保定金合同的，而定金合同又是实践合同，以交付定金时成立。B的错误在于“我国适用的定金为违约担保定金”，《担解》已经突破了违约定金的限制。8、下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的？A、案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开B、对于涉及国家秘蜜的案件不公开审理，但宣判要公开C、对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理D、离婚案件只能不公开审理【参考答案】：A,C,D【解析】：《民诉法》f120“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”。9、甲参加乙旅行社组织的沙漠一日游，乙旅行社为此向红星保险公司购买了旅行社责任保险。丙客运公司受乙旅行社之托，将甲运送至沙漠，丙公司为此向白云保险公司购买了承运人责任保险。丙公司在运送过程中发生交通事故，致甲死亡，丙公司负事故全责。甲的继承人为丁。在通常情形下，下列哪些表述是正确的？A、乙旅行社有权要求红星保险公司直接对丁支付保险金B、丙公司有权要求白云保险公司直接对丁支付保险金C、丁有权直接要求红星保险公司支付保险金D、丁有权直接要求白云保险公司支付保险金【参考答案】A,B10、甲委托乙寄售行以该行名义将甲的一台仪器以3,000元出售，除酬金外双方对其它事项未作约定。其后，乙将该仪器以3,500元卖给了丙，为此乙多支付费用100元。对此，下列哪些选项是正确的？（）。A、甲与乙订立的是居间合同B、高于约定价格卖得的500元属于甲C、如仪器出现质量问题，丙应向乙主张违约责任D、乙无权要求甲承担100元费用【参考答案】B,C,D11、某合伙企业因做生意资金临时周转不足，借了甲3万元钱，而甲与该合伙企业合伙人乙之间因私人纠纷诉至法院，法院最终裁决由乙偿还给甲2万元钱。现甲与该合伙企业做生意，尚欠1万货款，则。（）。A、甲可用这1万元抵销其对合伙企业的债权B、甲可用这1万元抵销乙欠甲的债务C、甲可用这1万元分别抵销其对该企业和乙个人的债权各5000元D、作为乙的债权人，甲无权代位行使乙在合伙企业中的权利【参考答案】A,D【考点】合伙人与合伙企业对外债权债务的关系【解析】《合伙企业法》第41条规定：“合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。”故BC不正确，D正确。根据民法的一般原理，甲可甩其对合伙企业的债权抵销对合伙企业的债务，故A正确。(注意：原法将此条分散规定在两个条文中，新法将之合并规定为一条，使得条文之间的关系更加紧凑。合伙人与合伙企业对外债权债务的关系是司法考试的常考知识点，需要我们认真识记12、外国法院的判决需要在中国承认和执行，应如何提出申请?A、由外国的外交机构向我国的外交部门提出申请B、由外国法院依照我国与外国之间的条约关系或互惠关系向我国法院提出申请C、直接由当事人向我国有管辖权的中级人民法院申请D、由当事人先向该外国法院提出申请，再由该外国法院转至我国有管辖的中级人民法院【参考答案】：B,C【解析】：《民事诉讼法》第265条规定：“外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或参加的国际条约规定或按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。”故BC选项正确，AD选项错误。13、甲欠乙100元，一天甲将4张面值25元的奖券拿给乙，说：“本该给你钱的。这4张25元的奖券，1年后可以兑现，利息比一般的存款高。’’乙表示同意，并收下了奖券。第2年4张奖券中的1张得了特等奖，奖金1万元。甲得知后，就立即找到乙．要用100元换回那4张奖券，乙不同意。下列说法中正确的有：()A、A?甲向乙交付4张奖券代替现金交付的债的履行行为得到乙的同意，已使双方的债的关系消灭，同时4张奖券的所有权发生转移，乙取得奖券所有权B、甲向乙交付4张奖券只是作为债的担保，奖券的所有权没有发生转移C、C?奖金应归乙所有，因为奖金属于奖券的法定孳息，其所有权的归属取决于奖券的所有权之归属，而奖券的所有人是乙D、奖金应归甲所有，但甲应该适当地分给乙一部分奖金，因为甲的本意只是以奖券所包含的100元存款和较高的利息的价值来抵债，并没有转让奖金的取得权【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及债的消灭和奖券的所有权转移的问题。本题中，甲、乙双方约定，用4张奖券清偿甲所欠乙的100元钱。该约定不损害国家或者他人利益，符合意思自治原则，达到债的消灭效力。乙依约定取得了奖券的所有权，又因奖金属于奖券所载权利的体现，是奖券的法定孳息，根据证券规则，谁持有证券，谁就享有证券上的权利，该奖券所获奖金自然应归乙所有。14、田某1988年从部队转业，半年后与李某结婚，结婚时李某购置了一套家具。1994年田某创作长篇小说《军人》。1999年李某得知1986年田某的姑妈去世遗留田某一套私房，一直由田某的父母居住。根据以上情况，陈、李二人的夫妻共同财产包括哪些？A、田某的转业费B、李某所购置的家具C、出版小说《军人》所得的稿费D、田某姑妈遗留的房屋【参考答案】：B,C【解析】：夫妻共同财产的认定《最高院关于适用（中华人民共和国婚姻法）若干问题的解释（一）》第19条规定，夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。所以，1993年最高院司法解释关于夫妻财产转化的规定无效。田某转业费虽经过了10年，但属于夫妻个人财产。《婚姻法》第17条第1款第（三）项知识产权的收益，属于夫妻共同财产，所以出版《军人》所得的稿费属于共同财产。结婚时李某购置家具，因为在夫妻关系存续期间，所以为夫妻财产。《婚姻法》第18条第（三）项规定，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的个人财产。本题D项，田某妈妈遗留给田某的房屋，很明确只能归田某个人所有。15、某承运国际货物的轮船在海上航行中不幸遭雷击。有一货舱燃起了危及全船的大火，船长命令砸开舱盖，用来灭火，火被扑灭，轮船得救。事后修理该舱盖支出费用5万美元。轮船公司要求以共同海损给予损失分担，问这一要求是否合理？A、要求合理B、要求不合理C、属于共同海损D、属于单独海损【参考答案】：A,C16、张某为避免合作矛盾与问题，不想与人合伙或合股办企业，欲自己单干。朋友对此提出以下建议，其中哪些建议是正确的?（）A、可选择开办独资企业，也可选择开办一人有限公司B、如选择开办一人公司，那么注册资本不能少于10万元C、如选择开办独资企业，则必须自己进行经营管理D、可同时设立一家一人公司和一家独资企业【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第58条规定：“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”《个人独资企业法》第2条规定，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。故A选项的说法正确。《公司法》第59条规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。故B选项的说法正确。《个人独资企业法》第l9条第l款规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。故C选项的说法错误。D选项中的限制仅仅是针对一人有限责任公司的，并不包括个人独资企业，故D选项的说法并不违背法律的规定。D选项正确。17、刘某因涉嫌故意杀人而被公安机关逮捕，并立案侦查。在侦查过程中，侦查人员发现刘某神情异常，语言混乱，就委托当地县人民医院对其精神状况进行鉴定，由于鉴定花费的时间很长，侦查机关在2个月的期限内未侦查完毕，就提请上级人民检察院批准延长一个月。在延长的一个月内完成了侦查任务。对本案中的诉讼程序。以下哪些是正确的？（）A、对精神病的医学鉴定，必须要由省级人民政府指定的医院进行B、对精神病的医学鉴定，可以由省级人民政府指定的医院进行C、在法定期限内未完成侦查任务的，可以经上一级人民检察院批准延长一个月D、对犯罪嫌疑人做精神病鉴定的期间不计人办案期限【参考答案】A,C,D【解析】参见《刑事诉讼法》第l20、122条。18、甲乙两公司签订融资租赁合同约定，甲公司依照乙公司的指定向某电热毯制造厂丙购买HL型电台，并租给乙公司。请问，根据甲乙合同关系，下列表述正确的是哪选项？A、若电热毯厂丙不履行买卖合同义务，甲、乙、丙三方可约定由乙先行使索赔权B、若电热毯制造厂丙不履行义务，只能由甲向丙先行使索赔权C、租赁期间乙公司破产，该租赁物不能成为乙的破产财产D、乙公司占有租赁物期间，电热毯造成第三人的人身伤害应由甲公司承担责任【参考答案】：A,C【解析】：详见《合同法》第240，242，246条规定。19、我国&1t;著作权法》不适用于下列哪些选项?A、法院判决书B、《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文C、《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品D、奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意【参考答案】A,B,D【考点】著作权保护对象【解析】首先，根据《著作权法》第5条的规定“本法不适用于：(一)法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；(二)时事新闻；(三)历法、通用数表、通用表格和公式。”可知，选项A中法院判决书属于司法性质的文件，应属于不保护对象，据此，选项A是正确的。选项B中，《与贸易有关的知识产权协定》是我国参加的国际条约之一，属于我国法律的一部分，其官方中文译文当然属于《著作权法》第5条第1项的范围之内。应为《著作权法》不保护的对象，据此，B项正确。其次，根据《著作权法》第2条第1、2款的规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人、元国籍入的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。”可知。与中国共同参加了国际条约的成员国国民的作品，无论发表与否，均受我国《著作权法》的保护。我国于1992年加入《伯尔尼公约》，故选项C中《伯尔尼公约》成员国国民未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品亦应受我国《著作权法》的保护，据此，选项C是错误的。最后，根据著作权法的基本理论，著作权法保护的客体是表达，即以某种形式表现出来的智力成果，如文字作品保护的是文字的表达，音乐作品保护的是声音的表达，绘画作品保护的是线条的表达等。著作权法并不保护思想、观念、创意等仅止于思想观念而未表达出来的抽象领域，即非客观的表达不受著作权法的保护。据此。选项D中奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意不属于我国《著作权法》保护的对象，据此．D项正确。20、关于专利实施强制许可制度的以下判断中，哪些是正确的？（）A、强制许可制度只适用于发明专利和实用荔型专利B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施C、取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起行政诉讼【参考答案】A,C,D【考点】强制许可【解析】参见《专利法》第48条规定：具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。第49条规定：在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。可见A正确。第53条规定：取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。故B错误。第54条规定：取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，其数额由双方协商；双方不能达成协议的。由国务院专利行政部门裁决。C正确。第55条规定：专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。D正确。21、2003年1月，张玉春（女）与赵玉山协议离婚。协议约定，婚生子赵小山13岁，归女方抚养，男方每月付抚养费1250元，男方每月可看望孩子并可接回家小住几天；双方如有一方再婚，孩子归未再婚一方抚养；双方都再婚，按原协议。2005年11月张玉春再婚，赵玉山几次接孩子未果。2006年1月。赵玉山强行将孩子带回自己家。张玉春向法院起诉。问以下说法哪些正确？（）A、张玉春与赵玉山均为赵小山的监护人B、张玉春与赵玉山的离婚协议，不违反法律，有法律效力C、张玉春不允许赵玉山接孩子的行为，是违约行为，受合同法调整D、赵玉山欲行使对赵小山的抚养权，可通过诉讼程序解决【参考答案】A,B,D【考点】监护人的设立；合同法的调整范围【解析】A项，离婚后子女仍是父母双方的子女，父母均是监护人。B项，根据私法自治原则，张玉春与赵玉山的离婚协议有效。《民通意见》第15条规定，有监护资格的人之间协议确定监护人的。应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。抚养协议是有关身份关系的协议，不属于《合同法》调整范围，所以C项不正确。22、甲、乙两国相邻。两国于1960年签订边界条约，约定以某条河流的主航道中心线为界。20世纪80年代以来，甲、乙两国的边民因在界河上航行和捕鱼等问题时有纠纷。1998年甲国派出军队封锁了整条界河，禁止乙国人在该河流上航行并捕鱼。乙国认为甲国的做法损害了自己的利益，从其境内向甲国境内发射若干导弹摧毁了甲国的数十处军事和非军事目标。关于本案，根据国际法相关规则和实践，下列选项哪些是错误的?A、本案乙国采用的争端解决方式是反报B、本案乙国采用的争端解决方式是报复C、本案乙国无需承担国际责任，因为其是被害国D、本案乙国无需承担国际责任，因为其行为属于自卫【参考答案】：A,C,D【解析】：本案中甲国先派出军队封锁整条界河的行为是违反条约的国际不法行为，乙国针对该不法行为的反措施在争端解决方式上被称为报复，故AD选项错误，B选项正确。乙国发射导弹摧毁甲国军事和非军事目标的行为虽然是针对甲国先行的不法行为，但该措施明显超过了甲国先行行为的损害程度，乙国对此应当承担国际责任，故C选项错误。本题的应选项为ACD。23、1992年2月19日，甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱，并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的？A、甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出B、乙企业对“康威”的使用为非法使用C、乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标D、甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权【参考答案】：B,D【解析】：答案：BD解析：商标法第三十八条注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为十年。续展注册经核准后，予以公告。第五十二条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。24、张民和秦飞合同纠纷中，张民欲申请仲裁，遂向律师请教仲裁与民事诉讼的区别，律师的下列表述中正确的有：（）。A、仲裁程序由当事人选择，适用仲裁规则或对具体程序进行约定，而诉讼的程序则是统一的诉讼法规定B、仲裁一般不公开审理，而诉讼一般公开审理C、仲裁实行一裁终局，而诉讼一般是二审终审D、仲裁的管辖权源于当事人的选择，而诉讼的管辖权一般源于法律固有的规定【参考答案】A,B,C,D【解析】仲裁与诉讼相比有很大的自愿性，体现当事人自主选择权。《仲裁法》第40条规定：“仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。”《民事诉讼法》第120条规定：“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。’离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”B项正确。《仲裁法》第9条规定：“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。”C项正确。《仲裁法》第4条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”D项正确。25、贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。下列哪些选项是正确的?A、若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙B、若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙企业中的资格C、若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任D、如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财产份额出质【参考答案】B,C,D【考点】有限合伙人的资格以及债务承担【解析】《合伙企业法》第79条规定，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。根据上述规定，贾某在有限合伙企业存续期间丧失行为能力，不必然丧失合伙人资格，故A项错误，不应选。《合伙企业法》第80条规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。故B项表述正确，应入选。《合伙企业法》第83条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。根据上述规定，有限合伙人转为普通合伙人的责任承担类似于新的合伙人人伙，新入伙的合伙人应对入伙前的合伙企业债务承担无限连带责任，故C项正确。有限合伙人的财产和责任与合伙企业的财产和责任是相互区别的，因此其可以对其在有限合伙企业中的份额进行相应的处置，《合伙企业法》第72条规定，有限合伙人可以